Всё для Учёбы — студенческий файлообменник
1 монета
pdf

Студенческий документ № 005179 из ИУБиП

Л.П. РАССКАЗОВ

Заслуженный деятель науки

Российской Федерации

ТЕОРИЯ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА

УГЛУБЛЕННЫЙ КУРС

УЧЕБНИК Рекомендовано УМО по юридическому образованию вузов Российской Федерации в качестве учебника для студентов образовательных организаций, обучающихся по направлению подготовки

"Юриспруденция", квалификация (степень) "бакалавр"

Москва РИОР

ИНФРА-М

ФЗ № 436-ФЗ Издание не подлежит маркировке в соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 11 УДК 342(075.8)

ББК 67я73 Р24

Рецензенты: д-р юрид. наук, профессор, заслуженный деятель науки

РФ, директор Саратовского филиала Института государства и права РАН А.В. Малько; д-р юрид. наук, профессор, заведующий кафедрой тео-

рии и истории государства и права Южного федерального университета В.Я. Любашиц

Рассказов Л.П.

Р24 Теория государства и права: углубленный курс: Учебник. - М.: РИОР: ИНФРА-М, 2015. - 559 с. - (Высшее образование: Бакалавриат). - www.dx.doi.org/10.12737/5090.

ISBN 978-5-369-01369-4 (РИОР)

ISBN 978-5-16-010076-0 (ИНФРА-М, print)

ISBN 978-5-16-101796-8 (ИНФРА-М, online)

В учебнике в систематизированном виде изложены основные темы и проанализированы проблемы теории государства и права. Материал учебника ориентирован на углубленное изучение государственно-правовой материи.

Издание предназначено для студентов-бакалавров последнего года обучения для подготовки к государственному экзамену по теории государства и права. Учебник также будет полезен аспирантам, сои скателям и всем, кто интересуется проблемами юридической науки.

УДК 342(075.8)

ISBN 978-5-369-01369-4 (РИОР)ББК 67я73

ISBN 978-5-16-010076-0 (ИНФРА-М, print)

ISBN 978-5-16-101796-8 (ИНФРА-М, online) (c) Л.П. Рассказов, 2015 Оригинал-макет подготовлен в Издательском Центре РИОР

Подписано в печать 23.07.2014.

Формат 6090/16. Бумага офсетная.

Гарнитура Newton. Печать офсетная.

Усл. печ. л. 35,0. Уч.-изд. л. 35,7. Тираж 700 экз. Заказ № Цена свободная.

ТК 293600 - 13362 - 230714

ООО "Издательский Центр РИОР"

127282, Москва, ул. Полярная, д. 31В.

EHmail: info@rior.ru www.rior.ru

ООО "Научно-издательский центр ИНФРА-М"

127282, Москва, ул. Полярная, д. 31В, стр. 1

Тел.: (495) 380-05-40, 380-05-43. Факс: (495) 363-92-12

E-mail: books@infra-m.ru http://www.infra-m.ru

ПРЕДИСЛОВИЕ

Теория государства и права выступает в качестве своеобразной синтезирующей и обобщающей науки, имеющей дело со всей государственно-правовой материей, вырабатывающей общие для всех юридических наук принципы и методы научного познания, категории и мировоззренческие основы.

Как правило, на первом курсе обучения студенты изучают теорию государства и права, которая включена в учебные планы всех юридических вузов как обязательный предмет. Таковым он определен государственным стандартом, на основе которого вузы самостоятельно разрабатывают учебную программу. Основная масса учебников по теории государства и права ориентирована именно на первокурсников, которые изучают основы государственно-правовой действительности. К таковым относится и учебник по теории государства и права, написанный автором данной работы и выдержавший несколько изданий.

В ходе обучения на последующих курсах студенты (бакалавры) углубляют теоретические знания, полученные на первом курсе, и обобщают их на соответствующих спецкурсах ("Проблемы теории государства и права", "Современные проблемы юридической науки" и др.). Издание предназначено для студентов-бакалавров последнего года обучения для подготовки к государственному экзамену по теории государства и права. Учебник также будет полезен аспирантам, со искателям и всем, кто интересуется проблемами юридической науки.

Настоящий учебник, с точки зрения автора, имеет ряд особенностей, которые отличают его от аналогичных изданий.

Во-первых, предлагаемый учебник написан одним автором. Это позволяет рассмотреть проблемы теории государства и права комплексно, в логической связи друг с другом. Появление данного учебника вызвано желанием автора обобщить собственный опыт изложения учебного материала в процессе преподавания, представить собственную точку зрения по вопросам, являющимся спорными, не до конца определенными в юридической науке.

Во-вторых, содержание учебника основывается на наиболее распространенных взглядах на тот или иной государственно-правовой институт. Вместе с тем при рассмотрении сложных и неоднозначных проблем теории государства и права дается анализ различных взглядов и свое, авторское, видение этой проблемы. Так, в учебнике имеются новые подходы к основным категориям юридической науки. Например, в нем предлагается интегративный подход в понимании сущности государства и причин его возникновения, дается синтезирующее понятие позитивного права, понятие нравственно-адекватного права и его соотношение с правом позитивным и др.

В-третьих, в учебнике при освещении теоретических вопросов даются примеры, поясняющие данные вопросы, позволяющие глубже уяснить суть юридических категорий.

В-четвертых, в книге проанализированы цивилизационные особенности России. Большое внимание уделено раскрытию специфических черт российской правовой системы, характеризующих ее сущность и уникальность. Практически по всем темам наряду с общетеоретическим аспектом раскрываются и особенности (исторические и национальные) проявления соответствующих теоретических положений в российской действительности.

В-пятых, при освещении современных проблем государства и права в работе часто рассматривается их генезис.

Отметим также, что изложение материала учебника дается в доступной форме. Автор стремился о сложных вещах говорить простым языком, что важно для лучшего усвоения материала и студентами, и всеми, кто стремится глубже уяснить проблемы государствоведения и правоведения.

Автор весьма признателен рецензентам книги: доктору юридических наук, профессору, заслуженному деятелю наук РФ А.В. Малько и доктору юридических наук, профессору В.Я. Любашицу.

Раздел I

ТЕОРИЯ ГОСУДАРСТВА

И ПРАВА КАК НАУКА

Тема 1 ПОНЯТИЕ ЮРИСПРУДЕНЦИИ.

МЕСТО И РОЛЬ ТЕОРИИ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА В СИСТЕМЕ ЮРИДИЧЕСКИХ НАУК

1.1. ОБЩЕЕ ПРЕДСТАВЛЕНИЕ О НАУКЕ. КЛАССИФИКАЦИЯ НАУКИ Важнейшей формой общественного сознания является наука.

Наука - сфера человеческой познавательной деятельности, функция которой заключается в получении и теоретической систематизации объективных знаний о действительности.

Вместе с тем наука - это и результат такой деятельности, т.е. совокупность знаний, приведенных в определенную систему и образующих в целом научную картину мира.

Непосредственной целью науки является описание, объяснение и предсказание процессов и явлений действительности, составляющих предмет ее изучения, т.е. нахождение истины и определение объективных законов бытия. Другие цели связываются с использованием научных достижений в разных сферах жизни.

В процессе исторического развития наука превращается в производительную силу общества и важнейший социальный институт.

Соответственно, социальными функциями науки являются:

- познавательно-объяснительная;

- мировоззренческая;

- прогностическая;

- социально-экономическая (направлена на совершенство- вание материального производства и развитие социальной сферы общества).

Наука представляет собой специфическую форму деятельности. Эта деятельность представляет собой процесс приращения новых знаний, осуществляемый в таких формах, как теоретическое описание, схема, формула, уравнение, сводка статистических данных, запуск в научный оборот архивных материалов и т.д. В материаль-

ном производстве новые знания используются в качестве средства повышения производительности труда. Большое значение научные знания имеют в политической жизни общества, в социальной сфере. Поэтому от эстетического (художественного) способа освоения действительности науку отличает стремление к логическому, максимально обобщенному объективному знанию. А эти знания получаются в познавательном процессе.

Классификация науки. Первоначально наука возникает как нерасчлененное целое. Например, в античной Греции такой наукой являлась философия. Но уже в те времена начинался процесс дифференциации: появились науки о природе, об обществе, математика, философия.

Позже происходит процесс дифференциации наук о природе, естественных наук. Они, в свою очередь, делятся на фундаментальные и прикладные. Фундаментальные - изучающие общие законы природы. Это такие науки, как физика, химия, астрономия и др. Растущее применение научного знания породило семью так называемых прикладных наук. Это прежде всего технические науки, изучающие действие законов естествознания (физики, химии и др.) в технических устройствах. К прикладным наукам относятся также сельскохозяйственные и медицинские науки, изучающие действие и использование законов живой природы в сельском хозяйстве и при лечении людей.

Наряду с естественными науками происходит и процесс развития наук об обществе. К ним следует отнести историю, экономические науки, политологию, социологию и др. К важнейшим общественным наукам относятся и юридические науки, юриспруденция.

1.2. ПОНЯТИЕ ЮРИСПРУДЕНЦИИ. ОБЪЕКТ, ПРЕДМЕТ И СИСТЕМА ЮРИДИЧЕСКОЙ НАУКИ

В юридической науке трудно найти определения, которые получили бы единодушное признание среди ученых-юристов. Это в полной мере относится и к понятию "юриспруденция". Среди основных подходов можно выделить два направления, которые условно обозначим как практическое и теоретическое. Практическое понимание юриспруденции можно обозначить как профессиональную юридическую деятельность юристов по выработке и изданию правовых норм и их реализации и толкованию. Теоретическое понимание юриспруденции сводится к получению и систематизации объективных знаний о праве и государстве или, другими словами, - формированию понятийно-правовой системы научных знаний о праве и государстве. Формированием этих знаний занимаются ученые. В то же время распространение данных знаний удел, прежде всего, преподавателей. А значит, с юриспруденцией тесно связано образование.

Суммируя сказанное, можно дать интегративное понимание юриспруденции. Юриспруденция - это, во-первых, наука, функция которой заключается в получении и теоретической систематизации объективных знаний о праве и государстве, и, во-вторых, область практической профессиональной деятельности юристов по выработке и изданию правовых норм, их реализации и толкованию, а также по распространению юридических знаний.

Объект юридической науки. Любая наука изучает явления объективной действительности, на которые направлено познание субъектов той или иной науки. Такими явлениями объективной действительности могут быть природа, общество, мышление. Объектом общественных наук (к которым принадлежит и юридическая наука) являются общество, общественные отношения. Каждая из общественных наук имеет свою специфику, свою сферу общественных отношений, что и является ее объектом. Для юридической науки такой сферой являются общественные отношения, возникающие по поводу формирования и развития государства и права.

Таким образом, объектом юридической науки являются общественные отношения, связанные с такими важнейшими социальными институтами, как право и государство. Данные общественные отношения изучаются в той или иной степени всеми юридическими дисциплинами. Теория государства и права также изучает общественные отношения, связанные с формированием и функционированием государства и права. Отметим, что юридическая наука является далеко не единственной, объектом исследования которой являются право и государство. Изучением последних занимаются различные дисциплины, важное место среди которых занимают философия, политология, экономика, социология. Таким образом, объект является общим для ряда общественных наук.

Предмет и система юридической науки. В отличие от объекта предмет одной науки не совпадает с предметом другой. Каждая наука имеет свойственный только ей предмет, которым определяется ее особенность. Если объект социальных наук охватывает определенную сферу общественных отношений, то предмет - это определенный сегмент, сторона этой сферы, конкретный аспект объекта. Объект - это то, на что направлено познание субъектов науки (определенная сфера объективной действительности), предмет - это то, что она изучает (сегмент, сторона этой сферы).

Что же является предметом юридической науки? Следует отметить, что юридическая наука давно уже дифференцирована. Она представляет собой систему, состоящую из наук, имеющих свой предмет исследования. Таким образом, предмет юриспруденции в целом можно разделить на элементы, которые, в свою очередь, выступают предметами соответствующих юридических наук.

Условно предмет правового регулирования юридической науки можно разделить на два больших сегмента:

1) общественные отношения, возникающие по поводу формирования и развития государственно-правовой материи, включающей в себя такие категории, как государство и право, правовая система и правоотношения, правотворчество и правоприменение, правонарушение и юридическая ответственность, правосознание и правовая культура, правовые взгляды и теории о государстве и праве и т.д.;

2) общественные отношения, являющиеся предметом правового регулирования соответствующих отраслей права.

Следовательно, предмет юридической науки в целом - это общественные отношения, связанные с формированием и функционированием государственно-правовой материи, и общественные отношения, являющиеся предметом правового регулирования отраслей права.

Как уже было сказано, данный предмет подразделяется на элементы - предметы соответствующих юридических наук.

В зависимости от предмета исследования все юридические науки можно подразделить на три основные группы:

- историко- и теоретико-правовые;

- отраслевые;

- специальные (прикладные).

1.3. ПРЕДМЕТ, МЕСТО И РОЛЬ ТЕОРИИ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА В СИСТЕМЕ ЮРИДИЧЕСКИХ НАУК

Вначале попытаемся определить, что изучает теория государства и права, что является ее предметом (какой конкретный аспект объекта).

1. Исходя из названия науки, ясно, что она изучает государство и право. Но эти два важнейших института изучаются и другими юридическими дисциплинами. Теория государства и права в отличие от других юридических дисциплин изучает их в целом. В теории государства и права находят отражение основные коренные вопросы, раскрывающие и характеризующие государство и право: тип, содержание, формы, функции, структура, механизм. Все эти коренные вопросы в целом дают представление о внутреннем содержании государства и права. А это есть не что иное, как сущность, внутренняя основа государства и права. Таким образом, предмет теории государства и права - прежде всего сущность двух важнейших социальных институтов, которая является их внутренней основой и характеризует их смысл, природу и предназначение.

2. Любая наука изучает закономерности развития исследуемого явления. Общественные науки изучают закономерности развития общества, под которыми понимается объективно повторяющаяся, существенная связь явлений общественной жизни или этапов исторического процесса. Теория государства и права не исключение. Как и любая наука, она изучает закономерности возникновения государства и права, исторического движения государства и права, перехода от одного типа государства и права к другому, сочетания в сущности государства и права общечеловеческих и классовых начал, формирования и функционирования государственного механизма и системы права, развития демократии, законности и правопорядка, формирования правового государства и гражданского общества и др.

3. Теория государства и права изучает также основные понятия, категории, которые применяются во всех юридических и других общественных науках: право и государство, правотворчество и правоприменение, правоотношение, правонарушение и юридическая ответственность, правосознание и правовая культура и др. Основываясь на вышеизложенном, можно сделать вывод, что теория государства и права - это наука о сущности государства и права, характеризующая их смысл, природу и предназначение, о закономерностях возникновения, развития и функционирования государства и права как единых и целостных систем, об основных категориях государственно-правовой материи. Данное определение и дает ответ на вопрос о предмете теории государства и права.

Следует отметить, что предметом науки является право и государство в их единстве, взаимосвязи, взаимопроникновении и взаимодействии. Это единство является отражением права и государства в реальной жизни. Согласно большинству концепций право и государство органически связаны и не могут существовать раздельно. Государство издает и охраняет нормы права; с другой стороны, в нормах права государство получает свое юридическое оформление. Деятельность государства осуществляется на основе правовых норм, которые определяют его форму, функции, формы и методы

деятельности, задачи.

Теория государства и права тесно взаимосвязана с другими юридическими науками.

Взаимосвязь теории государства и права и историко-правовых наук. К историко-правовым наукам относятся:

а) история государства и права - изучает возникновение, разви-

тие и функционирование конкретных государственных и правовых институтов;

б) история правовых учений - изучает процесс возникновения и развития различных правовых взглядов и течений о государстве и праве.

В отличие от историко-правовых наук теория государства и права отражает исторический процесс в абстрактной форме, свободной от "исторических случайностей". Но при выявлении сущности, общих закономерностей возникновения, становления и развития государственноправового механизма теории государства и права невозможно обойтись без исторического материала. С другой стороны, историко-правовые науки в процессе познания тех или иных исторических явлений и событий используют категории, выводы и обобщения, сделанные теорией государства и права.

Взаимосвязь теории государства и права с отраслевыми юридическими науками и дисциплинами. По отношению к ним теория государства и права выступает в качестве своеобразной синтезирующей и обобщающей науки. Обобщающий и синтезирующий характер науки теории государства и права проявляется в следующем:

Во-первых, теория государства и права имеет дело со всей государственно-правовой материей. Отраслевые юридические науки изучают определенные фрагменты государственно-правового поля;

Во-вторых, она вырабатывает общие для всех юридических наук категории. В этой связи следует отметить, что понятийный аппарат правовой науки крайне сложен, формализован. Многие из употребляемых определений могут вызывать недоумение с точки зрения обычных житейских представлений. Даже у специалистов возникают жаркие споры о содержании тех или иных определений.

Французский философ Декарт писал: "Употребляйте правильно слова, и вы избавите мир от половины недоразумений". Вольтер предупреждал: "Прежде чем спорить, давайте договоримся о терминах".

Теория государства и права берет на себя функцию выработки наиболее общих понятий. Последние, как правило, служат базой для выработки менее общих, специальных понятий в рамках отраслевых юридических дисциплин.

В качестве примера можно сослаться на такие категории, вырабатываемые теорией государства и права, как "норма права", "правоотношение", "правонарушение", "правотворчество". Они конкретизируются и детализируются соответствующими отраслевыми юридическими дисциплинами.

В-третьих, теория государства и права разрабатывает мировоззренческие основы юридических наук. Исследователи отраслевых юридических наук опираются на ту или иную юридическую школу, которые в обобщенном виде представлены в теории государства и права.

В-четвертых, теория государства и права разрабатывает общие для всех юридических наук и дисциплин принципы и методы научного познания. Основываясь на них, отраслевые юридические науки вырабатывают свои отраслевые принципы и методы познания.

Теория государства и права не только оказывает влияние на отраслевые юридические науки, но и, в свою очередь, подвергается определенному влиянию с их стороны. Достигается это в основном благодаря разработке и накоплению отраслевыми юридическими науками того огромного эмпирического материала, который используется теорией государства и права.

Со специальными (прикладными) науками (криминалистика, судебная медицина, судебная психиатрия, юридическая психология, правовая статистика) теория государства и права также взаимосвязана. Однако ее взаимодействие со специальными науками носит менее значимый характер.

Особо следует сказать о соотношении теории государства и права и философии права. Философия права согласно сложившемуся о ней представлению имеет дело в основном с процессом познания. Предмет философии права, отмечает Д.А. Керимов, можно охарактеризовать как разработку логики, диалектики и теории познания правового бытия.

Следует отметить, что среди исследователей нет единства по вопросу о соотношении философии права и юридических наук. Многие философы не причисляли философию права к юридической науке. К ним относился и Георг Вильгельм Фридрих Гегель (1770-1831), считавший философию права частью философской науки. Габриэль Феликсович Шершеневич (1863-1912) отмечал в связи с этим, что философы хотят навязать правоведению свои представления, построенные вне всякого соприкосновения с данными действительной государственной и правовой жизни.

Точка зрения Г.Ф. Шершеневича об отношении философии права к юридическим дисциплинам признается многими юристами. Более того, некоторыми авторами она считается мировоззренческой базой юридической науки. В этом случае связь теории государства и права с философией права выражается в близости предметов их изучения, в сходстве методов исследования.

Тема 2

ФУНКЦИИ И МЕТОДОЛОГИЯ ТЕОРИИ

ГОСУДАРСТВА И ПРАВА И ЕЕ СВЯЗЬ

С НЕЮРИДИЧЕСКИМИ ГУМАНИТАРНЫМИ ДИСЦИПЛИНАМИ

2.1. ФУНКЦИИ ТЕОРИИ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА

Понятие "функция" (от лат. functio - исполнение, осуществление) в русском языке имеет значения: "деятельность, обязанность, работа", "роль, которую выполняет определенный социальный институт".

Функции теории государства и права сводятся к предназначению (роли) данной науки в познании государственно-правовой материи. К функциям теории государства и права можно отнести следующие:

а) онтологическая функция. Онтология - учение о сущности

(бытии) того или иного явления. Теория государства и права, выполняя эту функцию, отвечает на вопросы, что есть право и государство, как и почему они возникли, что они представляют собой в настоящее время и т.д. Таким образом, онтологическая функция сводится к познанию сущности государственно-правовых явлений;

б) гносеологическая функция. Гносеология (теория познания)

нацелена на изучение природы познания. Она рассматривает предмет (в нашем случае - теорию государства и права) исторически, изучая и обобщая происхождение и развитие правового познания, переход от незнания к познанию. В свою очередь, теория государства и права, вырабатывая теоретические конструкции и приемы, способствует развитию правового познания;

в) эвристическая функция. Эвристика (от греч. "нахожу") - это

искусство нахождения истины, новых открытий. Теория государства и права открывает новые закономерности в развитии государственно-правовых явлений, не ограничиваясь их познанием и объяснением. Таким образом, эвристическая функция состоит в открытии новых закономерностей, возникающих в процессе развития общества, государства, права;

г) методологическая функция. Методология (от греч. "исследование") - учение о разработке коренных теоретических положений, которые направляют решение специальных вопросов в отраслевых юридических науках.

Теория государства и права является фундаментальной наукой, способствует формированию теоретических основ, принципов и методов исследования отраслевых юридических наук;

д) идеологическая функция. Идеология (от греч. "понятие",

"представление") - система взглядов и идей: политических, правовых, нравственных, этических, религиозных, философских. Теория государства и права приводит в систему идеи о праве и государстве, создает научную основу для формирования общественной и индивидуальной политической и правовой культуры;

е) прогностическая функция (от греч. "предсказание", "предви-

дение"). На основе познания закономерностей развития права и государства теория государства и права выдвигает гипотезы об их будущем, истинность которых затем проверяется практикой.

Некоторые авторы называют еще другие функции теории государства и права: политико-управленческая, практически-организационная, эмпирико-описательная, интерпретационная, воспитательная.

2.2. МЕТОДОЛОГИЯ ТЕОРИИ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА

Многие авторы учебников, учебных пособий по теории государства и права понятие методологии сводят к совокупности методов, используемых для изучения государственно-правовой материи. Безусловно, методы, т.е. приемы и способы выполнения научной задачи, очень важны для любой науки. Однако понятие методологии не исчерпывается только ими. Кроме методов исследования важными составляющими методологии являются теоретические, мировоззренческие основы и принципы, на которых базируется наука. Таким образом, методология теории государства и права - это совокупность теоретических основ, принципов и методов исследования, используемых теорией государства и права при изучении государственно-правовых явлений.

Рассмотрим более подробно составляющие (элементы) методологии государства и права.

Теоретической основой данной науки могут быть различные философские школы. В советское время теоретической основой всех наук являлось марксистско-ленинское учение. С его позиций объяснялись все государственно-правовые процессы, происходящие в стране и мире. В настоящее время ситуация изменилась, в науке признается идеологический плюрализм. При изучении государственно-правовых явлений исследователь может опираться на различные мировоззренческие школы.

Принципы - это основополагающие идеи, руководящие начала, лежащие в основе той или иной науки, выражающие ее сущность. Принципами теории государства и права, в частности, являются: плюрализм - закрепляет "право на жизнь" различных философ-

ских школ, концепций, т.е. это право исследователя исповедовать любое мировоззрение и опираться на него; объективность - означает стремление к получению максималь-

ной достоверной информации о предмете исследования. Влияние субъективного фактора должно при этом сводиться к минимуму; универсализм теории права и государства заключается в том, что она изучает общие закономерности развития государственно-правовых институтов безотносительно к какой-либо конкретной правовой системе; историзм - предполагает рассмотрение всех государственноправовых явлений в развитии, во взаимосвязи с другими явлениями, происходящими в обществе.

Методы теории государства и права. Как мы уже отмечали, методы - это приемы и способы выполнения научной задачи. С их помощью получаются знания, приближающие к отражению объективной действительности.

На использование тех или иных методов в исследовании влияют и объективный фактор, и субъективные моменты.

Объективный фактор определяется предметом науки. Субъективные моменты заключаются в возможности исследователя использовать по своему выбору те или иные методы, вырабатывать новые.

В зависимости от сферы распространения, а также от их специфики все методы классифицируются на несколько групп:

а) всеобщие методы;

б) общие методы;

в) специальные методы;

г) частные методы (частно-научные методы).

Всеобщие методы - это средства познания, которые могут использоваться в любых сферах человеческой деятельности, во всех науках. К ним, как правило, относят метафизический и диалектический методы.

Метафизики рассматривают предметы и явления в их обособленности друг от друга, как неизменные в своей сущности. Данный способ отрицает объективное существование противоречий. Сторонники этого способа считают, что противоречия свойственны лишь мышлению, да и то лишь постольку, поскольку оно впадает в заблуждение.

Применительно к теории государства и права суть метафизического метода сводится к тому, что государство и право рассматриваются как вечные и неизменные институты, которые существовали, существуют и будут существовать независимо от воли человека.

Метафизический метод в исследовании теории государства и права в России не распространен.

Диалектический метод рассматривает предметы и явления в движении - в возникновении, противоречивом развитии и исчезновении (в Древней Греции под диалектикой понимали способ раскрытия истины в спорах, путем обнаружения противоречий в мыслях собеседника). Следует отметить, что диалектика подразделяется на материалистическую и идеалистическую. Идеализм, в свою очередь, разделяется на объективный (связанный с божественной силой, абсолютным разумом) и субъективный (связанный с сознанием, волей человека).

Так, возникновение государства и права объективный идеализм связывает с действиями некой высшей силы. Развитие же этих институтов производно от развития этой высшей силы.

Субъективный идеализм связывает возникновение и существование государства и права с согласованием воли людей (договором).

Наибольшее распространение в нашей стране получила материалистическая диалектика и, соответственно, диалектикоматериалистический метод.

Особое внимание данному методу придавалось и придается в отечественной и зарубежной марксистской литературе. Диалектико-материалистический метод используется учеными и других политических взглядов и мировоззрений. Это вполне понятно и объяснимо, поскольку данный метод затрагивает и помогает решать не только и даже не столько мировоззренческие, политико-идеологические проблемы, сколько сугубо научные, академические вопросы.

При использовании этого метода государственно-правовые явления изучаются в их взаимосвязи с экономическим базисом, с социально-экономическими изменениями в обществе.

При этом учитываются все их стороны, все связи в их развитии и самодвижении. Так, при изучении права анализируются не только его существенные признаки, но и формы (источники) права, их связи с политикой, моралью, правосознанием и т.п.

С помощью данного метода определяется и теоретически отражается реальный исторический путь, который проходило и проходит в ходе своего развития государство и право. При этом внимание исследователя акцентируется не только на выявлении особенностей и определении понятия государства и права, но и на их связях между собой и с окружающими их явлениями, институтами и учреждениями. Государство и право рассматриваются как в статике, так и в динамике - с точки зрения их эволюционного и революционного развития, с позиций их внутренних противоречий, под углом зрения их взаимодействия с окружающей политической, экономической, социальной и иной средой.

Применительно к теории государства и права использование диалектико-материалистического метода ведет по нарастающей линии от менее емкого и глубокого знания к более широкому и глубокому знанию о государстве и праве.

Диалектико-материалистический метод связан с материалистической теорией познания, согласно которой:

а) объект познания существует объективно, независимо от по-

знающего субъекта;

б) мир познаваем. Познание осуществляется через относитель-

ные истины;

в) источник знаний - ощущения;

г) мышление является опосредованным познанием как процесс

абстракции, формирования понятий, законов;

д) субъективный характер мышления может служить источни-

ком ошибок, заблуждений;

е) мышление тесно связано с языком, который является обо-

лочкой мысли;

ж) в процессе познания появляется второй мир - идеальный,

отражающий мир реальный.

Общие (или общенаучные) методы - это средства познания, используемые во многих областях научного познания. В отличие от всеобщих методов они не охватывают все научное познание, а применяются лишь на отдельных его этапах.

К числу общенаучных методов относятся общие логические приемы:

- метод анализа и синтеза (разделение какого-либо государ- ственно-правового института на отдельные части, их отдельное исследование, а затем соединение на базе познанного);

- восхождение от конкретного к абстрактному и от абстрак- тного к конкретному;

- индукция - умозаключение от фактов к некоторой гипоте- зе (общему утверждению);

- дедукция - умозаключение от общего к частному (фактам);

- аналогия - сходство, подобие предметов или отношений, а также познание путем их сравнения.

Специальные методы разрабатываются в рамках специальных наук. Так, они широко используются для изучения государства и права в рамках юридических наук. К ним можно отнести:

- системный метод: государство и право изучаются как си- стемы (система - это совокупность взаимодействующих и взаимообусловливающих друг друга компонентов в рамках единого целого);

- исторический метод: изучение государственно-правовых явлений применительно к конкретной исторической обстановке, в историческом развитии;

- сравнительный метод: сравнение государственно-правовых институтов в разных странах или в одной стране в разное время. Сравнение может осуществляться по горизонтали, когда сравниваются государственно-правовые явления одного и того же периода времени (конгресс США и парламент России), и вертикали - сравнение ведется в историческом разрезе (Конституция 1993 г. и Основные законы Российской империи).

Частно-научные методы познания - приемы, использующие системы понятий и технические средства других наук для изучения государственно-правовой действительности. Эти методы применяются во многих науках, причем не только гуманитарных. К ним относятся:

а) метод социологического исследования (анкетирование, ин-

тервью, наблюдение, эксперимент);

б) кибернетический метод, суть которого состоит в изучении государства и права с использованием современных технических достижений (математические модели, компьютерные программы и т.д.);

в) математический метод - используется теорией государства и права в тех исследованиях государственно-правовых явлений, где необходимо применение вычислительной техники, математических приемов, ускоряющих обработку трудоемкого материала;

г) метод моделирования, суть которого состоит в изучении го-

сударственно-правовых явлений, процессов и институтов на их моделях, т.е. путем мыслительного, идеального воспроизведения исследуемых объектов;

д) статистический метод - заключается в использовании ста-

тистических данных.

2.3. СВЯЗЬ ТЕОРИИ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА С НЕЮРИДИЧЕСКИМИ ГУМАНИТАРНЫМИ ДИСЦИПЛИНАМИ

Как уже отмечалось, юридическая наука является далеко не единственной, объектом исследования которой являются право и государство. Изучением последних занимаются различные дисциплины, важное место среди которых занимают философия, политология, экономика, социология. Таким образом, объект является общим для ряда общественных наук, что предопределяет связь юридических дисциплин, и прежде всего теории государства и права, с неюридическими гуманитарными дисциплинами. Связь теории государства и права с различными общественными науками носит двусторонний характер. Этот вывод следует из фундаментального принципа единства и взаимосвязи научного знания.

Взаимосвязь теории государства и права и философии. Философия - это наука о всеобщих законах развития природы, общества и мышления. Существует весьма глубокая и многогранная связь между теорией государства и права и философией, которая прослеживается по разным направлениям.

1. Теория государства и права широко использует философские категории, выработанные в течение длительного времени представителями этой науки. В свою очередь, философия в процессе своего развития опирается на тот материал, который вырабатывается теорией государства и права вместе с другими юридическими науками и который помогает ей формулировать общие понятия, связанные с государственно-правовым развитием общества.

Среди философских категорий и понятий, которые активно используются в теории государства и права, в качестве примеров можно назвать такие, как "сущность", "явление", "прогресс", "свобода", "развитие", "эволюция", "связь", "целое" и др.

2. Огромную важность для развития теории государства и права имеет широкое использование философских законов и закономерностей. Особую роль в исследовании играют общие законы диалектики:

- переход количественных изменений в качественные; - закон единства и борьбы противоположностей; - закон отрицания отрицания.

3. Большое значение для теории государства и права представляет философский мировоззренческий аспект. Философия является одной из важнейших форм общественного сознания, направленной на выработку определенного мировоззрения как отдельного человека, так и всего общества, на формирование системы идей, взглядов и представлений об окружающем мире и о месте в нем человека. От мировоззренческих позиций исследователя в значительной мере зависят и результаты его исследований. Это в полной мере относится к исследователям теории государства и права.

Взаимосвязь теории государства и права и политологии. Политология - это наука о политике, средствах достижения и осуществления государственной власти. Теория государства и права и политология связаны прежде всего тем, что объектом обеих наук является государство. Разница в подходах к объекту состоит в том, что теория изучает государство в основном с внутренней стороны (сущность, строение, механизм), а политология рассматривает его как элемент политической системы общества.

Используя данные политологии, теория государства и права рассматривает государственно-правовые явления с точки зрения их места и роли в политической системе. В результате такого подхода, например, к исследованию государства или его отдельных органов появляется возможность видения государства и его аппарата не только "изнутри", но и "извне" - со стороны его связей с политической системой общества и с ее отдельными элементами, такими как политические партии, общественно-политические организации, профсоюзы и т.п.

Политология также использует данные теории права и государства. Так, в процессе проведения исследований политологи широко используют наряду с собственным политологическим материалом также положения и выводы, сделанные специалистами теории права и государства (например, по вопросам понятия государства, государственного аппарата).

Взаимосвязь теории государства и права с экономическими науками. Экономические науки занимаются изучением различных способов производства, форм собственности, методов управления экономикой, проблем труда и заработной платы и т.д. К ним, в частности, относятся политическая экономия (теория экономики), история эко-

номической мысли, экономическая статистика, экономика отдельных отраслей хозяйства, финансы и кредит.

Теория государства и права неразрывно связана с ними, поскольку от того, каким образом решаются экономические проблемы, во многом зависит не только состояние экономики, но и состояние самого общества, а вместе с ним - государства и права. Между соответствующими параметрами экономики и уровнем развития и состоянием государства и права существует тесная связь и взаимообусловленность.

Таким образом, экономика, а вместе с ней экономические науки влияют на государство и право, а следовательно, и на юридические науки. В свою очередь, последние оказывают значительное влияние на экономические науки. Это в полной мере относится и к теории государства и права.

Взаимосвязь теории государства и права и социологии. Социология занимается изучением общества как целостной системы, а также его отдельных составных частей и институтов, различных социальных слоев и групп.

Теория государства и права опирается в своем развитии и на общую социологическую теорию, изучающую закономерности функционирования всего общества, и на частные социологические теории, имеющие дело с закономерностями развития отдельных сфер жизни общества.

Теоретики права и государства широко используют конкретные социологические исследования жизнедеятельности государственно-правовых институтов. Помимо научной важности они имеют определенную практическую значимость. Данные социологических исследований позволяют успешно решать, например, проблемы развития формы государства, совершенствования законодательства.

Раздел II

СОВРЕМЕННЫЕ ПРОБЛЕМЫ

ГОСУДАРСТВОВЕДЕНИЯ

Тема 3 ОСНОВНЫЕ ПОДХОДЫ К ПОНЯТИЮ

СУЩНОСТИ ГОСУДАРСТВА И ПРИЧИНАМ ЕГО ВОЗНИКНОВЕНИЯ

3.1. НЕОДНОЗНАЧНОСТЬ ПРОБЛЕМЫ СУЩНОСТИ ГОСУДАРСТВА И ПРИЧИН ЕГО ОБРАЗОВАНИЯ

В философии под сущностью понимается внутреннее содержание предмета, выражающееся в единстве всех его многообразных свойств и отношений. Это внутренняя основа, содержание, смысл, суть чего-нибудь. "Сущность" как философская категория характеризует то главное в предмете, что определяет его природу.

В чем состоит сущность государства? Ответ на этот вопрос предполагает выявление главного и определяющего в процессе как возникновения, так и дальнейшего развития, функционирования государства. Есть несколько подходов в исследовании этого вопроса. Теологический подход. В соответствии с ним внутренняя основа, смысл государства заключается в том, чтобы оно претворяло в жизнь волю Бога. Поскольку государство имеет божественное происхождение, то оно есть не что иное, как слуга религии, божественного закона.

Учение о божественном происхождении государства и права возникло еще в Древнем мире, прежде всего в теократических монархиях Египта, Вавилона, Иудеи. Сами теократические монархии являются определенным продолжением сакрализации (обожествления) носителей власти (вождей, царей) в догосударственном обществе. Так, египетский фараон считался земным богом, потомком богов небесных.

В христианстве наиболее авторитетным представителем религиозной теории является средневековый мыслитель Фома (лат. Томас) Аквинский (1225-1274), являвшийся "официальным идеологом" Ватикана. По Аквинскому, прежде чем приступить к руководству миром, Бог решил привнести в него стройность и организованность. Для этого он и учредил государство. С его помощью Бог управляет миром. Монархи наделяются Богом правом повелевать людьми, но сами являются лишь слугами церкви. Но их власть от Бога.

Развитием религиозной теории является теория двух мечей. Согласно одной из версий этой теории, Бог дал папе римскому два меча, один из которых папа передал светскому королю. Согласно другому варианту, Бог дал два меча, но один - папе римскому, другой - королю. В первом случае делался вывод, что власть короля вторична по отношению к власти религиозной. Один меч церковь вложила в ножны и оставила при себе, не пристало церкви самой использовать меч, а второй - вручила государям, чтобы те могли вершить земные дела. Таким образом, государь является слугой церкви. Основной смысл этой теории состоит в том, чтобы утвердить приоритет духовной организации (церкви) над светской (государством).

Согласно другому варианту теории двух мечей, власть короля независима от церкви, но и в соответствии с ней вся власть от Бога.

В России власть также обожествлялась. Так, согласно некоторым летописям, династия Рюриковичей имела божественное происхождение. Существовавшая теория "Москва - Третий Рим" также должна была дать божественное обоснование власти русских правителей. В XVII в. возникло новое сказание о возникновении Русского государства, в котором обожествляется уже новая династия - династия Романовых.

В настоящее время продолжают существовать и действовать религиозные правовые системы (иудейское право, исламское право, индусское право). Источниками этого права являются, прежде всего, священные книги каждой религии. Нормы, содержащиеся в них, рассматриваются как божественные откровения. Так, согласно мусульманским догмам, идея о создании государства была внушена пророку Мухаммеду самим Аллахом. Пророк осуществил ее, сосредоточив в своих руках всю власть в государстве. Именно пророк создал халифат.

В теологической теории есть моменты, с которыми трудно согласиться. Они являются спорными или недоказуемыми:

- доктрина не позволяет ответить на вопросы, как совершен- ствовать форму государства, как улучшать государственное устройство и т.п.;

- ее сторонники апеллируют не к знаниям и доказательст- вам, а к вере. Они утверждают, что люди не способны постичь всей глубины божественного замысла, и поэтому они должны просто верить, что все на Земле создано Богом, в том числе и государство.

Например, из истории мы знаем, что пророк Мухаммед организовал войско, создал государство, т.е. государство создано благодаря деятельности человека. Однако можно сказать, что им управлял Аллах.

Таким образом, эту теорию нельзя доказать, как и нельзя прямо опровергнуть; данная теория является вопросом веры в Бога.

В теологической, как и в любой теории, можно отыскать положительные моменты (рациональное зерно). Так, положение о божественности власти поднимало и поднимает ее престиж, способствовало и способствует утверждению в обществе порядка. Патриархальный подход. Его сторонники полагают, что сущность государства заключается в подчинении подданных божественной власти монарха. Согласно этому подходу, государство - результат исторического развития семьи. Власть монарха произошла от власти отца над членами семьи и подобна отеческой власти. Представитель этой теории английский мыслитель Роберт Филмер (1588-1653) с ее помощью обосновывал в XVII в. неограниченную власть английских королей. С его точки зрения, короли являются преемниками библейского патриарха Адама, которому от Бога дана не только отеческая, но и королевская (царская) власть над своим потомством. От Адама эта власть перешла к старшему в семье, а в конце концов - к королям. Поскольку власть библейского патриарха божественна, то подданные должны покорно подчиняться ему. Любое сопротивление государю недопустимо.

Спорные моменты:

- такой подход является антиисторическим. В обществе вна- чале возникает род, а семья складывается гораздо позднее в силу упорядочения отношений полов и в связи с изменениями в производственной сфере. Семья возникает параллельно с возникновением государства;

- государство и семья выполняют в обществе различные функции: если главной функцией семьи являются воспроизводство рода и совместное потребление, то государственная власть призвана решать иные задачи.

Положительное. Данная теория способствовала воспитанию уважения к государственной власти, сплочению подданных государства.

Биологический подход. Его сторонники определяли государство как живой, "естественный организм". В соответствии с таким подходом оно рассматривается не иначе как "форма социальной биологии". Таким образом, сущность государства, так как оно - произведение сил природы, можно понять и объяснить по аналогии с закономерностями анатомии и физиологии. Государство не продукт общественного развития, а произведение сил природы, некое биологическое существо, все части которого специализируются на выполнении определенных функций (например, деятельность правительства аналогична функциям человеческого мозга). Государство как произведение сил природы развивается так же, как и человеческий организм. Данный подход разделялся сторонниками так называемой органической теории государства. Автором теории является английский ученый Герберт Спенсер (1820-1903).

С данной теорией трудно согласиться. Нельзя механически переносить закономерности биологии и анатомии на социум. Точно так же, как нельзя объяснить эволюцию животного мира исходя лишь из законов физики или химии, невозможно и распространять биологические законы на развитие человеческого общества. Оно имеет свои закономерности, присущие только ему.

Психологический подход. В соответствии с ним сущность государства заключается в необходимости удовлетворения человеческой психики. В связи с этим происхождение государства обусловлено особыми свойствами человеческой психики. У одних людей есть психологическая потребность повелевать слабыми, у других - подчиняться более сильным. Они связывают появление государственности с данными свойствами человеческой психики: потребностью людей во власти над другими людьми, стремлением подчиняться, подражать.

Кроме того, всегда существуют лица, которые не согласны с властью, проявляют агрессию. Для удержания в соответствующих рамках их психических начал необходима сила. Это также является одной из причин возникновения государства.

Следовательно, государство есть продукт, обусловленный человеческой психикой. Оно необходимо для удовлетворения человеческой психики как в подчинении, послушании, повиновении определенным лицам в обществе, так и в повелевании слабыми. Кроме того, государство нужно для подавления агрессивных начал некоторых членов общества. Наиболее видными представителями психологического подхода являются французский ученый Габриэль Тард (1843-1904) и русский ученый Лев Иосифович Петражицкий (1867-1931).

Спорное положение. Человеческая психика формируется под влиянием соответствующих экономических, социальных и иных внешних условий, т.е. человеческая психика в определенной степени вторична по отношению к социально-политической действительности.

Положительное. Общественное развитие осуществляется через человеческое поведение, деятельность. А человеческая деятельность реализуется с помощью психологических закономерностей. Поэтому свойства человеческой психики оказывают определенное влияние на все социальные институты.

Согласно социологическому подходу, государство - явление социальное, существует только в обществе, тесно с ним связано, им предопределено. В рамках этого подхода существует несколько течений.

Согласно первому, общество и государство отождествляются: государство есть само общество, особым образом организованное, т.е. сущность общества и государства - одно и то же. Так, по Аристотелю (384-322 гг. до н.э.), государство - "сообщество равных, имеющих цель совершенствования жизни". Такое государство мыслилось как организация народа, совпадающая с обществом. Но государство образуют только граждане, несущие воинскую службу, обладающие избирательным правом. Таким образом, большинство населения (часть свободных и рабы) исключается из государства. Государство выступает как власть меньшинства. Отождествление общества и государства мы видим у Иммануила Канта (1724-1804): государство - объединение людей под эгидой права. Николай Михайлович Коркунов (1853-1904) определял государство как союз свободных людей с принудительным правопорядком.

Второе течение связано с договорной теорией. Ее основателями являются английские философы Томас Гоббс (1588-1679) и Джон Локк (1632-1704), французский мыслитель Жан-Жак Руссо (1712- 1778), голландский юрист Гуго Гроций (1583-1645), русский мыслитель Александр Николаевич Радищев (1749-1802).

В соответствии с этой теорией государство основывается на общественном договоре. Таким образом, сущностью государства является обеспечение результатов договора между людьми для их общей пользы, общих интересов.

В классическом виде эта теория сложилась в XVII-XVIII вв. и тесно связана с теорией естественного права. Идеи договорной теории в этот период поддерживались и развивались многими мыслителями и просветителями. Однако, опираясь на эти идеи, исследователи приходили к различным выводам: одни отстаивали абсолютную монархию, другие призывали к ее свержению.

Объединяло сторонников этой теории представление о том, что государству предшествует естественное состояние людей, которое понималось по-разному.

Рассмотрим взгляды некоторых представителей этой теории.

Т. Гоббс описывал естественное состояние как войну всех против всех. Люди эгоистичны, недоверчивы, каждый стремится к собственной выгоде, наживе, славе. Люди находятся в постоянной вражде, страхе. В естественном состоянии нет справедливости, поскольку нет закона, нет общей власти. Познав разумом естественный закон, который гласит, что каждый должен добиваться мира, люди заключают договор и создают новую форму общения - государство. Одновременно они отказываются от части своих естественных прав в пользу монарха, который и представляет общую власть, направляя людей к общему благу. Таким образом, Т. Гоббс обосновывал и отстаивал абсолютную монархию.

Ж.-Ж. Руссо говорит о естественном состоянии как о "золотом веке" человечества. Все в этот "век" равны, свободны, так как нет частной собственности. Причины возникновения государства Руссо видит "в способностях человека к совершенствованию и порче нравов". Человек, изобретая и совершенствуя орудия труда, повышает его производительность. Поэтому появляются прибавочный продукт и частная собственность. А это, в свою очередь, приводит к порче нравов, результатом чего стал захват безнравственными членами общества общественной земли и т.д. После этого богатые убедили темных и легковерных людей объединиться, установить общие правила поведения. На основе общего соглашения - договора - создается государство.

Таким образом, государство возникло в результате общественного договора, по которому люди отказались от части своих прав и свобод в пользу государства в обмен на гарантии личной безопасности. Государство, по Ж.-Ж. Руссо, - "условная личность", жизнь которой заключается в союзе ее членов. В соответствии с учением Ж.-Ж. Руссо общественный договор представлял собой не конкретный документ, а определенное состояние общества. Люди в случае его нарушения кем-либо (прежде всего властью) имеют право на ответные действия: народ - на восстание против деспота, монарх - на наказание виновных. В своем учении Ж.-Ж. Руссо выдвигает и развивает идею прямого народного правления, поскольку согласно общественному договору только общая воля может управлять государством.

Спорным моментом договорной теории является то, что нет убедительных научных данных, подтверждающих реальность этой теории, в реальной действительности общественный договор никогда не заключался. Да и вряд ли возможно, чтобы большое количество людей могло договориться между собой при наличии острых социальных противоречий между ними.

Положительное:

- теория общественного договора была крупным шагом впе- ред в осмыслении закономерностей развития общества. Она имела глубокое демократическое содержание, обосновывая естественное право народа на свержение власти негодного правителя, вплоть до восстания. Данная теория противостояла феодальному сословному государству, царящему в этом обществе произволу, неравенству людей перед законом;

- она во многом способствовала развитию демократической традиции на практике. Так, под ее влиянием сформировалась государственность США.

Третий вариант социологического подхода превалирует в настоящее время. В соответствии с ним государство подчинено обществу. Государство - относительно самостоятельная организация, не совпадающая с обществом, самостоятельный институт. Однако этот институт подчинен обществу. Это, по сути, подход, основывающийся на четком разграничении гражданского общества и государства. Государство - это организация особого рода, служащая интересам общества. В этом и заключается сущность государства.

Среди всех подходов в выявлении главного и определяющего в процессе как возникновения, так и дальнейшего развития, функционирования государства можно выделить политико-организационный подход. Рассмотрим его суть в следующем параграфе.

3.2. ПОЛИТИКО-ОРГАНИЗАЦИОННЫЙ ПОДХОД В ПОНИМАНИИ СУЩНОСТИ ГОСУДАРСТВА И ПРИЧИН ЕГО ВОЗНИКНОВЕНИЯ

При таком подходе государство понимается как организация властвования (политической власти) в обществе. У политико-организационного подхода существуют различные течения (теории). Рассмотрим некоторые из них.

Классовая (марксистская теория). Марксизм, господствовавший в советской науке, решающую роль отводил возникновению классов, антагонистическим противоречиям между ними, непримиримости классовой борьбы: государство возникает как продукт этой непримиримости, как орудие подавления господствующим классом других классов. Главным критерием разделения общества на классы является отношение их к собственности: господствующий класс владеет собственностью и эксплуатирует класс, не обладающий собственностью.

С точки зрения классового подхода сущность государства состоит в поддержании господства одного класса над другим, причем меньшинства над большинством. Государство - это диктатура экономически и политически господствующего класса. В различные исторические периоды существовали диктатура рабовладельцев, феодалов, буржуазии. Государство в собственном смысле слова, являющееся диктатурой меньшинства, существует до социалистической революции. После нее устанавливается диктатура пролетариата, осуществляющая власть уже в интересах большинства населения. Тем самым государство уже не является таковым в собственном смысле слова. Это уже полугосударство. Его сущностью является выражение воли и интересов трудящихся. На первое место в государстве диктатуры пролетариата выдвигаются созидательные задачи, а не задачи классового подавления. По мере развития государство перерастает в общенародное, а затем с его отмиранием наступает безгосударственная формация - коммунизм. Следует отметить, что многие теоретические положения в социалистических государствах так и остались только в теории. Положения марксизма о полугосударстве, о коммунистической формации явились утопичными.

К марксистской теории достаточно близка теория насилия.

Наиболее видными представителями теории насилия являются немецкие мыслители Карл Евгений Дюринг (1833-1921) и Карл Каутский (1854-1938), а также польско-австрийский социолог и правовед Людвиг Гумплович (1838-1909).

Краеугольный камень теории насилия - утверждение о том, что государство возникает в результате акта насилия. Одно племя завоевывает другое, и, для того чтобы держать в повиновении последнее, образуется государство. Его сущность заключается в осуществлении насилия над покоренным племенем.

Таким образом, главная причина возникновения государства лежит не в социально-экономическом развитии общества и возникновении классов, а в завоевании, насилии, порабощении одних племен другими. "История не предъявляет нам ни одного примера, - рассуждал в связи с этим Л. Гумплович в своей фундаментальной работе "Общее учение о государстве", - где бы государство возникало не при помощи акта насилия, а как-нибудь иначе. Кроме того, это всегда являлось насилием одного племени над другим, оно выражалось в завоевании и порабощении более сильным чужим племенем более слабого, уже оседлого населения".

Данная точка зрения представляет так называемую теорию внешнего насилия. Сторонниками ее были Л. Гумплович и К. Каутский.

Дюринг был сторонником теории внутреннего насилия, в соответствии с которой первичным в возникновении государства является насилие одной части общества над другой. Именно эта теория близка к марксистскому пониманию государства как орудия господства одного класса над другим.

К политико-организационному подходу можно отнести и расовую теорию. Сущность государства, с точки зрения идеологов данной теории, заключается в обеспечении господства одной расы над другими. Государство - инструмент господства одной расы над другой.

В соответствии с таким подходом причиной возникновения государства является разделение общества на "высшие" и "низшие" расы.

Избранная (высшая раса) должна властвовать над низшей. К первой прежде всего относятся арийцы, призванные господствовать в обществе, вторые - "недочеловеки" (славяне, евреи, цыгане и т.д.) - должны слепо повиноваться первым. Основателем расовой теории считается французский ученый Жозеф Артюр де Гобино (1816-1882). Значительный вклад в ее разработку внес и немецкий философ Фридрих Вильгельм Ницше (1844-1900).

Ни с позиций науки, ни с позиций нравственных ценностей современного общества нет никаких оснований для деления рас на низшие и высшие. Данный подход носит не научный, а политический характер: его положения об изначальном неравенстве различных рас и народов использовались фашистами для обоснования права арийской расы на захват территорий других народов и уничтожение последних во время Второй мировой войны. Следует отметить, что данный подход используется и некоторыми идеологами современности.

Существует еще одно направление в рамках политико-организационного подхода. Сущность государства рассматривается с общечеловеческих, общесоциальных начал. Государство как организация политической власти необходимо для реализации общих дел. Оно является инструментом достижения согласия между различными социальными группами. Такая точка зрения была обоснована еще Льюисом Морганом (1818-1881) в фундаментальном исследовании "Древнее общество". В нем прослеживается жизнь североамериканских индейских племен. Показывается, что в результате экономического развития усложняется само общество, его производительная и распределительная сферы, его "общие дела".

Это требует совершенствования управления, что и приводит к возникновению государства.

К этому подходу близка экономическая концепция происхождения государства. Ее сторонники полагают, что государство сформировалось в процессе перехода общества от присваивающей экономики к производящей. В 30-е гг. XX в. известный английский археолог Гордон Чайлд предложил назвать этот переход неолитической революцией (от "неолит" - новый каменный век). Ее причиной были экологические кризисные явления (поэтому данную теорию еще по-другому называют кризисной), наблюдавшиеся на рубеже 10 тысячелетия до н.э. В результате этих явлений вымерли многие виды животных, которые были основным источником питания человека. Это поставило под угрозу само существование людей, что заставило их заняться такой трудовой деятельностью, которая была бы направлена на производство пищи. А это, в свою очередь, привело к переходу от охоты, рыболовства и собирательства к земледелию и скотоводству, что позволило обеспечить людей продуктами питания и способствовало росту населения.

Все это привело к усложнению отношений в сфере производства, к появлению все большего количества "общих дел" и в конечном итоге к возникновению государства.

Одной из разновидностей теории "общих дел" можно считать ирригационную (гидравлическую) теорию. Автор ирригационной теории возникновения государства немецкий ученый Карл Август Виттфогель (1896-1988) исходит из того, что государство возникает из необходимости организовать большие массы для строительства ирригационных сооружений.

Общество в отдельных регионах не может существовать без того, чтобы не строить оросительные каналы. Мобилизовать огромные массы на их строительство может только постоянно действующая организация власти и управления. Эта организация и является основой государства.

3.3. ИНТЕГРАТИВНЫЙ ПОДХОД В ПОНИМАНИИ СУЩНОСТИ ГОСУДАРСТВА И ПРИЧИН ЕГО ВОЗНИКНОВЕНИЯ

Итак, мы рассмотрели большое количество подходов, теорий, объясняющих сущность и причины образования государства. Многие из данных подходов, теорий можно отнести к антинаучным, многие имеют рациональное зерно, позитивные моменты.

Однако государство как социальное явление имеет объективный характер. В силу этого для понимания сущности государства и причин его возникновения необходим "общий знаменатель".

Как представляется, этот общий знаменатель можно найти, суммируя два рассмотренных выше основных подхода к понятию государства: политико-организационный и социологический. Из последнего следует, что государство возникло из общества в определенный исторический период. Однако это самостоятельный институт, который в перспективе будет подчинен обществу, когда в полной мере будет функционировать гражданское общество и правовое государство.

С точки зрения политико-организационного подхода государство как социальный институт является организацией, осуществляющей властные полномочия. В сущности государства в зависимости от исторических условий на первый план может выходить либо классовое начало (насилие), что характерно для эксплуататорских государств, либо общесоциальное (компромисс), что все больше и больше проявляется в современных демократических государствах. Такая гуманистическая тенденция проявляется и в современном Российском государстве.

В рабовладельческом, феодальном, раннебуржуазном государствах превалировало классовое начало. В XX в. капиталистическое общество реформировалось, во многом используя опыт развития государств социалистической ориентации. Это произошло во многом благодаря борьбе народов за свои гражданские и политические права. Таким образом, произошло соединение идей социализма с практикой цивилизованного гражданского общества. В результате современные цивилизованные государства подчас больше ориентированы на социализм, чем страны, называвшие себя социалистическими. Государственный механизм таких государств превратился из орудия преимущественно подавления в средство преимущественно реализации общих дел, инструмент достижения согласия.

С учетом двуединой общечеловеческой и классовой природы государства его сущность определяется и классовым, и общечеловеческим началом, вытекающим из природы общества.

Подчеркнем еще раз, что существуют и иные подходы к сущности государства. Так, имеется ряд теорий, рассматривающих главную сущностную задачу современного государства в создании разнообразных социальных благ для всех членов общества. Есть и точка зрения, что сущностью государства является его участие в роли арбитра при возникновении различного рода конфликтов.

Причины образования государства (интегративный подход). Следует признать, что весьма трудно выделить ведущие причины, детерминирующие процесс возникновения государств. Однако, как мы отмечали ранее, практически каждая теория имеет свое рациональное зерно. Исходя из этого, при выявлении причин образования государств следует применить интегративный подход, позволяющий выявить ведущие факторы в этом процессе.

Во-первых, как известно, государство появилось в ходе длительного исторического развития, а в основе этого процесса возникновения государства находятся экономика и социальная сфера жизни людей, т.е. материальные сферы жизнедеятельности.

С развитием общества развиваются производительные силы. Происходит процесс перехода от присвоения даров природы к производству продуктов потребления (переход от присваивающей природы к преобразующей).

Одновременно происходит и разделение труда. Известные во всемирной истории крупнейшие разделения труда, связанные с отделением скотоводства от земледелия, ремесла от земледелия и с появлением торговли и обмена, привели к быстрому росту производительных сил, к увеличению способности человека производить больше средств к существованию, чем это было нужно для поддержания его жизни. В результате экономического развития возникли товарно-денежные отношения, усложнилась организация первобытного общества, увеличилось количество его "общих дел". В силу этого отношения общественного производства и воспроизводства человека появляется необходимость в определенном упорядочении, а уровень экономического развития позволяет обществу содержать специальный аппарат людей, осуществляющих данную функцию. Эти люди составили специальный аппарат управления, который в необходимых случаях для решения важнейших задач стал использовать принуждение.

Среди важных "общих дел" общества следует отметить поддержание в нем соответствующего порядка. Это обеспечивается применением различных мер, в том числе и принудительных, чтобы все члены общества соблюдали нормы зарождающегося права. А для этого также требуется наличие соответствующих органов.

Таким образом, совершенствование управления обществом, вызванное его усложнением (увеличением "общих дел"): развитием производства, разделением труда, изменением условий распределения общественного продукта, ростом численности населения, проживающего на определенной территории и т.п., требовало появления политической власти. По этой причине создавались и совершенствовались соответствующие органы и правила регулирования хозяйственной деятельности.

Во-вторых, с повышением производительности труда становится экономически выгодным использовать труд военнопленных, которых раньше убивали или принимали на равных в свой род. Теперь их стали превращать в рабов, заставляли работать на себя. Производимый ими остаточный (сверх необходимого для прокормления) продукт присваивали. Более сильным доставалось больше. Развитие производительных сил привело к тому, что выгодно стало использовать не только труд военнопленных, но и труд сородичей. Это еще более усиливало имущественное неравенство. Появились богатые и бедные. Общество постепенно расслаивалось на различные, со своими собственными интересами и своим собственным, далеко не одинаковым статусом, устойчивые группы, классы, социальные прослойки.

С появлением частной собственности происходила подлинная революция в семье. В связи с разделением труда, в частности выделением скотоводства от земледелия, на смену матриархата приходит патриархат. (Как известно, в условиях матриархата главой семьи являлась мать, поскольку от нее шел род.) Пастух стал главой семьи, так как ему принадлежали стада и ухаживающие за ними рабы. Мужчина, хозяин, стремится передать наследство своим детям. А это можно было сделать в условиях моногамии - семьи в форме единобрачия.

Необходимость в такой форме брака была вызвана желанием мужа, главы семейства, передавать по наследству имущество своим детям. При матриархате он этого делать не мог. Дети умершего мужчины принадлежали не его роду, а роду матери. Имущество отца переходило по наследству к его братьям и сестрам, к детям сестер. Собственные дети могли наследовать лишь имущество братьев своей матери.

Исправить несправедливость в наследственном праве можно было весьма простым путем - передавать наследство детям мужчин. Эту проблему удалось успешно решить моногамным браком, при котором один мужчина состоит в устойчивом сожительстве с одной женщиной.

Моногамия была первой формой семьи, в основе которой лежали не естественные, а экономические условия - победа частной собственности над первоначально сложившейся общей собственностью. Моногамная семья создала условия для расслоения общества на бедных и богатых. Ибо собственность главы семейства не переходила в другие семьи, а оставалась у его детей, что позволяло одним семьям богатеть, а другим - разоряться и беднеть.

Таким образом, разложение первобытного общества привело к разделению общества, появлению классов, возникновению эксплуатации меньшинством большинства, а вместе с тем к появлению социальных антагонизмов. Это приводило к появлению прообразов карательных органов.

В-третьих, в некоторых случаях исторический опыт подтверждает "теорию внешнего насилия", в соответствии с которой для завоевания порабощения одних племен необходимы соответствующие карательные органы. Данный фактор, в частности, оказал сильное влияние на развитие Спарты. Как известно, Спарта захватила Мессению, а ее население превратило в рабов. Завоевание поставило перед спартанцами новые задачи по формированию органов власти для подавления сопротивления покоренной Мессении.

Следует отметить, что элементы насилия сопровождали процесс возникновения многих государств. Происходящее накопление общественных богатств приводит к тому, что становится выгодным жить за счет грабежа соседей, захватывая ценности, облагая соседей данью, порабощая их. В плане подготовки и ведения войн государство обладает значительно большими возможностями, чем первобытное общество. Поэтому появление какого-либо государства неизбежно приводит к тому, что прилежащие территории оказываются порабощенными либо организуются как государства. А это, в свою очередь, приводит к войнам как оборонительного, так и захватнического характера, что также требует появления соответствующих структур.

Насилие, завоевание может быть фактором, который способен ускорить возникновение государства, если общество уже созрело для этого, достигло определенного уровня развития. Насилие можно рассматривать в качестве одной из причин возникновения государства наряду с иными. Однако процесс образования государства посредством насилия происходил не везде.

Кроме того, отметим, что насилие часто являлось не причиной, а лишь ускоряющим образование государства фактором. Если общество не созрело, то никакие завоевания сами по себе не могут привести к возникновению государства. И для того чтобы государство появилось в результате завоевания, к этому времени должны уже созреть внутренние условия. То же самое можно возразить сторонникам норманнской теории возникновения Древнерусского государства, которые считают, что варяги принесли государственность на Русь. Завоевания одного народа другим происходили чаще всего в условиях уже сложившихся раннегосударственных структур. В этом случае вновь можно говорить о насилии как о катализаторе процесса формирования государственности.

В-четвертых, появлению государства могла способствовать организация крупных общественных работ, объединения в этих целях больших масс людей. Это особенно проявлялось в тех регионах, где основой производства было поливное земледелие, которое требовало ирригационных работ. Так, в некоторых регионах (Междуречье, Египет, Китай) ирригационный фактор оказал важное влияние на первоначальный процесс развития государства.

Таким образом, данный фактор имел локальный характер. Он может служить для объяснения процесса происхождения государства только в отдельных местностях. Кроме того, можно сказать, что процесс появления государства мог начаться до ирригационных работ. Организовать столь крупные и скоординированные действия населения могли соответствующие прообразы государства.

Итак, в результате в ходе длительного исторического развития общества государственная организация приходит на смену родоплеменной организации; право - на смену обычаям. Происходит это в силу коренных изменений в экономической сфере в самом первобытном обществе. Данные изменения привели к разложению первобытнообщинного строя и к утрате способности первобытными обычаями регулировать общественные отношения в новых условиях. Власть приобрела политический характер и начала передаваться по наследству либо покупаться за деньги. Таким образом, родоплеменную организацию общества сменило государство, которое объективно возникло в процессе изменения материальных условий жизни людей.

Тема 4

ОБЩЕЕ ПОНЯТИЕ О ГОСУДАРСТВЕ КАК ОРГАНИЗАЦИИ ВЛАСТВОВАНИЯ

4.1. ПОЛИТИЧЕСКАЯ (ГОСУДАРСТВЕННАЯ) ВЛАСТЬ КАК ИСТОРИЧЕСКИ СЛОЖИВШАЯСЯ И РАЗВИВАЮЩАЯСЯ ОРГАНИЗАЦИЯ

Ранее рассматривались основные подходы к понятию сущности государства. Каждый из подходов может иметь различные направления, берущие в качестве основы ту или иную грань государства и пытающиеся дать на этом основании его понятие. Как писал австрийский юрист Ганс Кельзен (1881-1973), трудности в определении понятия государства в немалой степени объясняются тем, что под данным термином обозначаются самые разнообразные явления и предметы. По мнению Л. Гумпловича, сколько существовало государствоведов и философов, столько было и определений государства.

Однако в большинстве теорий о государстве превалирует политико-организационный подход. Как мы уже отмечали, при таком подходе государство понимается как организация властвования (политической власти). Такой подход существовал давно. Сам термин "государство" в русском языке происходит от слова "государь" (князь, царь, обладающие властью). В сербском языке государство - "држава". Этот термин имеет место и в русском языке, используется обычно в торжественном, возвышенном смысле. Термином "держава" обозначается и символ высшей, державной власти русских монархов. Он представлял собой золотой шар с крестом наверху.

Итак, в данной теме пойдет речь о государстве как организации политической власти. В связи с этим отметим, что власть - сложное, многостороннее явление, находящее отражение в различных словосочетаниях: власть президентская, власть парламента, власть правительственная, прокурорская, законодательная, судебная, исполнительная, партийная, диктаторская, тоталитарная, авторитарная и т.д. Власть - это способность и возможность осуществлять свою волю, оказывать определяющее воздействие на деятельность и поведение людей с помощью каких-либо средств. Политическая власть является разновидностью социальной власти.

Она появилась в определенный период исторического развития общества. До возникновения государства, при первобытно-общинном строе, общественная власть имела свои специфические особенности:

- в первобытнообщинном строе власть не была отделена от общества. Она выражала интересы всего общества, всех его членов, объединенных в том или ином коллективе - общине, роде, племени;

- верховная власть принадлежала общему собранию всех взрослых членов рода. На собрании принимались решения, имеющие наиболее важные значения, в том числе объявление войны другим родам, избрание вождя, а на период военных действий - и военачальника. Следует отметить, что в войнах участвовали все здоровые взрослые мужчины и проявление трусости считалось самым позорным поступком;

- вожди и военачальники избирались общим собранием и им же смещались. Старейшины и военачальники в процессе управления делами рода не получали какого либо материального вознаграждения;

- при первобытном строе не было какого-либо аппарата, ор- гана, осуществлявшего управление делами рода на профессиональной основе, и в этом смысле власть сливалась со всем населением;

- при родовом строе принуждение к подчинению власти ста- рейшин и соблюдению обычаев осуществлялось с помощью общественного мнения.

Таким образом, власть в первобытном обществе имела демократическую основу, что объясняется следующими обстоятельствами.

Общественная власть осуществлялась долгое время при экономическом, имущественном равенстве всех членов рода. Объяснялось это тем, что неразвитые производительные силы родового строя были способны обеспечить его членов только самыми необходимыми материальными благами, да и то лишь коллективными усилиями всех членов рода. Поэтому и результаты такой деятельности составляли общинную собственность на жилище и собранные продукты. Все члены рода были экономически равны. Неравенство могло быть связано только с половыми или возрастными признаками.

Имущественное равенство, отсутствие экономических противоречий явились главнейшей причиной демократии в родовом строе. Лишенный экономических противоречий род мог существовать и управляться лишь демократическим путем. Система экономических и социальных отношений родового строя называется в литературе первобытным коммунизмом.

Имущественное равенство в первобытном строе было связано также с родовой организацией общества, кровным родством общественных объединений. Род выступал в качестве органа защиты всех своих членов. На защиту обиженного вставал весь род, все его члены. Так, на убийство соплеменника род отвечал кровной местью. Собрание рода, откуда происходил убийца, предпринимало попытки покончить дело миром. Общее собрание разрешало вопросы кровной мести (принимать выкуп за убитого сородича или же мстить за него). Если предложения и подарки отвергались, то потерпевший род назначал мстителей, которые должны были выследить и лишить жизни убийцу. Если это поручение было выполнено, то конфликт считался исчерпанным и род убитого не мог объявлять кровную месть лицам, осуществившим возмездие.

Политическая власть - продукт исторического развития общества. По мере формирования государства власть становится политической, публичной. С образованием государства публичная власть стала носить классовый характер, выражать интересы определенных слоев населения.

Таким образом, политическая (публичная) власть появилась в определенный исторический период времени. Она функционирует и развивается в соответствии с определенными закономерностями, т.е. политическая, или государственная, власть - это исторически сложившаяся и развивающаяся организация.

4.2. АППАРАТ УПРАВЛЕНИЯ И ПОДАВЛЕНИЯ В ГОСУДАРСТВЕ

В понятие публичной (т.е. общественной) власти вкладывается специфический смысл, означающий, что государство как субъект, носитель власти функционально отделено от своего объекта (общества), отчуждено от него. С появлением государства власть в отличие от родовой не совпадает непосредственно с населением, осуществляется выделенным из человеческого общества аппаратом управления, состоящим из категории людей, которые управляют другими. Функционирование аппарата управления предполагает наличие государственных служащих, основное назначение которых состоит в том, чтобы управлять.

Политическая власть опирается на возможность государственного принуждения, для осуществления которого создаются вооруженные силы, специально созданные для этой цели карательные органы.

Государственное принуждение - это часть социального принуждения. Оно базируется на праве. Социальное же принуждение регулируется определенными социальными нормами. Государственное принуждение - это возможность государства обязать субъекта помимо его воли и желания совершать определенные действия. Сущность государственного принуждения заключается в применении согласно соответствующим правовым актам принудительных мер физического и психического характера к личности, ограничивая в определенной мере ее права и свободу вопреки ее воле, с целью охраны защищаемых законом и нарушенных интересов общества, государства, отдельных лиц. Основанием применения мер государственного принуждения является совершение правонарушения, подозрение и обвинение в совершении правонарушения, а также возникновение форс-мажорных обстоятельств, не связанных с правонарушением.

Государственное принуждение имеет ряд признаков, сходных с юридической ответственностью. Однако в отличие от последней государственное принуждение - это действия, решения, а юридическая ответственность - это определенное состояние субъекта правовых отношений, обязанность претерпевания неблагоприятных последствий.

В отличие от антидемократического правовое государство использует не любые виды принуждения, а только такие, которые предусмотрены правом и осуществляются в процедурах, им определенных. Такое принуждение, следовательно, является не только государственным, но и правовым. В случае же использования государствами принуждения, не предусмотренного правом, следует говорить о государственном насилии.

Таким образом, государственное принуждение и государственное насилие не могут быть отождествлены. Государственное принуждение должно находить объективизацию в законах, а последние, в свою очередь, должны соответствовать идеям человеческой справедливости и свободы.

В правовой литературе советского периода грань между государственным принуждением и государственным насилием проводилась по объекту воздействия. Государственное принуждение применялось в соответствии с законом в отношении советских граждан, которые нарушили требование правопорядка, а государственное насилие - против "сопротивляющихся свергнутых классов" (помещиков, капиталистов).

Государственная власть осуществляет принуждение путем принятия правовых решений нормативного и индивидуального характера, которые подлежат обязательному выполнению. В случае неисполнения правовых решений в действие вступают соответствующие правоохранительные органы.

В Российском государстве принуждение применяют органы всех трех ветвей государственной власти - законодательной, исполнительной, судебной. Так, Федеральное Собрание РФ издает правовые акты, устанавливающие меры принуждения (наказание, меры уголовно-процессуального принуждения и т.д.). Наибольший объем государственного принуждения приходится на органы исполнительной власти, и прежде всего на органы внутренних дел. Суды имеют свою специфику применения государственного принуждения: они выносят обвинительные приговоры, в соответствии с которыми правонарушители подвергаются принуждению.

Для принудительного исполнения государственной воли имеется аппарат подавления - специальные органы, которые правомочны и имеют силу и средства для принудительного исполнения государственной воли. Государство располагает правоохранительными (карательными) органами (прокуратура, милиция, полиция и т.д.), специально призванными стоять на страже законности и правопорядка, и вооруженными силами и органами безопасности, обеспечивающими его оборону, суверенитет, территориальную целостность и безопасность.

4.3. ГОСУДАРСТВЕННЫЙ СУВЕРЕНИТЕТ КАК ВАЖНЕЙШИЙ ПРИЗНАК ГОСУДАРСТВА

Важнейшим признаком государства как организации властвования является государственный суверенитет.

Термин "суверенитет" возник от понятия "суверен" - правитель, осуществляющий верховную власть, которая распространяется на всех подданных, т.е. имеет верховенство на всей территории государства.

Суверенитет государства в современном его понятии представляет собой единство двух элементов:

- верховенства государства на территории страны, т.е. способности государства самостоятельно решать важнейшие вопросы жизни общества, устанавливать и обеспечивать единый правопорядок;

- независимости государства извне (на международной арене).

Таким образом, государственный суверенитет - это присущее государству верховенство на своей территории и независимость в международных отношениях.

Основы суверенитета:

экономическая основа - территория, определенный уровень раз-

вития экономики, наличие культурного достояния и т.д.; политическая основа - существование стабильного политического режима, наличие развитой политической системы общества; правовая основа - конституция, законодательство, общеприз-

нанные принципы международного права.

От качества этих основ зависит содержательная часть суверенитета. Если экономический и культурный уровни страны низки, политическая и правовая системы не развиты и не стабильны, то суверенитет носит формальный или ограниченный характер.

Формальным суверенитет государства считается тогда, когда он юридически и политически провозглашается, а фактически в силу распространения на него влияния других государств, диктующих свою волю, не осуществляется.

Ограничение государственного суверенитета может быть осуществлено принудительно и добровольно. Принудительное ограничение суверенитета может иметь место, например, по отношению к побежденному в войне государству со стороны государств-победителей. Добровольное ограничение суверенитета может допускаться самим государством по взаимной договоренности с другими государствами, например, когда государства объединяются в федерацию и передают ей часть своих суверенных прав.

Следует отметить, что любое государство существует в сообществе других государств и в той или иной степени зависит от них; абсолютного государственного суверенитета не существует.

4.4. ПРАВО, НАЛОГИ, ТЕРРИТОРИЯ И НАСЕЛЕНИЕ КАК НЕОБХОДИМЫЕ ПРИЗНАКИ ГОСУДАРСТВА

Государство как организация властвования имеет органическую связь с правом. Государство издает законы и подзаконные нормативные акты, обладающие юридической силой и содержащие нормы права, т.е. государство создает право (об этом подробнее речь пойдет в последующих главах). Право, в свою очередь, ставит деятельность государства в определенные рамки.

Следует отметить, что различные общественные объединения также могут издавать свои акты, но они являются обязательными лишь для их членов, тогда как нормативные акты государства обязательны для всех государственных и муниципальных органов, общественных объединений, частных организаций, должностных лиц и граждан.

Для содержания государственного аппарата, для решения задач, которые ставит публичная власть, необходимы налоги, которые были неизвестны родовому устройству общества. Налог - это установленный компетентными органами обязательный, индивидуальнобезвозмездный платеж, взимаемый с организаций и физических лиц в целях финансового обеспечения деятельности государства и муниципальных образований, обеспечиваемый государственным принуждением и не носящий характер наказания. Налоги необходимы для того, чтобы государство могло выполнять свое предназначение (содержать государственный аппарат, поддерживать систему образования, науку, культуру и другие государственные и общественные институты, реализовывать общенациональные социальные программы, охранять окружающую среду, регулировать экономические процессы). Налоги, акцизы, таможенные сборы и иные принудительные поборы с населения являются во всех странах действенным инструментом государственного регулирования. Размер, сроки и порядок их взимания определяются в нормативных правовых актах. Налоги и сборы, необходимые для функционирования государства, появляются вместе с его возникновением. Так, в Древнерусском государстве существовала дань, которая по сути являлась налогом.

Политическая (государственная) власть действует на определенной территории - государственной территории. Государственная территория - то пространство, на которое распространяется юрисдикция государства. Это означает, что данное пространство принадлежит государству, и оно осуществляет в его пределах верховную власть. Территория как признак государства включает в себя в качестве составляющих элементов фактическую и юрисдикционную территории.

Фактическая (собственная) территория - это территория в пределах государственных границ, состоящая из суши с ее недрами, внутренних вод и прибрежной зоны, воздушного пространства над землей и водами.

Юрисдикционная (условная) территория - это территория, на которую распространяется суверенитет государства (территория посольств, консульств, воинских подразделений, дислоцируемых за границей, полярные станции на материке Антарктида, территория гражданских кораблей и салонов летательных аппаратов, находящихся на нейтральной территории; территория военных кораблей и соответствующих летательных аппаратов, где бы они ни находились).

Политическая государственная власть распространяется на население государства. В государстве людей объединяет отношение их к той или иной территории. Одни люди проживают на территории государства постоянно, а другие - временно, одни имеют статус гражданина (подданного) государства, другие нет. Все жители государства делятся на четыре группы:

- граждане (подданные);

- иностранные граждане (подданные);

- лица без гражданства (апатриды);

- лица с двойным гражданством (бипатриды).

Сам факт принадлежности индивида к государственной территории означает возникновение у гражданина (подданного) особой группы прав (гражданской прерогативы), которыми не обладают (либо обладают не в полной мере) неграждане государства. Так, к исключительным правам, обладание которыми напрямую зависит от принадлежности к гражданству государства, относятся: право избирать и быть избранным в представительные органы власти, занимать должности в органах государственной власти, осуществлять определенные виды деятельности.

Итак, государство как исторически сложившаяся и развивающаяся организации властвования (политической власти) имеет следующие признаки:

- тесную органическую связь с правом;

- аппарат управления и аппарат подавления;

- налоги и сборы;

- государственную территорию; - население государства; - государственный суверенитет.

Этот перечень признаков государства не является исчерпывающим. К дополнительным его признакам можно выделить: единые государственные символы (флаг, герб, гимн), единый государственный язык, единую денежную систему, наличие единой информационной системы и др.

В совокупности все указанные признаки дают представление о государстве как организации властвования. Таким образом, государство - это исторически сложившаяся и развивающаяся организация суверенной политической власти, действующая в отношении всего населения на закрепленной за ним территории, использующая право, налоги и специальный аппарат управления и принуждения для реализации своих функций.

4.5. ЛЕГИТИМАЦИЯ И УЗУРПАЦИЯ ГОСУДАРСТВЕННОЙ ВЛАСТИ

Государственная власть, являющаяся законной и социально обоснованной, называется легитимной властью. Легитимная власть - это власть, установленная в соответствии с процедурой, предусмотренной нормами права.

В демократическом государстве, где существует суверенитет народа, власть завоевывается и осуществляется через свободные выборы. В документе Копенгагенского совещания Конференции по человеческому измерению СБСЕ (ст. 7) фактически перечисляются условия проведения свободных выборов, которые по сути являются условиями легитимации, т.е. условиями законного завоевания и осуществления политической власти. Они сводятся к следующему:

- свободные выборы осуществляются с разумной периодич- ностью, предусмотренной законом;

- гарантируется всеобщее и равное избирательное право при тайном голосовании;

- предусматривается свободная состязательность кандида- тов;

- уважается право граждан добиваться политических или го- сударственных постов, создавать политические партии;

- обеспечивается проведение политических кампаний в ат- мосфере свободы и честности и т.д.

Данные условия необходимы не только для выборов высших органов власти, но и для органов региональных и местного самоуправления.

К вопросу о легитимации государственной власти следует подходить конкретно-исторически. Так, власть монархов, считавшаяся легитимной, основывалась в одних случаях на правовых обычаях, в других - на законах о престолонаследии. В современных монархиях власть монарха, как правило, основывается на конституции.

Власть, установленная вопреки процедуре, предусмотренной нормами права, является нелегитимной, узурпаторской. А захват власти незаконными методами с опорой на грубую силу или нарушение процедуры выборов, использование власти в целях, не предусмотренных законом, и методами, противоречащими ему, называется узурпацией.

Термин "узурпация власти" обычно употребляют, когда говорят о высших органах государственной власти. Что касается отдельных должностных лиц, то применительно к ним используются такие понятия, как "превышение власти", "злоупотребление властью". Подобные действия в правовом государстве уголовно наказуемы.

Узурпация власти может осуществляться различными путями: заговор, военный переворот и т.д. Узурпировать можно и легитимную власть, если злоупотреблять ею, т.е. использовать в незаконных целях и незаконными методами, или грубо нарушать порядок смены носителей власти (игнорировать сроки перевыборов, вводить новые акты легитимации, ведущие к смене носителей власти). Примером такой узурпации власти является Германия 1933 г.

Следует отметить, что приход к власти через революцию также можно считать узурпацией. Однако в данном случае следует учесть следующее обстоятельство. Государственная власть должна иметь нравственное основание. Изречение римских юристов о том, что власть существует только для добра, власть должна следовать за справедливостью, а не предшествовать ей, подчеркивает, что власть, преследующая цели и использующая методы, противоречащие нравственным нормам, безнравственна. Нравственно необоснованная власть, как правило, является и властью нелегитимной. Безнравственная власть осуществляется только через насилие, через тиранию. Еще Руссо говорил о праве народа на восстание против тиранов. Во Всеобщей декларации прав человека, принятой ООН, это косвенно признается. В преамбуле декларации сказано, что охрана законом прав человека необходима для того, чтобы он не был вынужден прибегать в качестве последнего средства к восстанию против тирании и угнетения. В таком случае новую власть, полученную через революцию, с определенной оговоркой можно признать легитимной.

Тема 5

ФУНКЦИИ ГОСУДАРСТВА

КАК ПРОЯВЛЕНИЕ ЕГО СУЩНОСТИ

5.1. ПОНЯТИЕ ФУНКЦИЙ ГОСУДАРСТВА И ИХ СОДЕРЖАНИЯ

Ранее мы раскрыли понятие сущности государства. "Сущность" как философская категория характеризует то главное в предмете, что определяет его природу. Сущность государства (впрочем, как и любого предмета) проявляется в явлениях. Явление - это внешнее обнаружение сущности, форма его проявления. В отличие от сущности, которая скрыта от людей, явление лежит на поверхности вещей, т.е. явление - это нечто внешнее, а сущность - внутреннее.

Сущность выражается во множестве ее внешних проявлений. Применительно к сущности государства можно отметить, что такими внешними ее проявлениями являются функции государства, посредством которых:

- воплощается и раскрывается его активная служебная роль в качестве субъекта политической системы, реализуется разносторонняя практическая деятельность внутри страны и на международной арене;

- выражается и конкретизируется его классовая и общечело- веческая сущность. Их содержание учитывает классовые, групповые (корпоративные), национальные и частные интересы членов общества;

- проявляются особенности исторического развития, госу- дарства социально-экономических и политических преобразований в жизни общества.

Таким образом, функции государства - это основные направления деятельности государства, в которых выражаются и конкретизируются его классовая и общечеловеческая сущность и социальное назначение, которые задаются характером исторически определенного общества.

Каждая из функций государства имеет определенное содержание, которое показывает, что делает государство, чем занимаются его органы, какие вопросы они решают. Содержание каждой функции складывается из разнообразных аспектов деятельности государства. Например, функция поддержания в обществе правопорядка состоит из принятия соответствующих нормативных правовых актов, создания и деятельности судов, а также милиции, исправительных учреждений и других правоохранительных органов.

Содержание функций не остается неизменным, оно меняется вместе с изменениями, происходящими в обществе. Содержание функций изменяется особенно быстро в периоды радикальных экономико-социальных преобразований, революций.

В разные исторические периоды приоритетное значение могут приобретать различные цели государства, а следовательно, и его различные функции.

Так, анализируя соотношение классового и общесоциального в государстве, можно сделать вывод о том, что следует различать государства:

- с преимущественно классовыми функциями;

- с преимущественно общесоциальными (демократически- ми) функциями.

В государствах с преимущественно классовой сущностью ведущее значение имеют функции:

- прямого подавления эксплуататорским меньшинством эк- сплуатируемого большинства населения;

- охрана частной собственности;

- поддержка существующих экономических отношений и правопорядка.

В государствах с преимущественно общесоциальной сущностью:

- утрачивает значение функция прямого подавления какого- либо социального слоя, класса. На смену приходит функция поиска сотрудничества, компромисса между социальными слоями;

- ведущее значение приобретают функции:

• охраны всех существующих форм собственности на сред- ства производства;

• организаторские функции во всех сферах жизнедеятельно- сти общества; • решения задач демократического строительства.

В современных условиях возрастает значение функций:

- поддержания экологического равновесия;

- борьбы с болезнями;

- международного культурного и научно-технического со- трудничества (освоение космоса, изучение и использование ресурсов Мирового океана, создание всемирной службы погоды, охрана окружающей среды и т.д.); - борьбы с международным терроризмом.

Итак, изменения, происходящие в мире, оказывают влияние на содержание функций. На содержание функций современных государств оказывают влияние также научно-технический прогресс, процессы информатизации, национальные и религиозные факторы и др.

Органы государственной власти имеют свои функции. Функции органов государства - это направления их деятельности в соответствии с их местом и назначением в государственном механизме.

Осуществление функций государства представляет из себя процесс реализации государственных функций различных государственных органов. Функции государства соотносятся с функциями отдельных государственных органов как общее с частным. Функции государственных органов в совокупности составляют функции государства как единого целого, системы.

Например, одной из функций государства является поддержание правопорядка. Данную функцию государства реализует ряд правоохранительных органов. Каждый из таких органов имеет свои, более частные функции.

Функциями Министерства внутренних дел России как государственного органа, в частности, являются:

- организация и непосредственное осуществление оперативно-ро- зыскной и экспертно-криминалистической деятельности;

- производство дознания и предварительного следствия по уголов- ным делам, отнесенным к компетенции органов внутренних дел;

- обеспечение реализации мер по предупреждению, выявлению и пресечению преступлений;

- проведение проверок и ревизий финансово-хозяйственной дея- тельности предприятий, учреждений и организаций независимо от форм собственности.

5.2. КЛАССИФИКАЦИЯ ФУНКЦИЙ ГОСУДАРСТВА

Функции государства классифицируются по различным критериям:

а) по характеру государственного воздействия на общественные отношения все функции могут быть разделены на охранительные и регулятивные.

Охранительные функции - это деятельность государства, направленная на обеспечение охраны всех существующих общественных отношений (охрана прав и свобод граждан, защита государства от внешней угрозы, охрана природы и др.).

Регулятивные функции - это деятельность государства, направленная на развитие существующих общественных отношений (экономическая, социальная и др.);

б) по важности для общества - основные и неосновные (подфункции) (например, поддержание обороноспособности страны и создание условий для развития профессионального спорта);

в) по времени действия - постоянные и временные (например,

развитие культуры и ликвидация безпризорности);

г) по степени отражения интересов различных групп населения -

ориентированные на определенные социальные слои (классовые) и общесоциальные (надклассовые) (например, создание условий для повышения уровня жизни крестьянства и охрана окружающей среды);

д) по объектам воздействия (по сфере деятельности) - внутренние и внешние (например, охрана здоровья населения и международное сотрудничество).

5.3. ФОРМЫ ОСУЩЕСТВЛЕНИЯ ФУНКЦИЙ ГОСУДАРСТВА

Государственные функции реализуются в конкретных действиях, совершаемых субъектами власти. Внешнее практическое выражение деятельности по реализации функций государства в конкретных условиях получило наименование форм осуществления государственной власти.

В теории государства и права выделяются правовые и организационные формы реализации функций государства.

Правовые формы - это деятельность, связанная с совершением юридически значимых действий в строго определенном законом порядке. Существуют различные классификации правовых форм реализации государственной власти. Распространено деление этих форм:

- на правотворческую деятельность;

- исполнительную (управленческую) деятельность; - судебную деятельность.

Такая классификация основывается, как нетрудно догадаться, на принципе разделения властей.

Некоторые авторы (например, М.И. Байтин) к этому перечню добавляют контрольно-надзорную деятельность государства.

В литературе имеется и другая классификация правовых форм, в соответствии с которой правовые формы подразделяются:

а) на правотворческую деятельность - это форма осуществления функций государства путем издания нормативных актов, издания или санкционирования, изменения или отмены юридических норм. Важнейшая составная часть, ядро правотворчества

(нормотворчества) - законодательная деятельность;

б) правоприменительную деятельность - это деятельность государственных органов по выполнению законов и подзаконных нормативных актов путем издания актов применения права. В правоприменительной деятельности, в свою очередь, выделяются оперативно-исполнительная и охранительная деятельность.

Оперативно-исполнительная деятельность представляет собой властную, творческую исполнительно-распорядительную работу государственных органов по осуществлению функций государства путем издания актов применения норм права, служащих основанием для возникновения, изменения или прекращения правоотношений. Оперативно-исполнительная деятельность связана с повседневным разрешением разносторонних вопросов, возникающих перед исполнительными органами власти.

Правоохранительная деятельность - это форма осуществления функций государства посредством властной оперативной работы государственных органов по защите предоставленных гражданам субъективных прав и обеспечению выполнения возложенных на них юридических обязанностей, по охране норм права от нарушений.

При реализации правоохранительной деятельности издаются правоприменительные акты (постановления следователей, протесты и представления прокуроров, приговоры и решения судов и т.п.).

Наряду с правовыми широко используются различного рода организационные формы, которые иногда называют неправовыми формами деятельности государства.

Это деятельность, не требующая ее полного и строгого юридического оформления. Она не связана с совершением юридически значимых действий (последние не влекут за собой правовых последствий). Организационные действия не нуждаются в издании специальных юридических актов и проводятся в порядке текущей, прежде всего управленческой, деятельности. Однако организационная деятельность осуществляется в рамках действующего законодательства, а правом здесь регламентируется лишь общая процедура совершения действий.

Организационные формы деятельности государственных органов по осуществлению функций государства подразделяются: а) на организационно регламентирующие; б) организационно-хозяйственные; в) организационно-идеологические.

Организационно-регламентирующая деятельность - оперативная организационная работа по решению тех или иных конкретных политических задач (текущая деятельность государственных структур по обеспечению функционирования органов государства, связанная с подготовкой проектов документов, организацией выборов, значимых мероприятий и т.д.);

Организационно-хозяйственная деятельность - оперативно-техническая, текущая хозяйственная работа по материальному обеспечению выполнения различных государственных функций (экономическое обоснование, контрольно-ревизионная деятельность, организация снабжения, сбыта);

Организационно-идеологическая деятельность - повседневная разъяснительная, воспитательная работа по обеспечению выполнения различных функций государства (например, разъяснение издаваемых законов и иных нормативных актов; формирование общественного мнения по тому или иному вопросу).

Не следует смешивать организационные формы (неправовые формы) с действиями соответствующих должностных лиц вопреки праву. Такого рода действия могут осуществляться с помощью насилия, угроз, вне сферы права. В демократических государствах достижение целей с помощью таких средств недопустимо.

Однако это не означает, что государство не может применять принуждение в своей деятельности. При реализации своих функций государство использует в зависимости от конкретной функции различные методы: убеждения, принуждения, поощрения, наказания.

Тема 6

ФУНКЦИИ СОВРЕМЕННОГО

РОССИЙСКОГО ГОСУДАРСТВА

При изучении функций и их классификации наиболее важным критерием является объект воздействия (сфера деятельности), в соответствии с которым функции делятся на внешние и внутренние. К внутренним функциям относятся: экономическая, политическая, социальная, фискальная, экологическая, правоохранительная. Рассмотрим их подробнее.

6.1. ЭКОНОМИЧЕСКАЯ И ПОЛИТИЧЕСКАЯ ФУНКЦИИ

Содержание экономической функции заключается в осуществлении государством мер по развитию экономики - промышленности, сельского хозяйства, энергетики, транспорта и других областей - путем образования государственных предприятий, принятия экономических законов, создания условий для деятельности негосударственных предприятий.

В теории государства и права советского периода эта функция обозначалась как хозяйственно-организаторская. Ее роль была велика в силу полного огосударствления экономики, что, как мы отмечали ранее, привело к негативным для нее последствиям - экономическому кризису (стал проявляться со второй половины 70-х гг. XX в.), который привел, в свою очередь, к кризису во всех сферах жизнедеятельности общества.

В 1980-е гг. эта функция несколько сместилась в сторону некоторого расширения самостоятельности предприятий, но это не дало ожидаемого результата. С начала 1990-х гг. в России экономическая функция государства резко изменилась: государство, по существу, устранилось от экономики, пустив ее в стихию рыночных отношений. Однако и такой подход, как другая крайность, не принес положительного эффекта.

Как показала практика, указанные крайние подходы не способствуют эффективному развитию экономики. В настоящее время намечаются тенденции изменения экономической функции государства в сторону большего его вмешательства в экономику в разумных пределах, позволяющих, с одной стороны, должным образом стимулировать труд, а с другой - не допускать перекосов, приводящих к закрытию предприятий, безработице, вывозу капитала за рубеж в ущерб национальным интересам, ликвидации высокоразвитых отраслей экономики и др.

В условиях демонополизации экономическая функция охватывает следующие направления государственной деятельности:

- реальная поддержка производителей, в том числе малого предпринимательства (субсидии, льготное налогообложение, отстаивание интересов российских компаний на внутреннем и мировом рынке и т.д.);

- преимущественная поддержка стратегических, высококон- курентных на мировом рынке и социально значимых для России производств (создание специальных зон, таможенная политика);

- целенаправленная инвестиционная политика (привлече- ние отечественного и иностранного капитала);

- создание эффективного экономического механизма аграр- ного сектора и прежде всего обеспечение права частной собственности на землю;

- постепенное снижение темпов инфляции и торможение роста цен;

- подготовка и переподготовка кадров; приостановление про- цесса "утечки мозгов".

Политическая функция - это направление деятельности государства в политической сфере. Она имеет своей стратегической направленностью создание жизнеспособного демократического общества и обеспечение народовластия в различных формах. Об этом подробнее пойдет речь в других главах учебника.

6.2. СОЦИАЛЬНАЯ ФУНКЦИЯ

Социальная функция - это направление деятельности государства в социальной сфере. В ст. 7 Конституции РФ отмечается, что Российская Федерация - социальное государство.

Исходя из смысла этой статьи следует, что содержание данной функции состоит:

а) в обеспечении достойного жизненного уровня всех граждан Рос-

сийской Федерации. Особое внимание при этом государство должно уделять жизненному уровню социально наименее обеспеченных слоев населения (пенсионеров, студентов, инвалидов и др.) путем выплаты пенсий, пособий, стипендий, создания и деятельности домов для престарелых, оказания иных видов социальной помощи. Для реализации социальной функции необходимо смягчение и преодоление таких издержек нынешнего переходного периода, как бедность, углубление неравенства и рост безработицы. Государству следует уделить внимание более равномерному распределению бремени экономических трудностей между различными группами населения;

б) охране здоровья населения путем создания медицинских уч-

реждений, контроля за чистотой окружающей среды, качеством продуктов питания, обеспечения населения лекарствами;

в) охране детства, материнства, отцовства путем создания сети дошкольных учреждений, детских домов, интернатов, оказания помощи нуждающимся семьям и др.;

г) гарантировании минимальной оплаты труда путем установления

соответствующего размера такой оплаты;

д) охране труда на всех предприятиях, вне зависимости от форм

собственности путем установления соответствующего законодательства и контроля за его соблюдением;

е) оказании помощи населению в экстремальных ситуациях (наводнение, землетрясение, пожар, вооруженный конфликт, притеснения по национальному признаку и др.) путем создания условий для деятельности страховых институтов, предоставления жилья, выплат единовременных пособий и др.

Составной частью социальной функции является деятельность государства по развитию культуры, науки и образования (в юридической литературе эта деятельность обозначается как отдельная функция).

Развитие науки реализуется:

- созданием благоприятных условий для творческой деятель- ности научных коллективов и для свободной состязательности различных научных школ;

- путем создания и поддержки научных институтов, лабора- торий, испытательных полигонов, финансирования научных исследований, подготовки научных кадров, проведения конференций и т.д.

- поддержкой приоритетного развития фундаментальных те- оретических исследований и принципиально новых технологий.

Развитие культуры реализуется путем поддержки искусства, литературы, театра, кино, музыки, живописи; развития физической культуры и спорта; совершенствования работы радио, телевидения и других средств массовой информации; сохранения историкокультурных памятников, исторических комплексов, заповедных территорий, архивов, музеев, библиотек.

Развитие образования реализуется путем создания государственных образовательных учреждений и условий для негосударственных образовательных учреждений, улучшения качества образования во всех образовательных заведениях.

6.3. ЭКОЛОГИЧЕСКАЯ И ПРАВООХРАНИТЕЛЬНАЯ ФУНКЦИИ

Основное содержание экологической функции заключается в охране природы и рациональном использовании природных ресурсов. Для реализации этой функции государство должно координировать и контролировать деятельность всех предприятий, учреждений, конкретных лиц в области охраны окружающей среды, регулирования природопользования, обеспечения экологической безопасности. Экологическая функция должна способствовать оздоровлению и улучшению качества окружающей среды, сохранению природных ресурсов.

Правоохранительная функция включает в себя деятельность государства по трем важнейшим направлениям:

1) охрана прав и свобод граждан; 2) охрана всех форм собственности; 3) охрана правопорядка.

Каждый из указанных неразрывно связанных между собой компонентов содержания этой триединой функции в настоящее время претерпевает существенные изменения.

Так, в правовом государстве (а именно таковым по Конституции является Россия) права и свободы граждан являются высшей ценностью общества. Как известно, ранее этот принцип не признавался.

Новое в содержании правоохранительной функции состоит также в том, что согласно ст. 8 Конституции РФ "в Российской Федерации признаются и защищаются равным образом частная, государственная, муниципальная и иные формы собственности". В связи с этим должна осуществляться равная правовая защита всех форм собственности.

Деятельность государства по обеспечению правопорядка также претерпевает изменения. В настоящее время от властей, прежде всего силовых структур, требуется принятие жестких, быстрых и решительных мер по своевременному предотвращению и пресечению бандитских вылазок террористов, а также по борьбе с коррупцией.

6.4. ФИСКАЛЬНАЯ ФУНКЦИЯ (ФУНКЦИЯ НАЛОГООБЛОЖЕНИЯ И ВЗИМАНИЯ НАЛОГОВ)

Содержание фискальной функции составляет формирование бюджета -государственного и муниципального - за счет налогов, таможенных пошлин и иных финансовых сборов, предусмотренных законом.

Перед рассматриваемой функцией стоит задача не только оптимального сбора налогов в казну, но и задача регулирующего воздействия на экономику, а значит, и на социальную сферу.

От фискальной функции во многом зависит эффективность работы предприятий, удовлетворенность людей условиями жизни и т.д.

При осуществлении фискальной функции государство в законодательном порядке определяет элементы закона о налоге. К ним, в частности, относятся:

а) субъект налога (налогоплательщик) - это лицо, обязанное уплатить налог за свой собственный счет. Однако отметим, что при уплате косвенных налогов фактическим налогоплательщиком являются люди, покупающие товар. Юридическим же налогоплательщиком является предприятие, производящее данный товар. Именно оно в соответствии с законом обязано уплатить налог. И оно и является субъектом налога. Все субъекты налога делятся на резидентов и нерезидентов. Физическое лицо считается резидентом, если оно фактически находится на территории Российской Федерации не менее 183 дней в календарном году. У резидентов налогообложению подлежат доходы, полученные как на территории Российской Федерации, так и за ее пределами, в то время как у нерезидентов налогообложению подлежат доходы, полученные из источников, находящихся только в Российской Федерации. Все юридические лица, зарегистрированные в Российской Федерации, являются ее резидентами;

б) объект налогообложения - предмет, подлежащий налогообло-

жению (доходы, имущество лиц, стоимость товаров, пользование природными ресурсами, операции по реализации услуг и т.д.);

в) ставка налога - это размер денежных отчислений, или размер налога на единицу налогообложения. Ставки подразделяют на твердые и процентные. Процентные ставки устанавливаются в процентах от единицы налогообложения (например, 30% от суммы реализации определенного товара). Твердые ставки выражаются в определенной сумме на единицу налогообложения (например, 12 руб. за 1 лошадиную силу).

г) льготы по налогам. Они используются для дифференцированного подхода к различным категориям налогоплательщиков (например, для стимулирования предприятий сельскохозяйственного направления, поддержки малоимущих слоев населения и т.д.).

Отметим, что налоги, устанавливаемые в государстве, носят или явный, или замаскированный характер. К первым относят прямые налоги. Они непосредственно обращены к налогоплательщику, его имуществу, доходам и т.п.

Типичным примером прямого налога является подоходный налог.

Субъектом подоходного налога являются физические лица (граждане РФ, иностранцы, лица без гражданства), как имеющие постоянное место жительства в Российской Федерации (резиденты), так и не имеющие его (нерезиденты).

Объектом налогообложения является совокупный доход физического лица, полученный им в календарном году как в денежной, так и в натуральной формах. При подоходном налоге предусматриваются и льготы. Так, в совокупный годовой доход, в частности, не включаются государственные пособия по социальному страхованию и социальному обеспечению (например, по беременности и родам; по уходу за ребенком; на погребение; на детей малообеспеченным слоям населения, по безработице и др. Не включаются в совокупный годовой доход также все виды государственных пенсий, алименты, получаемые налогоплательщиком, суммы стипендий, выплачиваемые студентам вузов и др.).

Ставка налога. Все доходы вне зависимости от их размера облагаются по ставке в 13% (за некоторыми исключениями - так, налоговая ставка устанавливается в размере 30% в отношении дивидендов и доходов, получаемых физическими лицами, не являющимися налоговыми резидентами РФ).

Другим примером прямого налога является налог на прибыль организаций. Он является самым существенным источником доходов бюджета.

Субъектами налога на прибыль являются:

1) российские организации, т.е. юридические лица, образованные в соответствии с законодательством Российской Федерации, в том числе постоянные представительства иностранных юридических лиц в России;

2) иностранные организации, осуществляющие свою деятельность в

Российской Федерации через постоянные представительства и (или) получающие доходы от источников в Российской Федерации, в том числе международные организации, их филиалы и представительства, созданные на территории РФ.

Объектом налога является прибыль, полученная налогоплательщиком,

т.е. его доход (валовая прибыль), уменьшенный в соответствии с положениями закона на величину произведенных расходов (обоснованных и документально подтвержденных затрат, осуществленных налогоплательщиком). При этом налоговой базой признается денежное выражение прибыли. По данному налогу предусмотрена широкая система льгот.

Отметим, что прямые налоги делятся на личные и реальные. Личные налоги уплачиваются с действительно полученной прибыли (дохода). Два вышеуказанных примера налогов относятся к прямым и личным налогам. Кроме прямых личных налогов имеются еще прямые реальные налоги. Ими облагается не действительно полученный доход, а предполагаемый доход, который лицо должно получить. Такой налог используется тогда, когда установить действительный доход налогоплательщика невозможно. К нему, например, относится налог с имущества.

Следует отметить, что прямые налоги (и личные, и реальные) носят явный характер и поэтому воспринимаются населением наиболее остро.

Кроме прямых налогов имеются еще косвенные налоги (их еще называют налогами на потребление). Они более приемлемы для государства ввиду своей замаскированности. Данный вид налогов устанавливается в виде надбавки к цене реализуемых товаров и поэтому незаметен для фактического плательщика. Юридическим плательщиком косвенного налога является предприятие, производящее товары. Оно непосредственно уплачивает налог, а потом закладывает его величину в цену товара. Таким образом, реальным налогоплательщиком является покупатель, который и не замечает того, что он ежедневно уплачивает налог.

Важнейшим косвенным налогом является налог на добавленную стоимость (НДС).

Налоговая база при реализации товаров определяется как стоимость этих товаров, а при ввозе их на таможенную территорию РФ - как сумма их таможенной стоимости, таможенной пошлины и акцизов.

Субъектами налога являются организации (как российские, так и иностранные и международные), а также лица, признаваемые плательщиками НДС в связи с перемещением товаров через таможенную границу РФ.

Следует отметить, что налогоплательщик (производитель) уплачивает НДС только к добавленной стоимости (отсюда и название налога). Население, покупая товар у конечного производителя, оплачивает фактически НДС, т.е. оно является фактическим налогоплательщиком.

6.5. ВНЕШНИЕ ФУНКЦИИ

Основными внешними функциями являются: оборона страны, обеспечение мира и поддержание мирового порядка, международное сотрудничество.

Функция обороны страны. Вооруженные Силы в соответствии с этой функцией предназначены для отражения агрессии, направленной против государства, для вооруженной защиты целостности и неприкосновенности территории страны, а также для выполнения задач в соответствии с ее международными договорами.

В каждом государстве на содержание вооруженных сил выделяется значительная доля государственного бюджета. И пока тенденций к сокращению расходов не просматривается. Это во многом объясняется сложной политической обстановкой в мире, что наглядно видно по событиям, произошедшим в Югославии в 1999 г., когда эта страна подверглась бомбардировкам силами НАТО, по событиям в Ираке, куда вторглись американские войска с войсками союзников, не имея на то соответствующих международных полномочий.

Функция обеспечения мира и поддержания мирового порядка. Без реализации данной функции будущего у человечества нет. Новая мировая война приведет к гибели цивилизации. В свою очередь, локальные военные конфликты могут привести к глобальному военному противостоянию.

Международное сотрудничество. Эта функция реализуется путем развития многосторонних связей с другими государствами, заключения договоров в различных сферах жизни мирового сообщества.

В юридической литературе функция международного сотрудничества разделяется на ряд более узких функций, например функцию сотрудничества и укрепления связей со странами СНГ, функцию сотрудничества с другими странами в решении глобальных проблем и др.

Функция сотрудничества и укрепления связей со странами СНГ возникла у Российского государства с образованием Содружества Независимых Государств.

Осуществляя рассматриваемую функцию, Российское государство выступает за укрепление содружества, прежде всего:

- по линии формирования экономического союза;

- системы коллективной безопасности;

- совместной охраны границ;

- комплексного решения проблемы соблюдения на всей тер- ритории бывшего СССР международно признанных стандартов в области прав человека и национальных меньшинств, гражданства и защиты переселенцев;

- заботы о россиянах, оказавшихся за пределами Российской Федерации;

- создания единого информационного пространства.

Следует отметить, что при реализации данной функции могут возникнуть и новые проблемы для России. Очаги конфликтов вблизи ее границ, затяжной кризис экономики, да и самой государственности в ряде стран СНГ создают серьезную угрозу безопасности нашей страны.

Важной стороной функции международного сотрудничества является взаимодействие России с другими странами мирового сообщества в решении глобальных проблем, затрагивающих интересы каждого народа и человечества в целом. Это проблемы освоения космоса и безопасности планеты, защиты Мирового океана, охраны растительного и животного мира, предотвращения и ликвидации последствий крупных производственных аварий, катастроф, борьбы с эпидемиями и наиболее опасными болезнями и т.д.

В качестве отдельных внешних функций также можно выделить: - функцию борьбы с международным терроризмом; - экологическую функцию.

Эти функции по своему содержанию являются и внешними, и внутренними.

ТЕМА 7

ПРОБЛЕМА ОГРАНИЧЕНИЯ

ГОСУДАРСТВЕННОЙ ВЛАСТИ. ПРАВОВОЕ ГОСУДАРСТВО

7.1. ГЕНЕЗИС ИДЕИ ПРАВОВОГО ГОСУДАРСТВА

Мы определились с понятием государства как организации властвования. Отметим, что государство способно привносить в жизнедеятельность общества не только плюсы (гарантированность прав и свобод человека и гражданина, безопасность и т.п.), но и минусы (бюрократизм, произвол, злоупотребления властью, террор и т.д.). Еще Аристотель выделял два рода правления, один из которых направлен к выгоде правителя, другой - к интересам подданных, общества. При этом в первом случае власть не знает собственных границ, что, как правило, ведет к деспотизму, произволу.

Что можно противопоставить тенденции к неограниченному расширению государственной власти?

Рассмотрим разные точки зрения.

1. Одни исследователи исходят из того, что государственную власть вообще не следует ограничивать. Подобные идеи характерны для этатистов ("этатизм" - от фр. "государство"), которые всячески возвышают государство над правом, отвергают возможность упорядочения государственной власти со стороны права.

2. Другая точка зрения направлена на устранение государственной власти с политической сцены. Такие взгляды присущи анархизму ("анархизм" - от греч. "безвластие") - политическому течению, провозглашающему своей целью уничтожение государства и замену любых форм принудительной власти свободой и добровольной ассоциацией граждан.

3. Третья точка зрения сводится к тому, что государство как таковое просуществует до социалистической революции. Затем (после революции) будет государство диктатуры пролетариата (полугосударство), которое постепенно отомрет. На смену государству придет коммунистическое самоуправление. В этом случае ничего не надо ограничивать.

4. Еще одна точка зрения сводится к тому, что необходимо создать государство, отвечающее интересам всего общества. В данном случае государство можно рассматривать в роли "слуги" общества. Термин "слуга" используется, чтобы подчеркнуть его роль в служении обществу. Общество (налогоплательщики) содержит государство, которое обязано выполнять заказ налогоплательщиков. Слово "слуга" взято в кавычки, что означает не только известную образность, но и условность по отношению к слову "хозяин".

Сторонники данной точки зрения представляют концепцию правового государства. В качестве средства, организующего государственную власть и ограничивающую ее, они видят право.

Истоки идеи правового государства можно найти и в теории, и на практике. Из истории мы знаем, что нередко правитель, узурпирующий власть, изгонялся народом как нарушитель вековых обычаев. Так, последний царь в Древнем Риме - Тарквиний Гордый был изгнан из Рима за узурпацию власти и заменен двумя военачальниками (консулами). С изгнанием князей мы встречаемся и у славян. В Великом Новгороде нередки были случаи изгнания князей, стремящихся узурпировать власть.

Серьезный вклад в укрепление идеи правового государства внес Солон. Свои реформы он провел с помощью "власти закона", соединив силу с правом. Именно с законодательных реформ Солона, по оценке Аристотеля, в Афинах "началась демократия". Последующее развитие древнегреческой политико-правовой мысли связано с именем Аристотеля, обосновавшего концепцию правления разумных законов.

Значительный интерес в этом плане представляют воззрения Марка Туллия Цицерона (106-43 гг. до н.э.). Государство, согласно цицероновской концепции, является правовым не в силу соблюдения им своих же законов, а потому, что государство по своему содержанию, по своей сути - это естественное право народа, согласованное и упорядоченное. Оно предстает как выражение общего интереса свободных его членов. Государство есть достояние народа, а народ не любое единение людей, собранных вместе каким бы то ни было образом, а соединение многих людей, связанных между собою согласием в вопросах права и общностью интересов.

Идеи древнегреческих и древнеримских мыслителей не имели еще логически завершенной формы, поэтому нельзя говорить о становлении концепции правового государства во времена Античности.

Идеи правового государства развиваются в Новое время. Заметной вехой в этом процессе стало творчество Г. Гроция. Под правом и справедливостью он имеет в виду естественное право - "право в собственном смысле слова", "предписание здравого разума". Государство он определяет как "совершенный союз свободных людей, заключенный ради соблюдения права и общей пользы".

Г. Гроций в своем сочинении "О праве войны и мира" приводит более десяти случаев, когда народ имеет право оказывать сопротивление властям, в том числе в случае узурпации власти, нарушения монархом закона, условий, на которых вручена власть, и др.

Учение о правовом государстве получило развитие в трудах таких мыслителей, как Шарль-Луи Монтескье (1689-1755), Дж. Локк, Т. Гоббс, Ж.-Ж. Руссо, А.Н. Радищев и др. Как уже отмечалось, Дж. Локк обосновал незыблемость естественных прав человека и идею необходимости разделения властей в государстве. Им были разработаны концепции естественного права, общественного договора, народного суверенитета, разделения властей, законности восстания против тирана и т.д. Дж. Локк установил пределы власти государства - естественные права граждан.

Особый интерес для философского обоснования учения о правовом государстве представляют воззрения И. Канта. В соответствии с ними государство основывает свою деятельность исключительно на праве. Государство, по И. Канту, - это объединение множества людей, подчиненных правовым законам.

Право мыслится Кантом:

- как естественное, представляющее совокупность априорных аксиом (очевидных истин);

- как положительное, составляющее законодательную волю;

- как справедливость. Она напоминает моральные нормы в нашем представлении, которые не обеспечены законом.

Последняя составляющая вытекает из некоего закона, не связанного ни с какими человеческими обстоятельствами. И. Кант именует его "категорическим императивом", который гласит: "Действуй так, чтобы правило твоих действий могло быть общим правилом для всех".

Высшим критерием справедливости закона И. Кант считал его нравственность как осознание ответственности перед человеческим родом. Когда право соответствует нравственному закону, тогда люди будут вести себя, ограничивая свою свободу свободой других людей.

Учение И. Канта оказало огромное воздействие на последующее развитие концепции правового государства. Под влиянием его идей в Германии формировалось учение о правовом государстве, сторонниками которого были Роберт фон Моль (1799-1875), Фридрих Шталь (1802-1861), Карл Теодор Велькер (1790-1869), Рудольф фон Гнейст (1816-1895) и др. Благодаря их трудам идеи правового государства обрели терминологическую определенность. Так, основоположником термина "правовое государство" (нем. Rechtsstaat) является немецкий юрист В. Велькер. Другой исследователь Р. фон Моль дал первый обстоятельный анализ правового государства в 1832 г., назвав в качестве его высшего принципа свободу граждан. Чтобы добиться воплощения указанного принципа, требуется связанность государства правом.

7.2. ИДЕИ ПРАВОВОГО ГОСУДАРСТВА В РОССИИ

В России идеи правового государства впервые получили развитие в Наказе, написанном Екатериной II для членов "Комиссии об уложении". Значительную роль в развитии либеральных идей сыграл Михаил Михайлович Сперанский (1772-1839). Основываясь на идеях естественного права, он разработал первый проект политического устройства России, предусматривающий разделение властей. Это был, по сути дела, проект первой конституции.

Свои идеи о демократическом преобразовании России имелись у Александра Николаевича Радищева (1749-1802), декабристов. С развитием капитализма расширилась социальная база либерализма, появились новые имена. Набирало силу конституционное направление либерализма (Петр Бернгардович Струве (1870-1944), Павел Николаевич Милюков), послужившее ядром "Союза освобождения", а позднее - партии кадетов (конституционных демократов). Это направление отстаивало необходимость конституционного ограничения самодержавия. Оно восприняло идеи естественных прав, правового государства, но развивало идеи демократического социализма.

Идеи концепции правового государства развивали ученые юристы либеральной школы - Борис Николаевич Чичерин (1828- 1904), Павел Иванович Новгородцев (1866-1924), Владимир Матвеевич Гессен (1868-1920), Богдан Александрович Кистяковский (1868-1920), Иосиф Алексеевич Покровский (1868-1920), Иосиф Викентьевич Михайловский (1868-1921), Владимир Сергеевич

Соловьев (1853-1900), Евгений Николаевич Трубецкой (1863- 1920), Сергей Андреевич Муромцев (1850-1910), Максим Максимович Ковалевский (1851-1916), Л.И. Петражицкий, Н.М. Коркунов, Г.Ф. Шершеневич и др.

После Октябрьской революции 1917 г. и окончания гражданской войны многие юристы считали, что социалистические идеи о социальном равенстве и справедливости не только созвучны принципам правовой государственности, но и могут стать реальностью именно в таких условиях. Еще до революции видные теоретики права Б.А. Кистяковский и П.И. Новгородцев говорили о возможном соединении идей правового государства с социалистической организацией общества. Однако их прогнозы не оправдались. Уже с конца 1920-х гг. теория правового государства была объявлена буржуазной и вредной для социализма.

В России идея правового государства вновь стала востребованной в конце 80-х - начале 90-х гг. XX в. Еще на XIX Всесоюзной конференции КПСС, состоявшейся летом 1988 г., была поставлена задача формирования правового государства. Новая Конституция РФ 1993 г. облекла идею правового государства в юридическую форму. В ч. 1 ст. 1 Конституции РФ закреплено, что "Российская Федерация - Россия есть демократическое федеративное правовое государство с республиканской формой правления". В этой статье прямо указывается, что правовое государство уже есть в России. Однако, думается, это скорее пока лишь цель, к которой необходимо стремиться. В связи с этим следует отметить, что правовое государство не вводится единовременным актом (даже если этот акт является демократической конституцией) и не может стать результатом "чистого" законодательства. Процесс становления правовой государственности занимает длительное время, и в ходе этого процесса необходимо не только создание совершенной законодательной системы, но и осуществление преобразований в социально-экономической и политической системе, повышение уровня правовой культуры населения страны.

7.3. РАЗДЕЛЕНИЕ ВЛАСТЕЙ В ГОСУДАРСТВЕ КАК НЕОБХОДИМОЕ УСЛОВИЕ ОГРАНИЧЕНИЯ ГОСУДАРСТВЕННОЙ ВЛАСТИ

Идея правовой государственности теснейшим образом связана с теорией разделения властей.

Генезис теории разделения властей. Истоки теории разделения властей, именуемой нередко принципом разделения властей, находятся еще в Древней Греции и Древнем Риме. Так, в Древней Греции Солон (638-559 до н.э.), будучи архонтом, создал "Совет четырехсот" и усилил полномочия ареопага. Эти два органа должны были, по словам Солона, уподобляться двум якорям, предохраняющим государственный корабль от бурь. Анализ форм правления Платоном, Аристотелем и другими античными мыслителями подготовил почву для обоснования этого принципа. Аристотель в IV в. до н.э. в "Политике" указал на три элемента в государственном строе: законодательно-совещательный орган, магистратуры и судебные органы. Однако теория разделения властей в том виде, как она воспринимается ныне, появилась более трехсот лет назад в эпоху Просвещения.

К этому времени созревают необходимые предпосылки для развития этой теории. Они сводятся к следующему:

- в недрах феодализма созревает новый капиталистический уклад, подготавливающий условия для демократизации всех сфер общественной жизни;

- во многих государствах Европы появляется политический и идеологический плюрализм;

- среди творческой интеллигенции идет усиленный поиск путей и средств создания надежных гарантий прав и свобод подданных или граждан;

- предпринимаются попытки ограничения властных полно- мочий отдельных лиц и отдельных органов государства.

В конце XVII в., в период "славной революции" в Англии, и в середине XVIII в., в период нарастания революционных настроений во Франции, разрабатываются основные положения, закладывается фундамент и создается каркас здания под названием теории разделения властей. Основателями ее считаются английский философ-материалист, создатель идейно-политической доктрины материализма Дж. Локк и французский просветитель, философ и правовед Ш.-Л. Монтескье.

Идеи Дж. Локка о разделении властей были изложены в главном его труде "Два трактата о государственном правлении" (1690), а идеи Ш.-Л. Монтескье - в романе "Персидские письма", историческом очерке "Размышления о причинах величия и падения римлян" и основном его произведении - "О духе законов" (1748).

Будучи сторонником теории естественного права, общественного договора, Дж. Локк представлял государство как совокупность людей, объединившихся в одно целое под эгидой ими же установленного общего закона. Поэтому разрабатываемый им принцип разделения властей рассматривался как один из способов достижения сложившихся в его миропонимании целей.

В связи с этим он выступал против концепции абсолютизма. Абсолютная монархия, писал Дж. Локк, сама не подчиняется закону, следовательно, она не способна гарантировать естественную свободу человека.

Дж. Локк считал, что государство должно и способно успешно защитить права и свободы граждан при разделении его публичноправовых полномочий на уравновешивающие друг друга составные части. В соответствии с таким видением вопроса полномочия принимать законы (законодательная власть) возлагаются на парламент, а полномочия осуществлять их (исполнительная власть) - на монарха и правительство (Кабинет министров). При этом верховной властью объявляется законодательная власть. Все иные ветви власти подчиняются ей, но вместе с тем оказывают на нее активное воздействие.

Идеи о разделении властей развивались и дополнялись позднее в работах Ш.-Л. Монтескье. В каждом государстве, писал он, есть три рода власти: власть законодательная, власть исполнительная и власть судебная.

Отсутствие такого разделения властей способствует, по мнению мыслителя, концентрации власти в руках одного лица, государственного органа или небольшой группы людей, а в конечном итоге - произволу.

Несмотря на общность многих положений, высказанных Дж. Локком и Ш.-Л. Монтескье в отношении теории разделения властей, учение Ш.-Л. Монтескье обладает новыми моментами.

Во-первых, Ш.-Л. Монтескье более определенно говорит о конституционном закреплении механизма разделения властей.

Во-вторых, он более четко обозначил триаду в виде законодательной, исполнительной и судебной власти, что со временем стало классической формулой теории.

В-третьих, система органов государственной власти, построенная на основе принципа разграничения властей, дополнялась у Ш.-Л. Монтескье принципом независимости судей.

Теория разделения властей имела практическое значение. Так, Конституция Франции (1791) закрепила данное принципиально важное положение. В соответствии с ней "законодательная власть вверяется Национальному собранию, в состав которого входят представители, свободно избранные народом на определенный срок". Исполнительная власть "вверена королю и осуществляется под его главенством министрами и прочими ответственными органами". Судебная власть "вверена судьям, избираемым народом на определенный срок" (разд. III, ст. 1-5).

Следует отметить, что теория разделения властей нашла довольно широкий отклик в академических и политических кругах различных стран. В России значительное внимание этой теории уделял М.М. Сперанский. В своем "Введении к Уложению государственных законов" (1809) он писал, что "нельзя основать правление на законе, если одна державная власть будет и составлять закон, и исполнять его". В связи с этим он предлагал "троякий порядок сил установлений".

Одно из них "должно действовать в образовании закона, другое - в исполнении, третье - в части судной".

Однако на практике в то время его не удалось реализовать. Реформы Александра I носили поверхностный, "косметический" характер и не изменили сущности абсолютной монархии.

Вместе с тем не все мыслители поддерживали теорию разделения властей. Так, положения данной теории подвергал сомнению Г. Еллинек. В фундаментальной работе "Общее учение о государстве" он высказывал свое явно скептическое отношение по поводу возможности в реальной жизни добиться такого положения, когда законодательная власть в лице парламента сможет фактически сдерживать исполнительную власть, находящуюся в руках монарха. Теорию разделения властей не поддерживали также К. Маркс, Ф. Энгельс, В.И. Ленин и их последователи.

Тем не менее данная концепция получила широчайшее распространение и в теории, и на практике. Ее основу составляют положения, которые, как представляется, можно рассматривать в качестве общего для всех ее разновидностей и вариантов независимо от того, где, в какой стране и при каком политическом режиме она применяется.

Данные положения сводятся к следующему:

- в каждой демократической стране законодательная, испол- нительная и судебная власти не только тесно связаны между собой единым государственным механизмом, но и относительно самостоятельны. Все они действуют на постоянной правовой основе;

- между высшими государственными органами, осуществля- ющими законодательные, исполнительные и судебные функции, существует некий баланс властей, действует система сдержек и противовесов;

- среди общих постулатов теории разделения властей можно выделить также верховенство законодательной власти. Однако на практике последнее положение чаще всего не действует.

Общая характеристика ветвей власти. Законодательная власть обладает следующими основными признаками.

Она является властью представительной, делегированной. На основе выборов народ передает (делегирует) власть своим представителям и уполномочивает представительные органы осуществлять государственную власть. Поэтому некоторые мыслители говорят о первичности представительных органов в механизме государственной власти, их приоритете и верховенстве. Как отмечал Дж. Локк, "законодательная власть по необходимости должна быть верховной, и все остальные власти в лице каких-либо членов или частей общества проистекают из нее и подчинены ей". Верховенство не означает полновластия законодательных органов.

Имеются сущностные и политико-юридические ограничения этой власти. Сущностные ограничения вытекают из ее делегирования (только народ обладает всей полнотой государственной власти). Политико-правовые ограничения связаны с тем, что любой закон, принимаемый законодательным органом, должен соответствовать политическим и юридическим реалиям, а также Основному закону - Конституции. Кроме того, система сдержек и противовесов также сдерживает законодательную власть.

Законодательная власть - это делегированная коллегиальная власть. В демократических государствах она реализуется избираемым (иногда частично назначаемым) парламентом - высшим представительным органом государства. Парламент во многих странах включает в себя две палаты - верхнюю и нижнюю, что предохраняет парламент от поспешных решений нижней палаты и способствует учету интересов регионов страны. Как правило, срок полномочий верхней палаты более длителен, чем нижней, она реже обновляется и формируется на основе косвенных (непрямых) выборов. В большинстве стран досрочному роспуску подлежат только нижние палаты. Палаты парламента на весь срок своих полномочий образуют комитеты (комиссии). Основное назначение комитетов (комиссий) состоит в предварительном рассмотрении законопроектов. Свои полномочия парламент осуществляет на сессиях.

Существенной функцией законодательной власти является финансовая, реализуемая в праве ежегодно утверждать государственный бюджет страны и следить за его исполнением.

Имеются и определенные распорядительные функции, связанные с формированием высших исполнительных и судебных органов. Например, в России Государственная Дума дает согласие Президенту РФ на назначение Председателя Правительства РФ.

Важную роль в деятельности законодательных органов играет осуществляемый ими контроль за работой правительства, иных должностных лиц исполнительной власти.

Таким образом, законодательная власть - это делегированная народом своим представителям государственная власть, реализуемая коллегиально путем издания законодательных актов, принятия государственного бюджета, формирования высших исполнительных и судебных органов, а также наблюдения и контроля за аппаратом исполнительной власти.

Исполнительная (административная) власть имеет по своей сути вторичный, производный характер. Ее задачи состоят в исполнении поручений, данных ей носителями власти. Кроме того, она формируется, как правило, или представительной властью, или с ее участием.

Исполнительная власть носит подзаконный характер. Все действия и акты соответствующих органов основываются на законе, не должны ему противоречить, направлены на исполнение закона. Отсюда и ее название - исполнительная власть.

Важный признак исполнительной власти - ее универсальный характер. Он показывает, что исполнительная власть, ее органы действуют непрерывно и везде, на всей территории государства.

Одним из важнейших признаков исполнительной власти является ее предметный характер. Он означает, что существование государственной власти находит свое выражение в ее чиновниках, армии, администрации. Среди этой силы особая роль принадлежит вооруженным формированиям - армии, органам безопасности, милиции (полиции). Исполнительная власть опирается на людские, материальные, финансовые и иные ресурсы, использует инструмент служебных продвижений и систему поощрений.

Итак, исполнительная власть - это вторичная подзаконная ветвь государственной власти, имеющая универсальный и предметный характер и направленная на обеспечение исполнения законов.

Правительственная власть может составлять прерогативу одного лица (в президентских республиках) или коллегиального органа. В первом случае правительство формируется президентом, а полномочия правительства являются производными от полномочий последнего. Во втором случае правительство формируется на основе специальной процедуры с участием парламента.

За осуществляемую управленческую деятельность правительство несет, как правило, солидарную политическую ответственность. Отказ правительству в доверии выражается в строгой юридической форме и путем специальной парламентской процедуры. Вотум недоверия приводит по общему правилу к отставке правительства и замене его новым. Однако в некоторых государствах в случае вотума недоверия возможно прибегнуть к досрочному роспуску парламента (нижней палаты) и проведению внеочередных всеобщих выборов. В некоторых государствах президент не имеет права роспуска парламента.

Следует отметить, что исполнительная власть имеет и правотворческие функции, издает подзаконные нормативные акты. Помимо этого правительство может иметь право на издание актов делегированного законодательства. Правительство (премьер министр) большинства стран обладает правом законодательной инициативы и может оказывать значительное влияние на законодательный процесс.

Исполнительная власть на местах осуществляется посредством либо назначаемых центром местных органов исполнительной власти (местной администрации), либо выборных органов местного самоуправления.

В демократических странах предусматривается возможность привлечения главы правительства или его членов к судебной ответственности за совершение преступных деяний. При этом обвинение предъявляется парламентом или нижней палатой, а рассмотрение и решение дела отнесено к юрисдикции или судебной власти, или верхней палаты парламента.

Третья ветвь государственной власти - судебная власть. В ее задачу входят:

- рассмотрение конкретных дел, споров в рамках действу- ющего законодательства;

- обязанность выступать в качестве гаранта сложившегося равновесия между другими ветвями власти (законодательной и исполнительной, федеральной и региональной). На суд, в частности, налагается обязанность пресекать вторжение одной конституционной ветви власти в сферу действия другой;

- в некоторых странах судебная власть имеет и правотворче- скую функцию, когда ее решения в дальнейшем используются в качестве источника права.

Существенная особенность судебной власти состоит в особой процедуре (методах) ее осуществления. Она сводится к тому, чтобы, как писал видный русский государствовед Б.Н. Чичерин, держать весы, равные для обеих сторон, разобрать права и требования каждой и окончательно постановить свой приговор. Отсюда такие признаки судебной власти, как гласность, состязательность, независимость, коллегиальность.

Таким образом, судебная власть - независимая ветвь государственной власти, осуществляемая путем гласного, состязательного, как правило коллегиального, рассмотрения и разрешения в судебных заседаниях споров о праве.

Роль судебной власти в механизме разделения властей состоит в сдерживании двух других властей в рамках конституционной законности и права, прежде всего, путем осуществления конституционного надзора и судебного контроля за этими ветвями власти. Систему органов правосудия могут составлять судебные органы, действующие в сфере конституционной, общей, хозяйственной, административной и других сферах юрисдикции.

7.4. СВОЕОБРАЗИЕ РОССИЙСКОЙ МОДЕЛИ РАЗДЕЛЕНИЯ ВЛАСТЕЙ

Следует отметить, что в СССР теория разделения властей не признавалась. Власть в лице Советов признавалась единой и неделимой. Считалось, что "разделению" подлежат не сами ветви государственной власти, а лишь властные функции. Причем нередко вопрос о разделении функций переносился с государственной сферы жизни на партийную и общественную. Так, большое внимание в отечественной литературе традиционно уделялось разделению функций государственных и партийных органов, недопустимости их дублирования.

В конце 1980-х - начале 1990-х гг. в отношении к принципу разделения властей наметился резкий поворот. И это заметно проявилось и в теории, и на практике. Учреждение в 1991 г. института президентства в России и образование Конституционного Суда свидетельствовали о практической реализации принципа разделения властей. Закрепление же в Конституции РСФСР в 1992 г. положения о том, что "система государственной власти в Российской Федерации основана на принципах разделения законодательной, исполнительной и судебной властей" (ст. 3 Конституции РСФСР) свидетельствовало об официальном признании этой теории.

В новой Конституции России, принятой в 1993 г., отмечено: "Государственная власть в Российской Федерации осуществляется на основе разделения на законодательную, исполнительную и судебную. Органы законодательной, исполнительной и судебной власти самостоятельны".

Конкретизация этих общих положений о разделении властей в соответствующих главах Конституции, определяющих статус и полномочия Президента РФ (гл. 4), Федерального Собрания (гл. 5), Правительства РФ (гл. 6), судебной власти (гл. 7), свидетельствует о конституционном закреплении своеобразной российской модели разделения властей.

Своеобразие российской модели разделения властей заключается в следующем.

1. По смыслу ряда статей Конституции президентская власть как бы выносится за рамки классической триады и конструируется в виде некой отдельной (исходной, базовой), возвышающейся над этой привычной триадой.

Так, в Конституции (ч. 1 ст. 11) содержится положение о том, что "государственную власть в Российской Федерации осуществляют Президент Российской Федерации, Федеральное Собрание (Совет Федерации и Государственная Дума), Правительство Российской Федерации, суды Российской Федерации". Таким образом, здесь уже фигурируют четыре власти.

2. Конституция наделяет Президента весьма широким кругом прав, который, по существу, охватывает все сферы и направления организации и осуществления в стране государственной власти.

Президент является главой государства и гарантом Конституции. В соответствии с Конституцией и федеральными законами он "определяет основные направления внутренней и внешней политики государства" (ч. 3 ст. 80).

Одновременно согласно Конституции Президент обладает широкими решающими полномочиями как в сфере исполнительной власти в целом, так и в вопросах формирования и отставки Правительства (в частности, назначение с согласия Государственной Думы Председателя Правительства, право председательствовать на заседаниях Правительства, принятие решения об отставке Правительства и т.д.). Об этих полномочиях подробнее речь шла выше, когда освещались характерные черты формы государственного правления Российской Федерации.

Из содержания и характера конституционной регламентации полномочий Президента и Правительства можно сделать вывод о том, что президентская власть, помимо исключительных прав (прерогатив) Президента, включает в себя и весь комплекс решающих правомочий исполнительной власти.

Президент участвует в процесс правотворчества. Он издает указы и распоряжения, вносит законопроекты в Государственную Думу, подписывает и обнародует федеральные законы, имеет право отлагательного вето.

Президент оказывает опосредованное влияние и на судебную власть. Как мы уже отмечали, он представляет Совету Федерации кандидатуры для назначения на должности судей Конституционного Суда РФ, Верховного Суда РФ, Высшего Арбитражного Суда РФ, а также кандидатуру Генерального прокурора РФ; вносит в Совет Федерации предложение об освобождении от должности Генерального прокурора РФ; назначает судей других федеральных судов.

3. Отсутствует надлежащий баланс в отношениях Президента и

Правительства с российским парламентом (Федеральным Собранием), который по Конституции (ст. 94) является "представительным и законодательным органом Российской Федерации".

Федеральное Собрание по Конституции вообще не участвует в формировании Правительства, за исключением того, что в отношении назначаемого Президентом Председателя Правительства требуется согласие Государственной Думы. Причем после трехкратного отклонения представленных кандидатур Председателя Правительства РФ Государственной Думой Президент РФ назначает Председателя Правительства РФ, распускает Государственную Думу и назначает новые выборы (ч. 4 ст. 111).

В области контрольных функций парламент обладает лишь правом контроля за исполнением Правительством федерального бюджета (ч. 5 ст. 101).

Государственная Дума может выразить недоверие Правительству. Однако последнее слово по данному вопросу остается за Президентом.

4. Широким кругом полномочий в области конституционного контроля за нормативными актами и действиями государственных органов наделен Конституцией (ст. 125) Конституционный Суд РФ. В сферу осуществляемого им контроля входят: разрешение дел о соответствии Конституции РФ федеральных законов и иных нормативных актов; разрешение споров о компетенции; проверка по жалобам граждан и запросам судов конституционности закона, нарушающего конституционные права и свободы граждан; толкование Конституции РФ.

5. Своеобразием отличается и разделение властей между центром и регионами. В первую очередь это касается вопроса выбора глав администраций субъектов федерации.

6. К своеобразию российской конституционной модели следует отнести и неопределенность статуса прокуратуры (она упомянута в главе о судебной власти, хотя должна быть отнесена к исполнительной власти).

В целом можно отметить, что конституционная модель российской правовой государственности остается еще не сформированной до конца. Поэтому первоочередной является задача доведения до конца процесса формирования всех конституционных институтов, создания надлежащей эффективно действующей системы сдержек и противовесов во взаимоотношениях различных властей. Не исключено, что для реализации данных задач потребуется внести изменения в Конституцию страны.

7.5. ПРАВОВЫЕ ФОРМЫ ОГРАНИЧЕНИЯ ГОСУДАРСТВЕННОЙ ВЛАСТИ

Правовые формы ограничения государственной власти можно свести к следующему.

Среди правоограничивающих мер особое место занимает система сдержек и противовесов. Данная система необходима для обеспечения законности и устранения злоупотреблений властью. Система сдержек и противовесов может функционировать при разделении государственной власти на законодательную (представительную), исполнительную и судебную. Каждая из них является самостоятельной и сдерживающей другие.

Рассмотрим как действует система сдержек и противовесов в Российской Федерации. Она представляет собой совокупность правовых ограничений в отношении конкретной государственной власти: законодательной, исполнительной, судебной.

Ограничения законодательной власти определяются:

а) жесткой юридической процедурой законодательного процесса, которая регламентирует основные его стадии, порядок осуществления: законодательную инициативу, обсуждение законопроекта, принятие закона, его опубликование;

б) временными рамками деятельности (перевыборами);

в) принципами и нормами права, регламентирующими порядок

формирования и деятельности.

В системе противовесов законодательной власти РФ важная роль отводится:

1) Президенту, который обладает:

- правом отлагательного вето;

- при определенных условиях правом роспуска Государ- ственной Думы и назначения досрочных выборов. Так, после трехкратного отклонения представленных кандидатур Председателя Правительства РФ Государственной Думой Президент РФ назначает Председателя Правительства РФ, распускает Государственную Думу и назначает новые выборы;

2) Конституционному Суду, который также является правосдерживающей силой, поскольку у него есть право отменять все антиконституционные акты.

Ограничениями исполнительной власти являются: а) определенные сроки властных полномочий;

б) запрет на право ответственным работникам исполнительных

органов быть членами представительных органов;

в) запрет на занятие коммерческой деятельностью;

г) приоритет закона над ведомственными нормативными актами. Противовесы:

- согласие Государственной Думы на назначение Председа- теля Правительства РФ;

- ответственность Правительства перед представительными органами. В первую очередь это касается исполнения бюджета;

- вотум недоверия. Как мы уже отмечали, Государственная Дума может выразить недоверие Правительству РФ;

- отрешение от власти (импичмент). Президент РФ может быть отрешен от должности Советом Федерации только на основании выдвинутого Государственной Думой обвинения в государственной измене или совершении иного тяжкого преступления, подтвержденного заключением Верховного Суда РФ о наличии в действиях Президента РФ признаков преступления и заключением Конституционного Суда Российской Федерации о соблюдении установленного порядка выдвижения обвинения. Решение Государственной Думы о выдвижении обвинения и решение Совета Федерации об отрешении Президента от должности должны быть приняты двумя третями голосов от общего числа в каждой из палат по инициативе не менее одной трети депутатов Государственной Думы и при наличии заключения специальной комиссии, образованной Государственной Думой. Решение Совета Федерации об отрешении Президента РФ от должности должно быть принято не позднее чем в трехмесячный срок после выдвижения Государственной Думой обвинения против Президента. Если в этот срок решение Совета Федерации не будет принято, обвинение против Президента считается отклоненным.

К правоограничивающим средствам судебной власти относится, прежде всего, право и его принципы: презумпция невиновности, право на защиту, равенство граждан перед законом и судом, гласность и состязательность процесса, отвод судьи и т.д.; к этим средствам следует отнести и ответственность судей перед законом.

К числу противовесов судебной власти можно отнести: назначение судей, осуществление контроля над судьями соответствующими надзорными инстанциями.

Следует отметить, что в некоторых случаях система сдержек и противовесов может выступать и как сдерживающий фактор социально ценных действий государства, не позволяя подчас оперативно достигать определенных позитивных целей. Ограничения для власти объективно связывают ее активность, инициативу. Именно поэтому, в частности, сторонники марксизма выступали против разделения властей. Однако данные отрицательные моменты системы сдержек и противовесов являются продолжением ее достоинств. В данном случае следует "из двух зол выбрать меньшее" и отдать предпочтение системе сдержек и противовесов.

Ограничить власть государства можно и должно действиями человека и гражданина по защите своих прав, которые выступают своеобразным проявлением власти личности, волей гражданского общества. Следует отметить, что осознание необходимости инициативного поведения в правовой сфере сможет стать настоящей гарантией приоритета прав человека и гражданина как высшей ценности по отношению к правам государства. Таким образом, активная защита своих прав является правовой формой ограничения государственной власти. В данном случае уместно воспроизвести слова Р. Иеринга, который отмечал: "Кто защищает свое право, тот в узких пределах его защищает право вообще". К правоограничениям государственной власти можно отнести разделение властных полномочий в федеративном государстве между центром и регионами. Оно дополняет горизонтальное разделение власти еще и разделением ее по вертикали и тем самым становится дополнительным средством ограничения государственной власти. При реально действующих федеративных отношениях федеральные и региональные государственные структуры и ветви власти контролируют друг друга, что уменьшает вероятность злоупотреблений и произвола в отношении личности. Однако такая правоограничительная мера может эффективно действовать только в рамках устойчивых федеративных отношений.

Возможность применения дисциплинарной, гражданско-правовой или уголовной ответственности за превышение власти также относится к правоограничениям государственной власти.

Деятельность государственных структур должна ограничиваться их компетенцией, которая основывается на принципе "дозволено только то, что прямо разрешено законом". Это также является правоограничением.

К правоограничению следует отнести взаимную ответственность государства и личности. Еще И. Кант сформулировал идею: каждый гражданин должен обладать той же возможностью принуждения в отношении властвующего к точному и безусловному исполнению закона, что и властвующий в его отношении к гражданину.

7.6. СООТНОШЕНИЕ ПОНЯТИЙ "ГОСУДАРСТВО" И "ПРАВОВОЕ ГОСУДАРСТВО". ПРИЗНАКИ ПРАВОВОГО ГОСУДАРСТВА

Правовое государство, как и любое государство, также является организацией политической власти. Естественно, оно обладает теми признаками государства, о которых мы говорили выше (государственный суверенитет, территория, население, право, налоги, государственный аппарат). Но у правового государства имеются признаки, которые присущи только ему и которые отличают его от государства вообще. Рассмотрим их подробнее.

Важнейшим из таких признаков является разделение властей на законодательную исполнительную и судебную. Подробно об этом шла речь выше.

Следующим важным признаком правового государства является:

Суверенитет народа. Он выражается в характеристике народа как основного источника власти в государстве. "Право на власть" народ осуществляет как непосредственным, так и представительным путем. Непосредственная демократия предполагает участие граждан в выборном процессе формирования представительных органов власти, а также принятие решений по наиболее важным вопросам на референдумах. Представительная демократия означает делегирование властных полномочий доверенным народным представителям (в России - депутатам Государственной Думы, законодательного собрания субъекта Федерации и т.д.). В Конституции РФ зафиксировано: "Носителем суверенитета и единственным источником власти в Российской Федерации является ее многонациональный народ. Народ осуществляет свою власть непосредственно, а также через органы государственной власти и органы местного самоуправления".

Верховенство права. Иногда этот признак называется "господство, правление права" или "приоритетность права".

Идея верховенства права появилась давно. Цицерону принадлежат слова: "Мы должны быть рабами законов, чтобы быть свободными".

Верховенство права предполагает, прежде всего, связанность государственной власти нормами права, т.е. государство как бы подчиняется праву. При этом существует несколько вариантов понимания идеи подчинения государства праву:

а) ограничение деятельности государства им же издаваемым

писаным, положительным правом;

б) ограничение деятельности государства идеальным правом, в качестве которого могут выступать, например, естественные права человека;

в) ограничение деятельности государства правовым законом,

отвечающим интересам людей.

Последняя точка зрения получила в настоящее время большое распространение. С этой точки зрения верховенство права означает верховенство правовых законов, отражающих действительные интересы и потребности большинства населения.

Эти законы:

- связывают (ограничивают) деятельность государственной власти;

- обязательны для всех: как для лиц, находящихся у власти, так и для других граждан;

- принимаются с соблюдением определенной процедуры, предполагающей возможность предварительного свободного обсуждения законопроектов.

Правовая защищенность человека и гражданина. Данный признак лежит в основе всех отношений гражданина как с государством и его органами, так и с общественными образованиями и другими гражданами. Он обусловлен естественным происхождением права, возникшего, по существу, из стремления человека сохранить, защитить свои жизнь, свободу, здоровье. Смысл этого признака состоит в том, что все взаимоотношения индивида с государством (его органами, должностными лицами) должны строиться только на правовой основе, предполагающей защищенность человека и гражданина. Если они выходят за пределы действия права, со стороны государства это может обернуться внеправовым насилием.

Взаимная ответственность государства и личности; признак означает, что:

- государство обязуется обеспечивать права и свободы чело- века и гражданина, закрепленные в нормах права;

- государство отвечает перед каждым гражданином за наруше- ние этого обязательства путем выплат компенсаций, привлечения к ответственности конкретных служащих, виновных в нарушениях, принесения извинений и в других формах;

- каждый человек выполняет установленные в обществе за- коны и в случае их нарушения несет соответствующую правовую ответственность.

Наличие гражданского общества и осуществление контроля с его стороны за выполнением законов всеми субъектами права. Понятие гражданского общества тесно связано с понятием правового государства. Взаимная связь и обусловленность этих двух категорий очевидны.

Идея гражданского общества возникла в условиях абсолютизма и противопоставлялась абсолютистскому, "полицейскому" государству. Она была призвана указать на существование определенного круга отношений (общественных и личных), куда государственная власть не вправе вмешиваться.

Для образования гражданского общества нужны экономические, политические и социальные предпосылки.

Существование гражданского общества зависит от характера системы собственности в стране. Отсутствие частной собственности подразумевает, что в стране существует только один полноценный экономический субъект - государство. Соответственно, нет экономически независимых субъектов гражданского общества.

Частная собственность порождает независимых граждан. Независимые граждане составляют гражданское общество, а складывающееся гражданское общество, в свою очередь, ведет к возникновению правового государства.

Для функционирования гражданского общества важно иметь так называемый средний класс собственников. Значение среднего класса в обществе подчеркивал еще Аристотель: это тот класс, которому свойственна мера, "золотая середина", который состоит из достойных, трудолюбивых и образованных людей и который обладает некоторой собственностью - основой независимости и социального влияния. Размышления Аристотеля, творившего на закате античной демократии, не потеряли своего значения и по сей день.

К политическим предпосылкам гражданского общества следует отнести возможность существования как официальной позиции, так и позиций каких-либо групп, независимых средств массовой информации. К государственной политике гражданин имеет право подходить критически, но законопослушно, если само государство функционирует в рамках конституционного пространства. Население в условиях гражданского общества обладает высокой политической и правовой культурой, т.е. активно участвует в выборах, соблюдает установленные законы. Вмешательство государства в сферу гражданского общества возможно лишь до определенного предела.

В число важнейших институтов гражданского общества, разумеется, нельзя не включить политические партии и "корпоративные организации" (профсоюзы - с одной стороны и организации бизнеса, предпринимательства - с другой).

Еще одной характерной социальной особенностью формирования гражданского общества является необходимость бережного, ревностного отношения общества к разнообразию социальных сил и структур. Гражданское общество должно снимать напряжение между государством, локальными социальными группами и индивидами.

Итак, гражданское общество - это общество, в котором:

- существующие экономические, политические и социаль- ные условия способствуют формированию независимых граждан;

- государственная власть подконтрольна обществу, т.е. слу- жащие государственных органов, образно говоря, являются лишь работниками, которых общество нанимает для осуществления государственных функций. Гражданское общество соотносится с государством как коллектив с руководителем, которого коллектив избирает для ведения дел, отвечающих интересам большинства членов коллектива, и по правилам, одобренным этим коллективом;

- население обладает высокой политической и правовой культурой, т.е. активно участвует в выборах, соблюдает установленные законы;

- свободно создаются и активно работают различные общест- венные движения, профессиональные и творческие союзы;

- гражданское общество осуществляет контроль за деятель- ностью государственных органов;

- гражданское общество активно взаимодействует с государ- ством и оказывает на последнее направляющее влияние, а не наоборот. В противном случае государство обретает самодовлеющее значение и становится над обществом, диктуя ему свои условия (например, в фашистской Германии, в немалой степени в СССР).

Гражданское общество функционирует в различных сферах: экономической, культурной, политической.

В сфере экономики граждане создают ассоциации или организации (частные, акционерные предприятия, профессиональные объединения) для удовлетворения своих экономических интересов.

В культурной сфере создаются соответствующие объединения для удовлетворения потребностей в духовном совершенствовании, знаниях, информации и т.д. (творческие союзы, церковь и др.).

Для реализации потребности граждан в политической деятельности они создают политические партии и движения, являющиеся элементами политической системы общества.

Рассмотрев основные признаки правового государства, дадим его определение. Правовое государство - особая форма организации политической власти в гражданском обществе, при которой признаются и обеспечиваются суверенитет народа, верховенство правового закона, правовая защищенность человека и гражданина, взаимная ответственность государства и личности, разделение государственной власти на законодательную, исполнительную и судебную.

Категории "государство" и "правовое государство" соотносятся между собой как общее и особенное. Любое правовое государство обладает общими признаками государства, но не любое государство является правовым.

Тема 8

ГОСУДАРСТВЕННЫЙ АППАРАТ

КАК СОДЕРЖАНИЕ ГОСУДАРСТВА

8.1. ПРИЗНАКИ АППАРАТА ГОСУДАРСТВА И ЕГО ОРГАНОВ

В реальной жизни люди часто обращаются к понятию "государство". Не редко можно услышать: государство должно помочь в чем-то, государство не обращает внимания на решение таких-то проблем и т.д. В данном случае под категорией "государство" понимается его содержание. Содержание - это состав всех элементов объекта, определяющая сторона целого. Содержанием государства является его государственный аппарат, весь реальный процесс его жизнедеятельности. Именно государственный аппарат является определяющей стороной государства в целом. Об этом свидетельствуют и его признаки:

- включает органы государственной власти и должностных лиц для осуществления управленческих функций государства;

- в основу его формирования и функционирования положен профессиональный принцип, т.е. сотрудники государственного аппарата осуществляют свои полномочия на профессиональной основе;

- обладает монополией на государственное принуждение;

- государственный аппарат использует право, налоги для ре- шения соответствующих задач на закрепленной за ним территории, на которой проживает население. Таким образом, государственный аппарат как бы объединяет все признаки государства, о которых мы говорили выше.

Итак, государственный аппарат - это совокупность органов и должностных лиц, осуществляющих на профессиональной основе управленческие функции государства, использующих право, налоги для решения соответствующих задач и обладающих монополией на государственное принуждение.

В данном случае мы дали определение аппарата государства в широком смысле, подразумевая под ним всю систему государственных органов и должностных лиц. Иногда в литературе встречается понятие государственного аппарата в узком смысле, включающего в себя исполнительно-распорядительные органы (исполнительнораспорядительный аппарат).

Важнейшими и неотъемлемыми частями государственного аппарата выступают государственные органы.

В качестве специфических признаков, отличающих государственные органы от негосударственных органов и организаций, выделяются следующие.

1. Наделение государственного органа полномочиями государственно-властного характера. Это наиболее существенный признак государственного органа. Он позволяет провести достаточно четкое различие между государственными органами, с одной стороны, и государственными организациями (предприятиями и учреждениями), а также негосударственными органами и организациями - с другой.

Государственно-властные полномочия выражаются в издании государственными органами от имени государства нормативных и индивидуальных актов, в наблюдении за неуклонным соблюдением требований, содержащихся в данных актах.

2. Государственный орган представляет государство в конкретной сфере, связанной с компетенцией данного государственного органа.

3. У каждого государственного органа имеется юридически закрепленная организационная структура.

4. У государственного органа имеется финансовая и материальная база (счет в банке, здания, автомобили, мебель, оружие и т.д.), являющаяся государственной собственностью.

5. Наделяется определенной экономической и организационной обособленностью и самостоятельностью.

Таким образом, государственный орган - это составной элемент государственного аппарата, наделенный полномочиями государственно-властного характера, имеющий определенную организационную структуру, финансовую и материальную базу и обладающий определенной экономической и организационной обособленностью и самостоятельностью.

Будучи составными частями государственного аппарата, государственные органы любого государства различаются порядком образования, видами выполняемой ими государственной деятельности, характером и объемом компетенции, особенностями исполнения возложенных на них полномочий, формами и методами осуществления ими государственных функций.

8.2. СООТНОШЕНИЕ ГОСУДАРСТВЕННОГО АППАРАТА И МЕХАНИЗМА ГОСУДАРСТВА (ГОСУДАРСТВЕННОГО МЕХАНИЗМА)

Для выполнения своих функций государство имеет специальный механизм, который так и называется - "государственный механизм". Рассмотрим, чем отличаются понятия "государственный механизм" и "аппарат государства". На этот счет имеются различные точки зрения.

Анализ научных исследований по вопросу о понятии механизма государства позволяет выделить несколько основных подходов к решению этой проблемы.

1. Понятия "механизм государства" и "государственный аппарат" тождественны, т.е. механизм государства и государственный аппарат признаются совпадающими по объему и содержанию.

2. В механизм государства помимо государственного аппарата включают еще и так называемые материальные придатки. К ним, как правило, относят вооруженные силы, полицию или милицию, органы безопасности, исправительные учреждения и т.д. - иными словами, вооруженные формирования, силовые структуры.

3. Существует точка зрения (Р.А. Ромашов, А.В. Якушев), согласно которой в механизм государства помимо государственного аппарата включаются государственные предприятия и учреждения, партии парламентского большинства, органы местного самоуправления и т.д.

4. Имеется позиция, в соответствии с которой под аппаратом государства понимаются органы государства в статике, а под механизмом - те же органы, но в динамике. Таким образом, понятия "государственный аппарат" и "механизм государства" лежат в разных плоскостях и соотносятся между собой, как вещь, находящаяся в покое, в статике (государственный аппарат), и эта же вещь, находящаяся в движении, в динамике (механизм государства).

На наш взгляд, в полной мере нельзя согласиться ни с одним из перечисленных подходов. Представляется, что более правильным будет определение механизма государства при определенном сочетании третьего и четвертого подходов.

В этом случае государственный механизм представляет из себя совокупность государственного аппарата, государственных структур, обеспечивающих реализацию государственно-властных предписаний, государственных предприятий и учреждений, рассматриваемую в состоянии динамики (движения), во взаимодействии между собой в целях осуществления функций государства.

Приведенная ниже схема (рис. 1) дает представление о механизме государства. Только нужно иметь в виду, что обозначенные элементы находятся в динамике.

Исходя из такого определения государственного механизма, можно обозначить его признаки.

1. Единство. Данный признак означает, что каждый орган государственного механизма является составной частью единого целого. Механизм государства - это не простая совокупность органов, а сложная система органов взаимосвязанных, взаимодействующих. Например, парламент и правительство имеют различные полномочия, осуществляют соответственно законодательную и исполнительную власть, но при этом являются частями одного государственного механизма. Парламент утверждает правительство, правительство ответственно перед парламентом. Они взаимодействуют по многим вопросам.

Рис. 1

2. Наличие системообразующих связей. Механизм государства немыслим без системообразующих связей. Эти связи не являются связями физического, механического и тому подобного характера.

Это связи информационные. Они объединяют все элементы государственного механизма.

Системообразующие связи подразделяются:

- на вертикальные связи - это связи иерархические, в основе которых лежит подчинение одних органов другим, иерархически высшим. В этом случае наблюдается движение двух видов информации: прескриптивной и дескриптивной. Прескриптивная (предписывающая, властная) информация движется сверху вниз, от вышестоящих органов к нижестоящим. Последние обязаны реализовать предписывающую информацию. Дескриптивная (описывающая) информация идет снизу вверх, отражает состояние управляемых;

- горизонтальные связи. Это связи координации, согласования своих действий для выполнения общей задачи; например, координация действий правоохранительных органов (прокуратуры, МВД, ФСБ и др.) для осуществления контртеррористических действий;

- контрольно-корректирующие связи наблюдаются между надзорно-контрольными и поднадзорными органами. Надзорные органы призваны осуществлять надзор за соблюдением, исполнением поднадзорными органами прескриптивной информации и корректировать действия поднадзорных органов, дабы направить их деятельность в общее русло государственной политики.

3. Иерархичность. Под данным признаком подразумевается построение государственного механизма в виде пирамиды, где вышестоящие органы имеют больше полномочий, чем нижестоящие, и способны оказывать влияние на их деятельность, а нижестоящие органы, как правило, обязаны выполнять решения вышестоящих органов.

8.3. КЛАССИФИКАЦИЯ ГОСУДАРСТВЕННЫХ ОРГАНОВ

Численность государственных органов в Российской Федерации только федерального масштаба исчисляется, как правило, несколькими десятками. В совокупности они образуют систему государственных органов (в литературе нередко используется также термин "структура").

В основу классификации государственных органов могут быть положены различные критерии.

Наиболее значимым основанием классификации является характер осуществляемых полномочий. В соответствии с ним государственные органы подразделяются на следующие:

- институт главы государства (президент, монарх);

- органы законодательной власти (парламент, конгресс и др.);

- органы исполнительной власти (правительство, органы ис- полнительной власти субъектов);

- судебные органы ;

- надзорно-контрольные органы (прокуратура, таможенный комитет и т.д.).

Данная классификация является наиболее значимой, поэтому обратим на нее особое внимание.

1. Глава государства. В зависимости от формы правления у него существуют разные полномочия.

2. Основным назначением органов законодательной власти

(представительных органов) является законодательная деятельность. Представительные органы государственной власти подразделяются на высшие и местные. К высшим представительным органам государственной власти относятся парламенты. Одна из их важнейших функций - принятие законов.

Иногда парламент передает, делегирует часть законодательных функций другим, подконтрольным ему органам. Возникающая в результате этого система актов носит название делегированного законодательства.

Кроме высших представительных органов в федеративных государствах существуют также и региональные законодательные органы, основной целью которых является региональное законодательство.

Законодательные органы в России:

- Федеральное Собрание (Государственная Дума и Совет Фе- дерации);

- законодательные органы субъектов Федерации (имеют раз- ные названия: например, в Краснодарском крае - Законодательное собрание, в Рязанской области - Областная дума).

Назначение законодательных органов состоит в разработке, принятии, дополнении и изменении законов и других нормативных актов федерального и регионального уровней. Это основная задача законодательных органов.

Кроме того, законодательные органы решают и ряд иных вопросов (утверждение Председателя Правительства РФ, принятие политических заявлений, утверждение запросов в суд и др.).

Законодательные органы не имеют между собой соподчиненности. Данное обстоятельство отличает их нынешнее положение от советского периода, где решение нижестоящего Совета могло быть отменено вышестоящим Советом.

3. Система органов исполнительной власти осуществляет в различных государствах исполнительную и распорядительную деятельность.

Исполнительная деятельность данных органов проявляется в том, что они выступают как непосредственные исполнители законов и требований вышестоящих органов исполнительной власти.

Распорядительная деятельность этих органов заключается в том, что они издают свои собственные нормативные и индивидуальные акты для выполнения их подчиненными им органами и организациями.

В зависимости от сложности задач и территориального масштаба деятельности органы исполнительной власти подразделяются на центральные (государственные) и местные.

К центральным (государственным) относятся те, деятельность которых распространяется на всю территорию страны или на территорию субъектов федерации.

К местным органам относятся органы, деятельность которых ограничивается рамками одной или нескольких административнотерриториальных единиц (провинции, районы, города и т.п.). В их число входят муниципалитеты, их отраслевые отделы и управления, администрации фабрик, заводов, других предприятий и учреждений.

Теории государства и права известны монократическая и дуалистическая формы исполнительной власти.

Монократическая означает, что глава исполнительной власти является одновременно и главой государства. Историческая предшественница этой формы - монархия, модифицированная, однако, применительно к принципам демократии.

Дуалистическая форма исполнительной власти имеет место тогда, когда функционирует неответственный перед парламентом глава государства (президент республики или король) и независимое от него правительство, ответственное перед парламентом и возглавляемое премьер-министром (председателем Совета или кабинета министров). Эта форма исполнительной власти характерна для конституционных монархий и парламентских республик.

Исполнительные органы в России: Правительство РФ; министерства, комитеты, другие федеральные государственные органы; администрации субъектов Федерации; подразделения государственных органов на местах; местные органы (органы местного самоуправления).

Назначение исполнительных органов состоит в непосредственной реализации государственных функций. Современная юридическая наука выдвигает три основные модели построения государственного аппарата.

Особую группу исполнительных органов составляют правоохранительные органы.

Правоохранительные органы в России: прокуратура; полиция; налоговая инспекция; таможенные органы; ФСБ; служба внешней разведки; исправительные учреждения; нотариат.

Указанные выше правоохранительные органы (за исключением прокуратуры и нотариата) относятся к исполнительным. Однако их обычно выделяют, учитывая общее назначение - обеспечение в обществе установленного правопорядка, а также наличие у большинства из них вооруженных формирований и их ярко выраженную направленность по защите государственных интересов.

К правоохранительным органам относят и адвокатуру, которая не является государственным органом. Нотариат также может быть негосударственным.

Некоторые авторы в число правоохранительных органов включают и суды. Такой подход не все авторы разделяют, поскольку суды являются специфическим государственным органом, обеспечивающим правосудие, разрешение конкретных спорных ситуаций.

4. Важное место в структуре государственного аппарата занимает система судебных органов, основной функцией которых является осуществление правосудия. Структура судебных органов в разных странах неодинакова. Именуются они зачастую также по-разному.

Судебные органы в России: Верховный Суд, Конституционный Суд, Высший Арбитражный Суд, суды субъектов.

5. Значительную роль в государственном аппарате играют надзорно-контрольные органы. В России это прокуратура, таможенный комитет и др. Так, прокуратура призвана осуществлять надзор за точным и единообразным исполнением законов органами государства, должностными лицами и гражданами.

В некоторых государствах прокуратура осуществляет также надзор за соблюдением законности в работе органов дознания и предварительного следствия, при рассмотрении дел в судах, в местах заключения.

Классификация государственных органов по другим критериям

По юридической силе (в федеративном государстве):

- федеральные органы государственной власти;

- государственные органы субъектов;

- в некоторых государствах - местные государственные ор- ганы.

По порядку образования:

- первичные (представительные, выборные) (президент, за- конодательное собрание);

- вторичные (производные, назначаемые) (правительство, органы судопроизводства).

По времени действия (по срокам полномочий):

- постоянные (Президент, Федеральное Собрание, Прави- тельство и т.д.);

- временные (например, в ССССР: Государственный коми- тет обороны СССР (орган, созданный на период Великой Отечественной войны)).

По порядку осуществления компетенции (по способу принятия решений):

- коллегиальные;

- единоначальные.

По характеру компетенции:

- органы общей компетенции (президент, правительство);

- специальной компетенции (в узкой сфере - министерства, государственные комитеты и т.д.).

8.4. МОДЕЛИ ПОСТРОЕНИЯ ГОСУДАРСТВЕННОГО АППАРАТА И ЕГО СООТНОШЕНИЕ С ОРГАНАМИ МЕСТНОГО САМОУПРАВЛЕНИЯ

Современная юридическая наука выдвигает три основные модели построения государственного аппарата:

1) моноцефальную (от лат. mono - один, kephale - голова), при которой вся система государственных органов едина. Данная система государственных органов носит жестко иерархический характер и пирамидальна по своему построению. Наверху государственной пирамиды стоит лицо или орган, обладающие всей полнотой власти. Нижестоящие органы назначаются вышестоящими. Местные органы власти представляют собой не органы местного самоуправления, а органы государства. Подобная модель государственного механизма характерна прежде всего для антидемократических режимов;

2) монотеократическую, при которой сочетается единовластие главы государства и церкви. Глава государства является одновременно и высшим духовным лицом. Эта модель характерна для ортодоксальных религиозных государств;

3) централизованно-сегментарную, при которой органами государственной власти считаются только центральные органы, функционирующие в масштабе всего государства (президент, парламент, правительство), а также их представители на местах. Местные выборные органы рассматриваются в данной системе как органы местного самоуправления (муниципальные органы). Такая модель характерна для большинства демократических государств.

Следует отметить, что в Российской империи второй половины XIX в. местные органы самоуправления отделялись от государства (земские и городские собрания и их исполнительные органы), однако их полномочия были весьма ограниченны.

В Советском государстве местные органы не отделялись от государственных и были частью последних. Например, сельские, поселковые, районные советы представляли собой органы государственной власти.

По Конституции Российской Федерации 1993 г. местные органы самоуправления вновь отделились от государственных органов. Рассмотрим более подробно место органов местного самоуправления в Российской Федерации.

Местное самоуправление - это форма народовластия, предполагающая возможность для населения самостоятельно (под свою ответственность) решать различные вопросы жизнедеятельности на территории проживания. Это система органов управления, формируемая по инициативе населения для решения вопросов местного значения.

В решении местных проблем органы местного самоуправления обладают определенной автономностью. Вопросам местного самоуправления посвящен ряд конституционных норм (ст. 12, 130-133

Конституции РФ).

Выделяются следующие принципы самоуправления:

1) самостоятельность решения населением всех вопросов местного значения (означает, что никто не вправе вмешиваться в законную деятельность органов местного самоуправления);

2) организационная обособленность органов местного самоуправления (означает, что органы местного самоуправления не входят в систему органов государственной власти; это не подразумевает, однако, полной изолированности органов местного самоуправления);

3) многообразие форм реализации местного самоуправления (означает, что местное самоуправление реализуется через различные формы волеизъявления, учитывающие местные традиции и обычаи).

Структура органов местного самоуправления определяется населением самостоятельно.

Органы местного самоуправления формируются на территории всей России в масштабе города, района, района (округа) в городе, села, поселка городского типа и др.

Эти территории называются муниципальными образованиями, их границы устанавливаются и изменяются органами государственной власти субъекта РФ с учетом мнения местного населения.

Кроме того, в городских районах могут быть образованы органы территориального общественного самоуправления (уличные, домовые комитеты, советы микрорайонов и др.).

Органами местного самоуправления являются:

1) представительные органы местного самоуправления (формируются путем выборов, других форм прямого волеизъявления; они могут именоваться по-разному: думой, муниципальным комитетом и т.д.);

2) собрания, сходы граждан (применяются, как правило, на небольших территориях);

3) главы местного самоуправления (избираются или назначаются). Они также могут иметь разные наименования - мэр, глава администрации, председатель совета, староста и т.д.

Компетенция органов местного самоуправления и его гарантии. Органы местного самоуправления обладают следующими полномочиями (ст. 132 Конституции РФ):

а) управление муниципальной собственностью;

б) формирование, утверждение и исполнение местного бюджета;

в) установление местных налогов и сборов;

г) осуществление охраны общественного порядка;

д) решение иных вопросов местного значения.

Органы местного самоуправления могут наделяться законом отдельными государственными полномочиями с передачей необходимых для их осуществления материальных и финансовых средств.

В этом случае реализация делегированных полномочий контролируется соответствующими государственными органами (ст. 132 Конституции РФ).

В Конституции РФ определены следующие гарантии местного самоуправления в России (ст. 133):

- право на судебную защиту;

- право на компенсацию дополнительных расходов, возник- ших в результате решений, принятых органами государственной власти;

- запрет на ограничение прав местного самоуправления, уста- новленных Конституцией РФ и федеральными законами.

Следует отметить также, что пока вопросы организации деятельности и полномочий органов местного самоуправления не нашли достаточно четкого правового регулирования. В действующих нормах права имеются определенные противоречия. Так, положение о том, что органы местного самоуправления не входят в систему органов государственной власти, не вяжется с реальностью, когда ряд полномочий может быть реализован посредством только государственных органов власти (например, охрана общественного порядка осуществляется милицией, являющейся государственным органом).

В целом институт местного самоуправления в России еще только формируется. Большинством населения органы местного самоуправления по-прежнему, и не без оснований, воспринимаются как органы власти, т.е. как государственные органы.

Тема 9

ФОРМА ГОСУДАРСТВА КАК СПОСОБ ВНЕШНЕГО ЕГО ВЫРАЖЕНИЯ.

ОСОБЕННОСТИ ФОРМЫ ГОСУДАРСТВА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

9.1. ПОНЯТИЕ "ФОРМА ГОСУДАРСТВА" И ФАКТОРЫ, ОПРЕДЕЛЯЮЩИЕ ЕГО СПЕЦИФИКУ

Как мы уже отмечали, содержанием государства является государственный аппарат, весь реальный процесс его жизнедеятельности. Любой объект действительности (в том числе и государство) представляет собой единство содержания и формы. Под формой понимается способ существования и внешнего выражения содержания.

Применительно к форме государства это следует понимать следующим образом. Форма государства как способ существования и внешнего выражения содержания показывает особенности образования, структуры и предназначений органов государственной власти, специфику государственно-территориального построения, средства и методы, используемые государственным механизмом для реализации властных полномочий.

Таким образом, под формой государства следует понимать организацию политической власти в государстве, взятую в единстве трех ее основных элементов (или сторон) - формы государственного правления, формы государственного устройства и государственного (политического) режима.

Существование той или иной формы государства связано с различного рода факторами.

1. Среди факторов, обусловливающих специфику конкретной формы государства, большое значение имеет расстановка социальных сил, их представительство во власти в данной стране и в данный исторический период времени. Итоги политической борьбы за власть находят свое выражение в порядке организации и структуре всего государственного механизма, в антидемократических либо демократических методах его деятельности. Действие этого фактора особенно ярко проявляется в революционные периоды, доказательством чего является, в частности, падение монархических режимов в результате Великой французской революции 1789 г. или Февральской революции 1917 г. в России.

2. На форму государства большое влияние оказывает также национальный состав населения (наличие нескольких наций приводит, как правило, к формированию федеративной государственности). 3. Специфика конкретной формы государства зависит от культуры и тех традиций, которые сложились в результате исторического развития страны (примером могут служить монархические традиции в Великобритании. Вне исторического контекста невозможно, например, объяснить существование в современной Великобритании парламентской монархии).

4. На форму государства могут оказывать влияние и внешние силы. Так, смена форм правления в ряде восточноевропейских стран в результате Второй мировой войны имела своей предпосылкой присутствие в этом регионе армии Советского Союза. 5. При анализе формы государств следует учитывать также и влияние международных связей. В современном мире даже экономически мощные государства не могут полноценно развиваться в международной изоляции. При многообразии связей менее развитые в экономическом и политическом отношении страны используют опыт государственно-правового строительства более развитых государств и создают органы одинаковой функциональной направленности. Примером могут служить страны СНГ, которые используют (а иногда копируют) опыт государственного строительства других стран.

6. В определенной степени, хотя и косвенно, на форму государства оказывают влияние особенности его географического положения

(Россия, Бразилия, Австралия).

Следует отметить, что существенные черты той или иной формы государства нельзя понять и объяснить, отвлекаясь от характера тех производственных отношений, которые сложились на определенной ступени экономического развития. Республика рабовладельческого общества имеет больше родственных свойств с рабовладельческой монархией, нежели с республикой периода капитализма, так как и республика, и монархия при рабовладельческом строе - лишь различные формы проявления экономической и политической власти рабовладельцев.

9.2. ПОНЯТИЕ И КЛАССИФИКАЦИЯ ФОРМ ГОСУДАРСТВЕННОГО ПРАВЛЕНИЯ

Одна из составных частей формы государства - форма правления. Эту сторону формы государства определяют:

- состав и полномочия высших органов государственной власти;

- порядок их образования;

- степень участия населения в формировании этих органов и влияния на принимаемые решения, т.е. порядок взаимодействия между властными органами и населением.

Таким образом, форма правления есть составная часть формы государства, характеризующая состав высших органов государственной власти, порядок их образования, организацию и порядок взаимодействия между собой и населением.

Классификация форм правления. В истории учений о государстве существуют разные классификации форм правления. Наиболее распространенная из них - это деление форм государства в зависимости от количества правящих лиц. В соответствии с классификацией, проведенной еще Геродотом, форма правления называется:

- "монархия" - если власть принадлежит одному;

- "аристократия" - если власть принадлежит многим;

- "демократия" или "республика" - если власть принадле- жит всем.

Аристотель, как и Геродот, разграничивал формы правления в зависимости от того, осуществляется ли верховная власть единолично (монархия), ограниченным числом лиц (аристократия), всем населением (демократия), но в зависимости от соотношения правильных и искаженных видов правления объявлял правильными те, в которых личный интерес правителей, кто бы они ни были, подчинен общему интересу государства, и, наоборот, искаженными - те, в которых преобладает личный интерес.

Позже многие мыслители поддерживали данную классификацию, внося в нее свои положения. Так, Монтескье, соглашаясь с данной классификацией, полагал, что добродетель воплощается в демократии (республике), умеренность - в аристократии, честь - в монархии, страх - в деспотии, т.е. он добавлял еще одну форму правления - деспотию.

Зафиксированное еще Геродотом деление форм правления дошло до наших дней. Однако среднее звено геродотовской триады - аристократическая форма - было утрачено в ходе развития государственности, а значит, и в отражающей это развитие теории.

9.3. ПОНЯТИЕ И ВИДЫ МОНАРХИЙ

Термин "монархия" (monarchia) греческого происхождения и означает "единовластие", "единодержавие". Признаки монархии:

а) существование единоличного носителя верховной власти - мо-

нарха (фараона, короля, царя, императора, великого князя и т.п.). Имеются и исключения из этого правила. Так, в Спарте существовало два царя. В Объединенных Арабских Эмиратах существует коллективная монархия (полномочия монарха принадлежат Совету эмиров семи объединившихся в федерацию эмиратов);

б) наследственный порядок преемственности верховной власти.

В соответствии с законом о престолонаследии или обычаем власть монарха носит наследственный характер. Однако и из этого правила также имеются исключения. Так, Речь Посполитая (объединенное польско-литовское государство со времен Люблинской унии 1569-1795 гг.) не знала института наследования. Король здесь избирался. Выборная монархия существует в настоящее время в Малайзии (король избирается на 5 лет из числа наследственных султанов 9 штатов).

В настоящее время есть и другие нетипичные монархии. Например, патриархальная монархия в Свазиленде, где король, по существу, - вождь племени. Во входящих в состав монархии Британского Содружества Австралии, Канаде, Новой Зеландии главой государства формально является королева Великобритании, представленная генерал-губернатором. Однако реально все властные функции осуществляются правительством соответствующих государств. В современном мире существует также теократия. Это форма монархии, при которой высшая политическая и духовная власть в государстве сосредоточена в руках духовенства, а глава церкви является одновременно и светским главой государства. Пример такого государства - Ватикан;

в) осуществление власти монархом пожизненно. Хотя из истории мы знаем много примеров, когда монархов свергали, а часто и уничтожали физически. В Византии, например, из 109 царствовавших императоров 74 были убиты, во всех 74 случаях престол переходил к цареубийце не по наследству, а по праву захвата. При коронации императора Цхимисхия патриарх Полуевкт провозгласил даже новый догмат: таинство помазания на царство смывает все грехи, в том числе и грех цареубийства. Убийство монархов было и в российской истории.

Таким образом, монархия - это форма правления, при которой носителем верховной власти является один человек - монарх, а власть его носит наследственный характер и осуществляется пожизненно.

В различные периоды истории и в различных частях света монархии имели свои особенности.

В рабовладельческий период возникли восточно-деспотические монархии, основанные на азиатском способе производства (Китай, Египет). Восточные деспотии представляли собой такую форму правления, при которой вся полнота власти принадлежала наследственному монарху, деспоту, единолично управляющему страной при опоре на сильный военно-бюрократический аппарат с помощью, прежде всего, насилия.

В рабовладельческий период возникли и античные (рабовладельческие) монархии (например, монархия рабовладельческого Рима). Они представляли собой западную цивилизацию. В них имелись элементы демократии.

В период феодализма известны раннефеодальная, сословно-представительная и абсолютная монархии.

Раннефеодальная монархия создавалась в процессе завоевания и передела территорий, формирования крупных земельных собственников. В результате войн монархами создавались раннефеодальные государства, иногда целые империи, с сильной центральной властью, но неразвитыми экономическими, политическими и иными связями между завоеванными регионами. К числу раннефеодальных государств относится Древнерусское государство.

В период феодальной раздробленности некоторые крупные земельные собственники приобретали значительное экономическое, политическое и военное влияние. Поэтому монарх вынужден был довольствоваться положением "первого среди равных". Его власть в отношении крупных феодалов, удельных правителей носила иллюзорный характер.

С развитием товарно-денежных отношений начинается процесс объединения земель, консолидации средних и мелких земельных собственников, а затем и горожан в борьбе против феодальной раздробленности. Это привело к созданию единых, централизованных сословно-представительных монархий, в которых власть монарха была ограничена тем или иным сословно-территориальным представительством (во Франции - Генеральными штатами, в Англии - парламентом, в Испании - кортесами, в России - Земским собором и т.п.).

Впоследствии укрепление центральной власти, создание единого, иерархически построенного государственного аппарата, подчиненного монарху, привели к формированию абсолютной монархии. Ее признаками являлись:

- отсутствие каких-либо органов, ограничивающих царскую власть;

- власть монарха не производна от власти народа (чаше всего подчеркивается божественное происхождение монарха, благодаря чему монарх становится помазанником Божиим). Монарх выступает от имени всего народа как "отец" нации. Он персонифицирует государство ("Государство - это я") во внешней и внутренней политике;

- монарх подсуден не "человеческим", а "божественным" за- конам, за результаты своей деятельности он не несет юридической ответственности;

- в руках монарха сосредоточена законодательная, исполнитель- ная и судебная власть, а иногда и власть церковная (Петр I).

Таким образом, абсолютная монархия - это форма правления, при которой вся полнота государственной власти сосредоточена в руках одного человека - монарха (царя, короля, шаха, императора, султана и т.п.), который выполняет функции и главы государства, и законодательной, исполнительной и судебной власти.

Следует отметить, что абсолютные монархии сохранились до настоящего времени. Так, абсолютная монархия, существующая, например, в Саудовской Аравии, Катаре характеризуется отсутствием в государстве представительных учреждений. В непосредственном подчинении монарха находятся основные властные рычаги.

В период становления и развития буржуазной государственности существовали и существуют монархии, в которых власть монарха ограничена: парламентская и дуалистическая монархии.

Дуалистическая монархия (Пруссия, Австро-Венгрия, Италия,

Румыния, Российская империя в прошлом, сегодня - Кувейт, Бахрейн и др.).

Признаками дуалистической монархии являются:

- формально-юридическое разделение государственной влас- ти между монархом и парламентом (в Российской империи - между императором и Государственной Думой);

- за монархом остаются исполнительная власть, право фор- мировать правительство, которое ответственно перед ним, назначать и смещать ответственных перед ним высших должностных лиц (губернаторов, префектов и т.п.), ему принадлежит право роспуска парламента;

- законодательная власть находится у парламента. Однако в некоторых случаях монарх имеет право издавать указы законодательного характера. Кроме того, он имеет право абсолютного вето.

Парламентская монархия характеризуется следующими признаками:

- законодательная власть полностью принадлежит парламенту;

- исполнительная власть принадлежит правительству, кото- рое несет ответственность за свою деятельность перед парламентом;

- правительство формируется победившей партией или коа- лицией партий. Оно зависит от вотума доверия. Участие монарха в формировании правительства чисто символично;

- статус монарха формально и фактически ограничен во всех сферах осуществления государственной власти.

Таким образом, монарх в парламентской монархии "царствует, но не управляет" (современные Великобритания, Швеция, Бельгия, Норвегия).

9.4. ПОНЯТИЕ И ВИДЫ РЕСПУБЛИК

Республика (от лат. res publica - общественное дело) как форма правления имеет следующие признаки:

- государственная власть производна от суверенного народа. Она либо избирается им, либо формируется по его поручению;

- выборность и сменяемость главы государства, представи- тельной власти;

- высшие органы исполнительной власти либо избираются населением, либо формируются парламентом (в парламентских республиках), либо утверждаются парламентом

(в президентских республиках);

- ограничены полномочия главы государства, законодатель- ных и исполнительных государственных органов конкретным сроком;

- юридическая ответственность государственной власти.

По историческим периодам своего существования республики классифицируются: на античные (государства-полисы - Афины, Рим и т.д.); средневековые (феодальные); буржуазные.

В рабовладельческий период существовали аристократические и демократические республики:

а) в аристократических республиках (Спарта и Римская респу-

блика V-II вв. до н.э.) вся реальная власть была сосредоточена в руках знати (аристократии). Народное собрание выполняло второстепенную роль. Основная масса населения в них не принимала участия в выборах органов государственной власти;

б) в демократических республиках к формированию органов государственной власти допускалось все свободное население. Примером такой республики являются Афины в V-IV вв. до н.э. Ведущая роль среди властных органов принадлежала демократическим коллегиальным органам (Народному собранию и Совету пятисот), которые решали наиболее важные вопросы государственной жизни, а должностные лица (магистратура) выполняли второстепенные функции. Однако в таких республиках рабы (а они иногда составляли большинство населения) не обладали политическими правами, а значит, и не участвовали в формировании органов государственной власти.

В период феодализма республики носили городской характер.

Города-республики распространяли свое господство на значительные территории. В некоторых случаях они имели даже колонии. К числу таких республик относились торгово-промышленные центры в Италии (Венеция, Флоренция), России (Новгород, Псков).

Своего расцвета республиканская форма правления достигает в буржуазный период. В это время республика становится наиболее распространенной формой государственности. Она представлена двумя ее основными разновидностями - парламентской и президентской республиками.

Парламентская республика. Признаками парламентской республики (Италия, ФРГ, Швейцария и др.) как формы правления являются следующие:

- правительство формируется партией или партиями, имею- щими большинство мест в парламенте;

- правительство несет перед парламентом ответственность. Оно действует в данном составе до тех пор, пока располагает поддержкой большинства представительного органа;

- в случае необходимости парламент может объявить прави- тельству вотум недоверия;

- президент такой республики избирается либо парламен- том, либо расширенной коллегией, состоящей из членов парламента и представителей регионов;

- роль президента формальна в осуществлении законотворче- ской и управленческой функций. Хотя конституции парламентских стран и наделяют президента значительными полномочиями, на практике любое его действие в качестве главы государства осуществляется с согласия правительства.

Достоинством парламентской республики является единство высших эшелонов власти, поскольку глава исполнительной власти и его кабинет назначаются и контролируются парламентом. Исполнительная власть является, по сути, продолжением законодательной, и тем самым конфликт между двумя ветвями власти сводится к минимуму. В случае же возникновения такого конфликта парламент либо меняет правительство, либо (в случае, когда ни одна из коалиций не имеет большинства) президент назначает выборы в представительный орган.

Недостатки парламентской республики сводятся к следующему:

а) парламентским республикам присущи частые правительственные кризисы и отставки (за 50 послевоенных лет в Италии сменилось более полусотни кабинетов министров);

б) при неразвитости партийной системы даже экстремистские (малочисленные) партии могут оказаться частью парламентской коалиции большинства;

в) вполне реальной может оказаться угроза тирании, которую в

состоянии создать простое парламентское большинство. Так, в Германии в 1933 г. Гитлер пришел к власти, не имея абсолютного большинства в представительном органе.

Классическим примером парламентской республики может служить Италия. В соответствии с Конституцией 1947 г. парламент в этой стране двухпалатный (палата депутатов и сенат). Нижняя палата избирается всеобщим и прямым голосованием. Сенат избирается от областей. Парламент является высшим законодательным органом.

Президент является главой государства и воплощает национальное единство. Он избирается парламентом на совместном заседании палат. Президент назначает выборы в парламент, по предложению лидеров политических партий назначает председателя Совета министров, а по его предложению - министров. Президент промульгирует (обнародует) законы, принятые правительством, сам издает нормативные акты. Он обладает правом отлагательного вето в отношении парламентских законов, которое может быть преодолено только вторичным принятием закона абсолютным большинством голосов обеих палат. Данные прерогативы президента подчас сводятся к фикции, поскольку его акты должны быть скреплены подписью соответствующего министра, который несет за них ответственность.

Правительство ответственно перед парламентом. Парламент должен вынести правительству вотум доверия в течение 10 дней после его образования.

Важное правомочие парламента - контроль за деятельностью правительства. Такой контроль осуществляется в форме интерпелляций, резолюций, выражающих отношение депутатов к тому или иному вопросу, а также расследований, проводимых следственными комиссиями.

Президентская республика (США, Мексика, Аргентина, Бразилия и другие страны) имеет следующие признаки:

- высшие органы государственной власти обладают значи- тельной самостоятельностью. Государственное управление здесь строится по принципу жесткого разделения властей;

- президент, как и парламент, избирается населением (вне- парламентский способ избрания президента);

- президент одновременно является и главой государства, и главой исполнительной власти;

- президент свободен в выборе министров (внепарламент- ский способ формирования правительства), хотя согласие парламента, как правило, необходимо;

- отсутствует ответственность (прямая) правительства перед парламентом, который не вправе отправить министров в отставку как персонально, так и всем кабинетом;

- президент непосредственной ответственности перед парла- ментом не несет, однако нуждается в его поддержке (особенно в вопросах бюджета). Парламент при определенных условиях может отрешить президента от власти; - президент не может распустить парламент.

Достоинство президентской формы правления заключается в следующем:

а) эта форма в принципе обеспечивает большую степень политической стабильности, чем парламентская, так как президент избирается на фиксированный срок, определенный конституцией;

б) эта форма дает большие полномочия одному лицу, которое

может более эффективно осуществлять руководство в чрезвычайных обстоятельствах, в период реформ;

в) всенародно избранный президент выступает символом на-

ции, объединяющим граждан государства.

Недостатки президентской республики можно свести к следующему:

а) она таит в себе возможности трений во взаимоотношениях

исполнительной и законодательной ветвей власти и провоцирования конституционного кризиса;

б) при определенных условиях возможно сползание политиче-

ского режима к авторитаризму.

Примером классической президентской республики являются Соединенные Штаты Америки. Государственное управление основано на принципе разделения властей. Законодательная власть - конгресс, состоящий из двух палат - сената и палаты представителей. Исполнительная - правительство, формируемое и возглавляемое президентом.

Президент избирается сроком на 4 года на основе всеобщего избирательного права и непрямых выборов. По Конституции США граждане избирают только выборщиков президента. Мандат выборщиков носит императивный характер, поскольку заранее известно, за какого кандидата голосует каждый из них.

Компетенция президента США обширна.

Он принимает непосредственное участие в законодательном процессе, которое сводится к следующему:

а) он осуществляет право законодательной инициативы;

б) все принятые конгрессом билли посылаются на утверждение президенту. В течение 10 дней он должен или подписать их, или возвратить конгрессу со своими возражениями. Конгресс может преодолеть президентское вето, вторично одобрив билль в каждой палате квалифицированным большинством (2/3) голосов;

в) большое число подзаконных актов президент издает самосто-

ятельно, часть из которых может приравниваться к законам.

Важная функция президента - назначение высших государственных чиновников, которое он осуществляет по совету и с согласия сената.

Он также заключает международные договоры (их должен одобрить сенат). Президент не подотчетен никаким органам и может быть отстранен от должности, только если в порядке импичмента будет признан виновным в измене или другом тяжком преступлении или проступке.

У конгресса полномочия также велики. Главная его функция - законодательная. Президент не имеет права распускать ни одну из палат конгресса.

Смешанные формы государственности. Ряд стран невозможно отнести к "чистым" парламентским или президентским республикам. В них широкое распространение и признание получила практика государственного строительства, когда в результате снижения роли президента в президентской республике и повышения его роли в парламентской республике создаются полупрезидентские, полупарламентские республики. К таким странам можно отнести Австрию, Ирландию, Португалию, Финляндию, Польшу, Францию.

Для республик смешанной формы правления характерно:

- президент в формально-правовом смысле отделен от руко- водства исполнительной властью, которое возлагается на председателя правительства;

- президент имеет право роспуска парламента или его ниж- ней палаты.

Образцом президентско-парламентской республики является

Франция. По Конституции 1958 г., установившей Пятую республику, президенту принадлежит центральное место в государственной системе. Он избирается на 7 лет путем прямых всеобщих выборов. Полномочия президента во Франции (как и в США) чрезвычайно обширны. К прерогативам президента в области законодательства можно отнести следующие. Он наделен правом законодательной инициативы и правом вето. Если президент отклоняет закон, принятый парламентом, то он обязан его подписать после вторичного одобрения законодательным органом. Любой законопроект может быть передан президентом в Конституционный совет для проверки его соответствия Конституции. Все законы, принятые парламентом, в течение 15 дней должны быть подписаны и промульгированы президентом.

Вторым лицом в государстве является премьер-министр, который руководит деятельностью правительства. Премьер-министра назначает президент. По предложению главы правительства он назначает и министров. Премьер-министру принадлежит право законодательной инициативы, он может требовать созыва парламента, может в любое время выступать в парламенте, наконец, может требовать передачи правительству законодательных полномочий. Вместе с тем во Франции выработан довольно четкий механизм контроля правительства со стороны парламента. Так, он может выразить правительству недоверие, приняв резолюцию порицания. Если за такую резолюцию проголосовало абсолютное большинство - правительство должно подать в отставку.

Парламент состоит из двух палат - Национального собрания и сената. Основная функция парламента - принятие законов. Парламент ограничен в осуществлении законодательной инициативы. На заседаниях палат первенство отдается законопроектам правительства. На принятие соответствующих законов парламенту отводится определенный срок. Если в установленный срок закон не принят, его положения могут быть введены в действие путем издания соответствующего акта правительства.

Нижнюю палату парламента президент имеет право распускать, но только после консультации с премьер-министром и председателями палат.

Суперпрезидентская республика. В некоторых странах антидемократического типа государства по конституции считаются республикой. Однако в них имеется признак монархической формы правления - несменяемость главы государства. Такого рода республики являются суперпрезидентскими.

Есть еще понятие "президентско-монистические республики".

Если в суперпрезидентских республиках в конституции предусматривается переизбрание главы государства и формальные выборы проходят, то в президентско-монистических республиках в конституции предусматривается "пожизненное президентство". Примеры такого пожизненного президенства: правление Сукарно в Индонезии, И.Б. Тито в Югославии, Ким Ир Сена в Северной Корее. Причем в КНДР власть передается по наследству. Следует отметить, что "пожизненных" президентов иногда свергают. Так было с Сукарно в Индонезии. В Центральной Африканской Республике президент Бокасса провозгласил себя императором, что не помешало оппозиции свергнуть его.

Одной из разновидностей форм правления является советская республика. Для нее характерны следующие признаки.

1. Соединение законодательной и исполнительной власти в лице Советов (коллегиальные представительные органы публичной власти), которые составляли основу всего аппарата власти, а также:

- обладали правом принятия законов;

- в лице исполнительных органов власти сами проводили их в жизнь. Правительство СССР, правительство союзных и автономных республик, исполкомы, т.е. вся пирамида исполнительной власти выступала в Советском государстве только как исполнительно-распорядительный аппарат соответствующих Советов;

- сами вершили правосудие через систему судебных органов, состав которых утверждался Советами.

2. Объединение высших и местных органов власти в единую представительную систему, которая была основана на принципе демократического централизма, т.е. подчинения нижестоящих Советов вышестоящим.

3. Советы строились по принципу открытого классового представительства - как Советы рабочих, крестьянских и красноармейских депутатов. Представительные органы власти формировались на основе избирательного права, которое исключало участие некоторых социальных слоев в политической жизни страны. Существовало также неравное избирательное право. Преимущество отдавалось рабочему классу. После 1936 г. эти избирательные ограничения были отменены. В то же время существующая избирательная система позволяла проводить в Советы лиц, угодных правящему режиму.

4. В реальной действительности Советы проводили политику Коммунистической партии Советского Союза (КПСС). КПСС была единственной политической партией, имевшей официальный статус государственной партии. По своей сути Коммунистическая партия являлась как бы государством в государстве, поскольку партийный аппарат выполнял государственные функции.

9.5. ФОРМА ГОСУДАРСТВЕННОГО ПРАВЛЕНИЯ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ. ОСНОВНЫЕ ПРИЗНАКИ

В России Президент является главой государства, гарантом Конституции. По Конституции РФ 1993 г. Президент как бы возвышается над ветвями власти, он выступает в качестве арбитра в наиболее сложных коллизиях между законодательной и исполнительной властью.

В руках Президента сосредоточены значительные полномочия.

Так, в частности, он:

назначает с согласия Государственной Думы Председателя Пра-

вительства РФ; принимает решение об отставке Правительства РФ; представляет Государственной Думе кандидатуру для назначения на должность Председателя Центрального банка РФ; ставит перед Государственной Думой вопрос об освобождении от должности Председателя Центрального банка РФ; по предложению Председателя Правительства РФ назначает на должность и освобождает от должности заместителей Председателя Правительства РФ, федеральных министров; представляет Совету Федерации кандидатуры для назначения на должности судей Конституционного Суда РФ, Верховного Суда Российской Федерации, Высшего Арбитражного Суда РФ, а также кандидатуру Генерального прокурора РФ; вносит в Совет Федерации предложение об освобождении от должности Генерального прокурора РФ; назначает судей других федеральных судов; формирует и возглавляет Совет безопасности РФ, статус которого определяется федеральным законом; формирует Администрацию Президента РФ; назначает и освобождает высшее командование Вооруженных Сил РФ.

Исполнительную власть в Российской Федерации осуществляет Правительство РФ. Как уже отмечалось выше, Председатель Правительства РФ назначается Президентом РФ с согласия Государственной Думы. Председатель Правительства РФ предлагает Президенту РФ кандидатуры на должности заместителей Председателя Правительства РФ и федеральных министров.

Представительным и законодательным органом РФ является Федеральное Собрание - парламент Российской Федерации. Оно состоит из двух палат - Совета Федерации и Государственной Думы. Президент может распускать Государственную Думу в случаях и порядке, предусмотренных Конституцией РФ. Так, после трехкратного отклонения представленных кандидатур Председателя Правительства РФ Государственной Думой Президент РФ назначает Председателя Правительства РФ, распускает Государственную Думу и назначает новые выборы.

Государственная Дума может выразить недоверие Правительству РФ. Постановление о недоверии Правительству РФ принимается большинством голосов от общего числа депутатов Государственной Думы. После выражения Государственной Думой недоверия Правительству РФ Президент РФ вправе объявить об отставке Правительства РФ либо не согласиться с решением Государственной Думы. В случае если Государственная Дума в течение трех месяцев повторно выразит недоверие Правительству РФ, Президент РФ объявляет об отставке Правительства либо распускает Государственную Думу.

Председатель Правительства РФ может поставить перед Государственной Думой вопрос о доверии Правительству РФ. Если Государственная Дума в доверии отказывает, Президент в течение семи дней принимает решение об отставке Правительства РФ или о роспуске Государственной Думы и назначении новых выборов.

Таким образом, форма правления Российской Федерации имеет свои особенности, которые позволяют ее характеризовать как смешанную (президентско-парламентскую республику), поскольку

Президент РФ в формально-правовом смысле отделен от руководства исполнительной властью и имеет право роспуска Государственной Думы (а это, как мы отмечали выше, характерно для республик смешанной формы правления). В то же время Российская Федерация имеет и характерные черты президентской республики.

9.6. ПОНЯТИЕ ФОРМЫ ГОСУДАРСТВЕННОГО УСТРОЙСТВА. УНИТАРНОЕ ГОСУДАРСТВО. АВТОНОМНЫЕ ОБРАЗОВАНИЯ

Форма государственного устройства - это внутренняя национальнотерриториальная организация государства, соотношение целого и его частей. Данная категория дает ответы на вопросы о том, как организована территория государства, из каких частей оно состоит, каково их правовое положение, на каких принципах строятся взаимоотношения центра и мест.

По форме государственного устройства государства делятся на унитарные и федеративные.

Унитарное государство. Для этой формы государственного устройства характерны следующие основные признаки:

- административно-территориальные части государства не обладают признаками государственности;

- единое законодательство на всей территории государства;

- единая структура государственного аппарата;

- единое гражданство; - единые судебная, денежная, налоговая системы.

Итак, унитарным (от лат. unitas - единство) является государство, в составе которого нет субъектов, обладающих признаками государственности, а на его территории существует единое законодательство, единая структура государственного аппарата, единое гражданство, а также единые судебная, денежная и налоговая системы.

Законодательные органы в унитарном государстве могут не иметь палат, но существуют и двухпалатные парламенты. Например, парламент унитарной Великобритании состоит из двух палат: палаты общин и палаты лордов. Такая система сложилась в Англии к концу XIII в., на ее сохранении сказался незавершенный компромиссный характер английской буржуазной революции XVII в.

Унитарное устройство присуще обычно для сравнительно небольших по территории и мононациональных стран. В настоящее время унитарными являются Англия, Франция, Италия, Япония, Египет, Финляндия и др.

Унитарное государство делится на административно-территориальные единицы. Они имеют определенную самостоятельность в решении экономических, социальных, культурных вопросов. Однако политической самостоятельностью они не обладают. Административно-территориальное деление в унитарных государствах может быть двух-, трех- или четырехзвенным.

С точки зрения соотношения компетенции высших и местных органов, участия первых в формировании вторых унитарные государства делятся на децентрализованные и централизованные.

Централизованные - это такие унитарные государства, в которых органы местного управления формируются высшими органами государственной власти.

В децентрализованных - органы местного самоуправления выбираются жителями соответствующей территории.

Если административно-территориальные единицы имеют одинаковый юридический статус, то это симметричные унитарные государства. Наряду с ними существуют и асимметричные унитарные государства. В них имеются автономные образования, права которых несколько шире, чем у органов обычных административнотерриториальных единиц, но границы самостоятельности автономий устанавливают высшие органы государства.

Автономные образования. Автономия - это внутреннее самоуправление районов государства, отличающихся географическими, национальными, культурными и иными особенностями, которые обусловливают специфические подходы к управлению данными территориями (Крым в Украине, Корсика во Франции). Автономии в зависимости от объема полномочий имеют две формы: административную (местную) и политическую (законодательную).

Политическая автономия - это внутреннее самоуправление определенного региона с правом издания местных законов по определенным вопросам, зафиксированным в конституции либо в соответствующих законах государства. Политической автономией, например, являются Аландские острова в Финляндии, населенные преимущественно шведами.

Административная автономия не обладает правом издавать местные законы. По сравнению с обычными административнотерриториальными единицами административная автономия наделена некоторыми дополнительными правами, например правом участия во внешнеэкономических отношениях с другими государствами. Автономии такого рода имеются в Китае.

Помимо территориальных автономий существуют еще экстерриториальные автономии - национально-культурные автономии. Они могут создаваться в странах, где национальности проживают не компактно, а разрозненно. Представители определенной национальности этих автономий создают свои выборные органы, которые занимаются вопросами культуры, образования, языка.

9.7. ФЕДЕРАТИВНОЕ ГОСУДАРСТВО. ТЕОРЕТИЧЕСКИЕ ПРОБЛЕМЫ ФЕДЕРАЦИИ

Федеративным (от позднелат. foederacio - объединение, союз) является сложное государство, состоящее из нескольких субъектов, обладающих признаками государственности.

Для этой формы государственного устройства характерны следующие основные признаки:

- территория государства разделяется на субъекты федерации - относительно самостоятельные государственные образования, обладающие определенной политической автономностью, но подчиняющиеся федеральному центру и федеральным законам;

- наличие двух уровней государственного управления: уровня федерации и уровня субъектов федерации, федеральных и местных законодательных и исполнительных органов;

- функционирование, соответственно, федерального и мест- ного законодательства (которое не должно противоречить федеральному);

- наличие федеральных и местных налогов, федеральных и местных судов;

- сохранение, как правило, единого гражданства, единой де- нежной системы, единых вооруженных сил;

- союзный парламент, как правило, двухпалатный, обычно здесь принята следующая модель: верхняя палата отражает интересы субъектов федерации, от каждого субъекта федерации в нее входит равное количество депутатов вне зависимости от численности населения; нижняя палата избирается всем населением федерации. Такая модель была заимствована у США. В 1787 г. на Конвенте в Филадельфии разрабатывалась и принималась Конституция первой в мире федерации - Соединенных Штатов Америки. При этом возникли разногласия о порядке представительства штатов в конгрессе. В качестве компромисса было решено создать две палаты - палату представителей, число конгрессменов в которой зависит от населения штатов, и сенат, в котором каждый штат независимо от величины его территории и численности населения представлен двумя сенаторами. В дальнейшем такая практика представительства от субъекта федерации появилась и в других странах;

- в некоторых федеративных государствах составляющие их государственные образования имеют свои конституции (США, Мексика, ФРГ) и свое гражданство (США). В отдельных федерациях эти признаки самостоятельной государственности у субъектов федераций отсутствуют (Индия, Нигерия, Пакистан).

Федерация как форма государственного устройства обычно присуща для стран с обширной территорией, составляющие части которой отличаются друг от друга историческими, географическими особенностями либо национальным составом жителей.

Соответственно, федерации разделяются на территориальные и национальные федерации.

Кроме того, выделяются симметричные федерации (с одинаковым правовым статусом субъектов федерации) и асимметричные федерации (разный статус).

В мире сейчас насчитывается около двадцати федераций. Это в большинстве своем крупные государства с историческими и национальными особенностями регионов - США, ФРГ, Индия, Австралия, Канада, Мексика, Аргентина, Бразилия и т.д. В новейшей истории наблюдаются процессы как ликвидации (стали унитарными государствами Индонезия, Ливия, Уганда; распались СССР, ЧССР), так и возникновения (Бельгия - 1993 г., Эфиопия -

1994 г.) федеративных государств. Федерации могут быть образованы:

а) в результате договора между ранее независимыми государствами. Такие федерации называются договорными (США, СССР);

б) путем объединения с помощью силы с сохранением за бывшими государствами определенной государственной самостоятельности. Так объединилась Германия во второй половине XIX в. с помощью силовой политики Бисмарка;

в) вследствие развития процесса суверенизации в административно-территориальных или автономных единицах унитарных государств. В результате в унитарных государствах создаются субъекты, обладающие признаками государственности. Такие федерации называются учредительными.

К теоретическим проблемам федерации прежде всего можно отнести проблему суверенитета, интерес к которой обострился в конце

1980-х - начале 1990-х гг., когда начались процессы, которые привели к распаду СССР и образованию СНГ. Отечественные ученые и политики пытались разрешить эту проблему, выдвигая различные концепции.

Суть первой состоит в абсолютизации суверенитета субъектов федераций. Сторонники этой концепции считают все национально-государственные образования суверенными.

Сторонники второй точки зрения отстаивали противоположную позицию. Суть их рассуждений сводится к следующему. Суверенность власти, по определению, означает, прежде всего, ее верховенство и независимость на своей территории. Если признать суверенными государствами и федерацию, и субъекты федерации, получается, что на одной и той же территории будут действовать две суверенные организации власти. А это уже противоречит здравому смыслу. Поэтому субъекты федерации не являются государствами в собственном смысле слова.

Третья концепция - концепция ограниченного, "разделенного" суверенитета. Суверенитет федерации в целом и субъекта федерации взаимно ограничивают друг друга. Отношения между ними строятся на основе принципа разделения предметов ведения и полномочий между федеральными органами и органами власти субъектов. В соответствии с этим разделением имеются:

- исключительные предметы ведения и полномочия федера- ции;

- совместные предметы ведения и полномочия федерации и субъектов федерации;

- предметы ведения и полномочия субъектов федерации.

В соответствии с этой концепцией федерация и субъекты федерации являются суверенными в рамках своих полномочий.

Проблема права сецессии (права выхода из федерации). Эта проблема является одним из спорных теоретических вопросов. Она связана с понятием "национальный суверенитет", в соответствии с которым каждая нация имеет право на самоопределение. В отличие от народного суверенитета, предполагающего оценку народа как социально однородной категории, суверенитет нации предполагает дифференциацию гражданского населения страны по национальным признакам (единство языка, культурных, религиозных, этнических традиций). Крайней формой национального суверенитета является закрепление за нацией права на создание собственного государства.

Следует отметить, что сторонником такого подхода являлся В.И. Ленин. В силу этого последователи марксистско-ленинской теории были сторонниками права сецессии. При этом они исходили из ленинской трактовки права нации на самоопределение, предусматривающей создание собственного государства. Как известно, в Конституции СССР было зафиксировано право республик на выход из союзного государства. До начала 1990-х годов оно не использовалось, так как на практике его нельзя было реализовать. Во времена перестройки право сецессии выступало в качестве формально-юридического основания сепаратистских претензий, что способствовало распаду СССР. Следует отметить, что в новейшей истории известны и успешные (хотя и незаконные) попытки сецессии - в 1965 г. отделился Сингапур от Малайзии, в 1971 г. на территориях, принадлежавших Пакистану, образовалось государство Бангладеш.

В настоящее время национальный суверенитет, предполагающий образование собственного государства, законодательно не закреплен ни в одном из государств, так как его реализация предполагает нарушение принципа единства государственной территории и как следствие - посягательство на государственный суверенитет в целом. Против такого подхода выступает и ООН.

Поэтому современные зарубежные конституции не предусматривают права сецессии. В федеративных государствах оно рассматривается как подрыв целостности суверенного государства. Попытки выхода из состава федерации подавлялись в ряде стран вооруженным путем (в США в 1861-1865 гг., в Мексике в 30-х гг. XX в., в Нигерии в 70-х гг. XX в.). Организация Объединенных Наций также выступает против права сецессии.

9.8. МЕЖГОСУДАРСТВЕННЫЕ ОБРАЗОВАНИЯ

В теории государства и права рассматриваются теоретические основы не только унитаризма и федерализма, но и объединений государств. К таковым принадлежат, прежде всего, конфедерации.

Конфедерация есть союз государств, объединенных для решения каких-либо политических, военных, экономических, социальных задач. Они объединены одним или несколькими общими органами при сохранении каждым государством своего суверенного существования.

Классический пример конфедеративного союза - Соединенные Штаты Америки с 1781 до 1787 г. Затем союз североамериканских штатов превратился в федерацию. Аналогичной была и судьба швейцарских кантонов, объединенных с 1815 по 1848 г. в конфедерацию, затем преобразованную в федерацию. В этой связи отметим, что официальное название этого государства - Швейцарская Конфедерация - не отражает его федеративного устройства и носит исторический характер.

Создавались конфедерации и в XX в., но они просуществовали недолго. Это Объединенная Арабская Республика, включившая Египет и Сирию (1958-1961), которая просуществовала всего несколько лет. Такая же участь постигла Сенегамбию, объединившую на короткий срок Сенегал и Гамбию в 80-е гг. XX в.

Таким образом, конфедерации, как правило, имеют временный характер.

Важным признаком конфедерации является то, что ее субъекты сохраняют суверенитет практически в полном объеме. Они продолжают иметь собственные государственные органы, гражданство, территорию, свою конституцию и законодательство, свои источники дохода. Некоторое ограничение суверенитета касается только тех сторон деятельности, которые повлекли добровольное объединение данных государств и создание наднациональных органов. Другими признаками конфедерации являются:

- право вето при решении любых межгосударственных во- просов;

- в законодательных органах есть представители всех стран с равными полномочиями;

- исполнительные органы имеют коллегиальный характер;

- вооруженные силы сохраняют автономность, но формаль- но (а иногда и фактически) могут находиться под общим командованием;

- нормы закона становятся обязательными, если они приня- ты и опубликованы каждым государством;

- международная политика определяется совместно, но не исключает самостоятельности;

- субъекты конфедерации имеют право выхода и нуллифика- ции, т.е. отмены действия актов органов конфедерации на своей территории;

- финансовые средства состоят из взносов членов объедине- ния. Пример конфедерации - Европейский союз.

Помимо конфедерации существуют и другие виды межгосударственных объединений.

Содружество - это объединение государств, характеризующихся определенной общностью.

Примеры содружеств: СНГ (экономическая, историческая общность); Британское Содружество наций (историческая, языковая общность); Лига арабских стран (культурная, религиозная общность).

Сообщество - это объединение государств для решения конкретных вопросов, от которых во многом зависит жизнеспособность государства в мире (например, ОПЕК (Организация стран - экспортеров нефти)).

Ассоциация - объединение государств для решения глобальных мировых проблем, для взаимовыгодного сотрудничества (например, АСЕАН (Ассоциация стран Тихоокеанского региона) - для поддержания мира и порядка в регионе, для развития сотрудничества между государствами региона).

Военный союз - это объединение государств для совместного решения вопросов военного характера (например, НАТО).

Коалиция обычно создается для ведения военных действий (коалиция стран антифашистского блока).

9.9. ФОРМА ГОСУДАРСТВЕННОГО УСТРОЙСТВА РОССИИ

Российская империя представляла собой унитарное государство, главным звеном административно-территориального устройства которого были губернии. Наряду с ними на окраинах империи с рядом особенностей создавались войсковые области, где формировались специальные войсковые казачьи части, выполнявшие военные и хозяйственные функции. Некоторые территории империи (Польша, Финляндия, отдельные районы Средней Азии) пользовались достаточно широкой самостоятельностью.

После Октябрьской революции 1917 г. государственно-территориальное устройство изменилось. Это было связано с реализацией ленинской трактовки права нации на самоопределение, предполагавшей создание каждой нацией своей государственности. Поэтому после установления советской власти создание федеративного государства, построенного по национально-территориальному принципу, стало государственной политикой.

В соответствии с Декларацией прав трудящегося и эксплуатируемого народа, принятой в январе 1918 г. III Всероссийским съездом Советов, Советская Российская Республика учреждалась на основе свободного союза свободных наций как федерация советских национальных республик, что нашло отражение и в Конституции РСФСР 1918 г. В данном Основном законе говорилось о том, что Советы областей, отличающихся особым бытом и национальным составом, могут объединиться в автономные областные союзы, которые входят на началах федерации в РСФСР. Так была заложена правовая основа для создания федерации по национальнотерриториальному принципу. В границах РСФСР образовывались автономные республики и области, национальные округа. Русский народ, по сути, не имел своей собственной государственности. Предполагалось, что ею является вся Российская Федерация, в границах которой в качестве ее субъектов образуются автономии.

В 1922 г. на основе договора образовалась новая федерация - СССР. В результате получилась "двухэтажная" федерация. РСФСР как федеративное государство вошла в состав другого федеративного государства - СССР. Данное государство просуществовало до 1991 г. С его ликвидацией активизировались процессы суверенизации в России. Автономные республики отказались от статуса автономий и приняли Декларацию о государственном суверенитете, автономные области (за исключением Еврейской) провозгласили себя также суверенными республиками, некоторые автономные округа вышли из состава краев и областей. Все национальные образования были провозглашены субъектами Российской Федерации, которые требовали для себя соответствующих привилегий.

В связи с этим в исконно русских регионах - краях и областях - был поставлен вопрос об изменении своего статуса, что привело к признанию краев, областей, городов Москвы и Санкт-Петербурга субъектами Федерации.

В 1992 г. субъектами Российской Федерации был подписан Федеративный договор, разграничивающий предметы ведения и полномочий между федеральными органами и органами власти субъектов Российской Федерации. Данным договором Федерация не создавалась, им лишь упорядочивались отношения внутри ее. Две республики (Татарстан и Чечня) Федеративный договор в 1992 г. не подписали. Но переговорный процесс продолжался, и в 1994 г. был подписан Договор Российской Федерации и Республики Татарстан о разграничении предметов ведения и взаимном делегировании полномочий. Позже аналогичные договоры были подписаны со многими другими субъектами Российской Федерации. Конституция 1993 г. закрепила принципиальные положения, характеризующие Россию как федеративное государство, и распределила предметы ведения и полномочия между федеральными органами и органами власти субъектов РФ.

Исключительные полномочия федерации составляет круг вопросов, которым занимаются только федеральные органы. Как правило, к таким вопросам относится лишь то, что необходимо и достаточно для установления и защиты суверенной государственной власти федерации, для защиты прав и свобод каждого человека.

По Конституции в ведении Российской Федерации находятся:

а) принятие и изменение Конституции РФ и федеральных законов,

контроль за их соблюдением;

б) федеративное устройство и территория Российской Федерации;

в) регулирование и защита прав и свобод человека и гражданина; гражданство в Российской Федерации; регулирование и защита прав национальных меньшинств;

г) установление системы федеральных органов законодательной, ис-

полнительной и судебной власти, порядка их организации и деятельности; формирование федеральных органов государственной власти;

д) федеральная государственная собственность и управление ею;

е) установление основ федеральной политики и федеральные программы в области государственного, экономического, экологического, социального, культурного и национального развития Российской Федерации; ж) установление правовых основ единого рынка; финансовое, валют-

ное, кредитное, таможенное регулирование, денежная эмиссия, основы ценовой политики; федеральные экономические службы, включая федеральные банки;

з) федеральный бюджет; федеральные налоги и сборы; федеральные

фонды регионального развития;

и) федеральные энергетические системы, ядерная энергетика, расщепляющиеся материалы; федеральные транспорт, пути сообщения, информация и связь; деятельность в космосе;

к) внешняя политика и международные отношения Российской Феде-

рации, международные договоры Российской Федерации; вопросы войны и мира;

л) внешнеэкономические отношения Российской Федерации;

м) оборона и безопасность; оборонное производство; определение порядка продажи и покупки оружия, боеприпасов, военной техники и другого военного имущества; производство ядовитых веществ, наркотических средств и порядок их использования;

н) определение статуса и защита государственной границы, территориального моря, воздушного пространства, исключительной экономической зоны и континентального шельфа Российской Федерации;

о) судоустройство; прокуратура; уголовное, уголовно-процессуальное и

уголовно-исполнительное законодательство; амнистия и помилование; гражданское, гражданско-процессуальное и арбитражно-процессуальное законодательство; правовое регулирование интеллектуальной собственности;

п) федеральное коллизионное право;

р) метеорологическая служба, стандарты, эталоны, метрическая система и исчисление времени; геодезия и картография; наименования географических объектов; официальный статистический и бухгалтерский учет;

с) государственные награды и почетные звания Российской Федерации;

т) федеральная государственная служба.

Совместные полномочия федерации и субъектов федерации - это, как правило, те проблемы, которые в полной мере не могут быть разрешены отдельно ни федерацией, ни ее субъектами. Здесь выработаны соответствующие юридические процедуры сотрудничества, принятия совместных решений.

В совместном ведении Российской Федерации и субъектов Российской Федерации находятся:

а) обеспечение соответствия конституций и законов республик, уставов, законов и иных нормативных правовых актов краев, областей, городов федерального значения, автономной области, автономных округов Конституции РФ и федеральным законам;

б) защита прав и свобод человека и гражданина; защита прав национальных меньшинств; обеспечение законности, правопорядка, общественной безопасности; режим пограничных зон;

в) вопросы владения, пользования и распоряжения землей, недрами,

водными и другими природными ресурсами;

г) разграничение государственной собственности;

д) природопользование; охрана окружающей среды и обеспечение экологической безопасности; особо охраняемые природные территории; охрана памятников истории и культуры;

е) общие вопросы воспитания, образования, науки, культуры, физи-

ческой культуры и спорта;

ж) координация вопросов здравоохранения; защита семьи, материнства, отцовства и детства; социальная защита, включая социальное обеспечение;

з) осуществление мер по борьбе с катастрофами, стихийными бедст-

виями, эпидемиями, ликвидация их последствий;

и) установление общих принципов налогообложения и сборов в Рос-

сийской Федерации;

к) административное, административно-процессуальное, трудовое,

семейное, жилищное, земельное, водное, лесное законодательство, законодательство о недрах, об охране окружающей среды-;

л) кадры судебных и правоохранительных органов; адвокатура, нотариат;

м) защита исконной среды обитания и традиционного образа жизни

малочисленных этнических общностей;

н) установление общих принципов организации системы органов го-

сударственной власти и местного самоуправления;

о) координация международных и внешнеэкономических связей субъ-

ектов Российской Федерации, выполнение международных договоров Российской Федерации.

Вне пределов ведения Российской Федерации и полномочий Российской Федерации по предметам совместного ведения Российской Федерации и субъектов Российской Федерации субъекты Российской Федерации обладают всей полнотой государственной власти. Эти полномочия необходимы для решения разнообразных проблем местного значения.

Следует отметить, что Российская Федерация строится по национально-территориальному и территориальному принципам. Первый положен в основу формирования республик и автономий, второй - краев, областей, городов федерального значения как субъектов Федерации (в Канаде и Индии - аналогичная федерация).

Так как Россия является федеративным государством, то в ней действует двухпалатный парламент - Федеральное Собрание, состоящее из Совета Федерации и Государственной Думы.

Как и в любой федерации, в России существует два уровня государственного управления: уровень федерации и уровень субъектов федерации. К особенностям России как федерации следует отнести порядок избрания глав субъектов. В соответствии с законом представительные органы утверждают кандидатуру главы субъекта федерации, предложенную президентом страны.

Свою особенность имеет налоговая система РФ. Налоговая система - это совокупность налогов, сборов и пошлин, установленных на федеральном уровне и введенных в действие законами РФ, субъектов РФ, актами органов местного самоуправления. Все налоги налоговой системы РФ делятся на федеральные, налоги субъектов РФ, местные налоги. Внутри каждого вида налогов возможно выделение групп, отличающихся правовым режимом установления.

К федеральным налогам, например, относятся: налог на добавленную стоимость, акцизы на отдельные виды товаров, таможенная пошлина, налог на пользование недрами, налог на прибыль с предприятий, подоходный налог с физических лиц и др.

К налогам субъектов РФ относятся: налог на имущество с предприятий, налог на недвижимость, дорожный налог, транспортный налог и др.

К местным налогам относятся: земельный налог, налог на имущество физических лиц, налог на рекламу и др.

9.10. ГОСУДАРСТВЕННЫЙ (ПОЛИТИЧЕСКИЙ) РЕЖИМ.

КЛАССИФИКАЦИЯ ГОСУДАРСТВ ПО ХАРАКТЕРУ ГОСУДАРСТВЕННОГО РЕЖИМА

Государственный (политический) режим выражает особенности функционирования государственного механизма. При выполнении своих функций органы государства взаимодействуют друг с другом и населением, используя определенные наборы методов (средств, способов) для решения задач, стоящих перед ними.

Государственный режим означает совокупность методов осуществления государственной власти. Данное определение характеризует политический режим в узком смысле.

Следует отметить, что государственный режим характеризует не только господство тех или иных методов (насильственных или демократических). В более широком смысле государственный режим характеризует атмосферу всей политической жизни, уровень свободы в обществе, положения личности, развития демократических институтов, соответствие официальных конституционных и правовых норм политическим реалиям.

История знает много видов политических режимов, которые можно разделить на два типа: демократический и антидемократический.

Признаками демократического режима являются:

- господство демократических методов властвования;

- основным источником власти является народ. Он прини- мает активное участие в формировании внешней и внутренней политики путем выборов высших и местных органов власти, проведения референдумов, создания и деятельности общественных и политических организаций;

- наличие политических свобод, с помощью которых гра- ждане воздействуют на государственную власть;

- независимое судопроизводство;

- широкие возможности граждан в выборе рода деятельно- сти во всех сферах жизни; - плюрализм политики и идеологии; - реальное разделение властей.

Следует отметить, что идеального демократического режима не бывает. В настоящее время наиболее близки к нему Великобритания, Швеция, Норвегия и другие страны, которые стремятся создать и укрепить у себя правовое государство.

Как мы знаем, Россия в соответствии с Конституцией также является правовым государством, но конституционные нормы еще не всегда реализуются на практике, и предстоит многое сделать, чтобы наше государство в полной мере стало демократическим. Антидемократический режим. В самом названии уже кроется сущность этой формы политического (государственного) режима - ограничение демократии, использование насильственных методов властвования.

В различные исторические эпохи формировались соответствующие антидемократические режимы.

Рабовладельческому строю присущи деспотические, аристократические режимы, режим рабовладельческой демократии и другие режимы с характерными для них признаками.

Так, для деспотического режима характерны:

- преимущественное использование методов насилия; - концентрация всей власти у монарха; - подавление личности.

Странами с деспотическими режимами являлись, например, Древнеегипетское государство, Вавилонское царство.

Отличался своеобразием политический режим в Древней Греции и Древнем Риме. С одной стороны, он был демократическим (формирование органов власти путем выборов), а с другой - недемократическим (в выборах участвовали только свободные мужчины, рабы были вне закона).

Во времена феодализма существовали режимы: тиранический, абсолютистский, режимы "феодальной демократии" и "просвещенного абсолютизма" и др. Как и у режимов периода рабовладения, в феодальных странах превалировали методы насилия. Так, тиранический режим во многом схож с деспотическим. Для него характерно физическое и моральное насилие над людьми. Тиранические режимы существовали в Османской империи, многих странах раннего Средневековья.

При капитализме из антидемократических режимов выделяются тоталитарный и авторитарный.

Тоталитарный режим характеризуется всеохватывающей властью в экономике, политике, идеологии, сильно развитыми карательными органами, милитаризованной экономикой; например, Иран (тотальная религия), СССР (тотальная идеология). Тоталитарный режим имеет следующие признаки:

а) государство контролирует все сферы жизнедеятельности об-

щества;

б) господствует одна партия, которая сращивается с государст-

венным аппаратом;

в) господствует одна официальная идеология, которая форми-

руется правящей партией, возглавляемой вождем;

г) абсолютная концентрация власти, объединяющая (при отсутствии независимого правосудия) и законодательную, и исполнительную власти в одном органе;

д) насилие и террор по отношению к населению.

Специфику тоталитарного режима определяет лежащая в его основе тоталитарная идея, отличающая одну форму тоталитаризма от другой. Разновидностью тоталитарного режима является фашистский (расистский) режим, основанный на националистической (расистской) идеологии.

Авторитарный режим можно рассматривать в качестве промежуточной формы между демократическими и тоталитарными режимами. При этом авторитарные режимы можно разделить на "мягкие" (авторитарный режим Шарля де Голля во Франции) и "жесткие" (авторитарные режимы в Испании при Франко, в Чили при Пиночете).

При "мягких" авторитарных режимах действуют многие демократические институты, но в обществе велико влияние личности, вождя, который во многом предопределяет основные направления деятельности государства.

Признаками "жесткого" авторитарного режима являются:

- сосредоточение всех властных полномочий в руках правя- щей элиты, вождя;

- фиктивный характер существующих демократических ин- ститутов;

- запрещение, устранение оппозиции;

- государственный диктат в идеологической сфере;

- относительная свобода в сфере экономических отношений.

Итак, все государственные (политические) режимы можно свести к двум видам: демократическому и антидемократическому. Безусловно, демократический режим является более предпочтительным. Но в этой связи следует отметить два обстоятельства.

1. Нельзя силой (как это делают в настоящее время США) навязывать демократию другим странам.

2. Демократические режимы также имеют свои недостатки. Многие философы и юристы с древнейших времен указывали на это. Так, Платон считал демократическое государство далеко не самым лучшим и, более того, - недолговечным и со временем вырождающимся в тиранию.

В настоящее время некоторые юристы, политологи также указывают на недостатки демократических режимов, в которых не обеспечивается выдвижение лучших на государственные должности, демократические процедуры принятия решений громоздки, дорогостоящи. Многие избиратели не участвуют в выборах (абсентеизм), люди часто не доверяют политикам, которые, по их мнению, приспособились к демократическим требованиям, считая их своего рода "правилами игры", которые необходимо соблюдать для решения своих задач.

Можно и далее продолжить список недостатков демократических режимов. Однако следует согласиться с изречением У. Черчилля, который говорил о том, что демократия - плохой метод управления обществом, но лучше человечество ничего не придумало.

Следует отметить, что демократический и антидемократический режимы можно различить по соотношению субъекта и объекта власти. Как известно, к существенным признакам власти следует отнести наличие не менее двух субъектов властеотношений: властвующего (субъект власти) и подвластного (объект власти). Однако в некоторых случаях в масштабах общества властвующий (управляющий) и подвластный (управляемый) могут совпадать. Такое совпадение имеет место в демократических государствах, где народ не только объект, но и субъект власти, источник власти и суверенитета. Каждый гражданин демократического государства - лицо не только подвластное. Он вправе и должен выступать в качестве частичного (как член общества) первоначального носителя и источника власти (участвовать в выборах, выдвигать свою кандидатуру для занятия властных должностей, участвовать в принятии решений в рамках институтов непосредственной демократии и т.д.). Лица, занимающие самые высокие должности в политической системе и в механизме государства (президент, глава правительства), и отдельные властные органы должны быть подвластны народу с помощью институтов демократии (представительных органов, выборов, референдумов). Каждый из них в одном отношении выступает как субъект власти, а в другом - как объект власти.

Несовпадение субъекта и объекта власти имеет место в недемократических государствах, когда она узурпируется определенной элитой правящих.

9.11. ЗАВИСИМОСТЬ ПРИМЕНЕНИЯ ТЕОРИИ РАЗДЕЛЕНИЯ ВЛАСТЕЙ ОТ ФОРМЫ ГОСУДАРСТВА

Характерные особенности процесса реализации теории разделения властей в той или иной стране во многом зависят от формы правления, формы государственного устройства и политического режима. Рассмотрим данный тезис подробнее.

1. Зависимость от формы правления государства. Президентская республика, каковой являются, например, США, в гораздо большей степени тяготеет к разделению властей. В конституционных монархиях (Великобритания, Швеция), а также в парламентских республиках (Италия, ФРГ) разделение властей не так четко выражено.

2. Зависимость от формы государственного устройства. В федеративном государстве в отличие от унитарного значительный акцент по вполне понятным причинам делается на разделении властей не только по "горизонтали" (между центральными органами государства), но и по "вертикали" (между центром и субъектами федерации).

3. Зависимость от политического режима. Демократические политические режимы придерживаются (по крайней мере, теоретически) принципа разделения властей. В антидемократических режимах, даже тогда, когда заявляют о приверженности принципу разделения властей, на деле он не соблюдается. Власть концентрируется либо у диктатора, либо у какой-то одной политической силы.

Следует отметить, что на процесс реализации теории разделения властей действуют исторические, национальные и политические традиции, а также сложившаяся политическая практика в той или иной стране.

При этом следует подчеркнуть, что процесс реализации теории разделения властей не остается неизменным. Баланс властей под влиянием целого ряда объективных и субъективных факторов может периодически нарушаться в пользу исполнительной или законодательной власти. Так, например, в США в XIX в. проводился в жизнь известный тезис Дж. Локка, повторенный Дж. Мэдисоном и А. Мильтоном, о том, что при республиканском правлении законодательная власть с необходимостью должна доминировать над исполнительной. На протяжении всего XIX столетия в системе государственной власти США верховенство оставалось за конгрессом. Роль президента также считалась весьма высокой. Но она была подчинена воле конгресса.

В XX в. под влиянием целого ряда объективных и субъективных факторов пальма первенства в государственном механизме США стала постепенно переходить от законодательной к исполнительной власти.

Однако данная тенденция действовала не постоянно. На смену ей пришла тенденция поочередного усиления одной и, соответственно, ослабления другой ветви власти. Это объясняется время от времени возникающими критическими для той или иной ветви власти ситуациями (такими, например, как уотергейтский скандал, приведший к отставке Р. Никсона) или же субъективными качествами (Ф. Рузвельт, Р. Рейган) различных глав государств. Так, при Ф. Рузвельте (1933-1945) активно шел процесс делегирования законодательной власти от конгресса к правительству, что приводило к дестабилизации баланса властей.

Тема 10

ИСТОРИЧЕСКИЕ ТИПЫ ГОСУДАРСТВ: ОСНОВНЫЕ ПОДХОДЫ

10.1. ИСТОРИЧЕСКИЕ ТИПЫ ГОСУДАРСТВ С ПОЗИЦИЙ ФОРМАЦИОННОЙ ТЕОРИИ

Под типом государства понимается его обобщенная характеристика, имеющая наиболее общие черты различных государств, порождаемых соответствующей исторической эпохой.

Отмечая множественность точек зрения, связанных с рассмотрением проблемы типологии государства, следует выделить два основных подхода: формационный и цивилизационный.

Формационная теория. В соответствии с формационной теорией тип государства - это обобщенная характеристика государства, соответствующего определенной общественно-экономической формации. А история человечества - это история данных формаций. Процесс перехода от одной общественно-экономической формации к другой связан с диалектическим взаимодействием производительных сил и производственных отношений.

Согласно марксистской теории существуют следующие общественно-экономические формации: первобытно-общинная, рабовладельческая, феодальная, буржуазная (капиталистическая), социалистическая и коммунистическая.

В первобытно-общинной государства еще нет, а в коммунистической оно должно отмереть, уступив место самоуправлению.

Остальным формациям соответствуют следующие типы государства:

- рабовладельческое государство;

- феодальное государство;

- буржуазное (капиталистическое) государство; - социалистическое государство.

Рабовладельческое, феодальное и буржуазное государства марксистской теорией объединялись под названием эксплуататорского государства, поскольку в них, как утверждалось, существуют два антагонистических класса (рабовладельцев и рабов, феодалов и крестьян, капиталистов и рабочих), один из которых эксплуатируется другим. Социалистическое же государство с точки зрения марксизма не является эксплуататорским, поскольку в нем классы (рабочих и крестьян) дружественны и имеют одну цель - построение бесклассового, т.е. коммунистического общества.

В Советском государстве указанная концепция длительное время была по существу единственной и по форме догматической. Это выражалось, в частности, в положении о том, что все государства должны неизбежно пройти в своем развитии все типы государства с последующим его отмиранием при коммунизме. При этом социалистический тип государства провозглашался высшим по своему развитию. Однако, как показывает новейшая история, в отношении его марксистская теория оказалась ошибочной.

Вместе с тем нельзя не признать того обстоятельства, что марксистская типология государства имеет достаточно мощное обоснование, опирающееся на исторические факты.

Рассмотрим более подробно данную типологию.

Рабовладельческое государство. Рабовладельческие государства имели место в древности (вплоть до V в. н.э.) в южных регионах. Наиболее заметный след в истории оставили следующие из них: Древний Египет; Вавилон; Древний Китай; Древняя Индия; Древняя Греция; Древний Рим.

В рабовладельческих государствах были два основных класса - свободных людей и рабов.

Свободные делились, в свою очередь, на подклассы: рабовладельцев, ремесленников, земледельцев.

Рабы не рассматривались как личности - это были живые орудия труда, своеобразные государственные и личные рабочие, находившиеся вне закона, в полном подчинении рабовладельцев.

Форма правления рабовладельческих государств отличалась друг от друга. Для древневосточных рабовладельческих государств была характерна форма правления в виде деспотии, когда вся власть сосредоточивается в руках одного человека - деспота (монарха) и передается по наследству. Существовала высокая степень централизации государственного аппарата.

Для Древней Греции и Древнего Рима были характерны демократические формы правления, когда власть формировалась путем выборов. Однако в выборах мог участвовать лишь сравнительно небольшой слой населения - свободные мужчины, обладающие, как правило, определенным имущественным цензом.

Следует отметить, что рабовладельческая эпоха была характерна не для всех государств. Многие из них сразу образовались как феодальные.

Феодальное государство. Период феодального государства в истории человечества охватывается примерно V-XVII вв., т.е. Средними веками (в некоторых государствах могут быть отклонения).

Для феодального государства характерны:

- монархическая форма правления, когда власть принадле- жит монарху (королю, царю, князю, императору) и передается по наследству;

- наличие следующих основных классов: феодалов - зе- мельных собственников, извлекающих доходы за счет земельной ренты; крестьян - обладающих, как правило, небольшим наделом земли и вынужденных поэтому работать на землях феодала на невыгодных для себя условиях. В большинстве ныне развитых стран крестьяне были лично зависимы сравнительно непродолжительное время. В России крестьяне были закрепощены и получили личную свободу только в 1861 г.;

- сословность, в соответствии с которой положение человека в обществе определялось его происхождением, что находило соответствующее закрепление в законодательстве;

- относительно высокая роль церкви в решении государ- ственных вопросов и в жизни общества в целом;

- абсолютное преобладание в принимаемых законах интере- сов правящих кругов.

Буржуазное государство. Период буржуазного государства начинается с первой буржуазной революции, которая произошла в Англии в середине XVII в.

Для буржуазного государства характерны:

- демократичные принципы формирования государственной власти, т.е. путем выборов;

- отсутствие сословности, т.е. правовое равенство населения;

- активное развитие представительных органов власти и со- ответственно отражение в принимаемых законах интересов широких кругов населения;

- политический плюрализм;

- относительно высокие темпы развития промышленности и сельского хозяйства, концентрация капитала;

- повышенное внимание гарантиям прав и свобод человека и

гражданина.

В ряде стран элементы буржуазной государственности сочетались с феодальными государственными атрибутами. Например, в России начала ХХ в. наряду с феодальными институтами (монархия, остатки крепостничества) существовал представительный орган - Государственная Дума.

В настоящее время в некоторых странах существует также монархия как форма правления (Англия, Испания, Норвегия и др.), однако эти феодальные атрибуты не более чем дань традициям, поскольку монарх реальной власти не имеет, и государства по своей сути являются буржуазными. В то же время имеются государства, в которых элементы феодализма достаточно сильны. Социалистическое государство. Согласно марксистской теории социалистическое государство - переходная ступень к коммунистической формации. Опыт социалистического строительства имели довольно большое количество государств. Самый длительный период социалистического строительства - более 70 лет - имеет наше государство. Как показал исторический опыт, воззрения марксизма во многом оказались утопичными. Марксистские идеи о равенстве и справедливости не были реализованы на практике. В силу этого сформировался тип государства, который называли социалистическим, но который по своей сути не отвечал гуманным представлениям о справедливом обществе.

Новейшая история показывает, что социалистическое государство во многих областях оказалось неэффективным. Подтверждением этому является распад мировой социалистической системы на рубеже 90-х гг., распад СССР в 1991 г.

Вместе с тем нельзя отрицать достигнутых в социалистическом государстве социальных гарантий населения, прежде всего прав на труд, отдых, образование, лечение.

Сейчас официально социалистическими являются только Китай, Северная Корея и Куба. Причем Китай активно развивает рыночные отношения в экономике.

Согласно теории научного коммунизма, после этапа социалистического государства должно наступить коммунистическое общество с упразднением государства и заменой его самоуправлением, основанном на высоком сознании людей. Однако, как показала практика, идея построения коммунизма также явилась утопичной.

Характерные черты государств на современном этапе. В современный исторический период большинство стран в той или иной степени обладают признаками буржуазного государства, которые были обозначены выше. Однако данные признаки буржуазной государственности за прошедшие столетия непрерывно совершенствовались, в частности:

- в ХХ в. избирательное право стало всеобщим и равным;

- в подавляющем большинстве стран приняты конституции или конституционные законы, определяющие государственный строй, правовое положение граждан и другие основополагающие вопросы общественного устройства;

- укрепились правовые гарантии прав и свобод человека и гражданина.

Последнее проявляется, в частности, в принципах деятельности правоохранительных органов, закрепляемых в законодательном порядке.

Характерной чертой развития государственности конца ХХ в. стало повышенное внимание к международному сотрудничеству. Общепризнанные принципы и нормы международного права, формируемые, в свою очередь, мировым общественным мнением, оказывают все более сильное влияние на внутреннюю государственную политику.

Все больше государств добровольно делегируют часть своих полномочий международным организациям (ООН, Совету Европы, СНГ и др.).

Интенсивные интеграционные процессы объясняются прежде всего тревогой мирового сообщества за сохранение мира во всем мире.

В целом большинство стран стремятся построить у себя правовое государство, признаки которого во многом совпадают с признаками современной буржуазной государственности.

Для современного государства, несмотря на формально провозглашенные и закрепленные в законах демократичные принципы, характерен также приход к власти (в исполнительные и законодательные органы) профессиональных политиков, опирающихся на поддержку крупных политических партий, которые, в свою очередь, получают финансовую поддержку от крупного капитала.

Указанные тенденции развития государственности присущи и для современной России.

10.2. ЦИВИЛИЗАЦИОННЫЙ ПОДХОД К ТИПОЛОГИИ ГОСУДАРСТВ

В наше время большой популярностью пользуется так называемый цивилизационный подход, в соответствии с которым в мире существует большое количество видов цивилизаций, развивающихся по своим законам (например, скифская цивилизация, древнеегипетская и др.). В соответствии с таким подходом история человечества - это история развития цивилизаций. Существует большое количество определений цивилизации. В обобщенном виде - это сообщество людей, имеющее особые черты в социально-политической организации, экономике, культуре.

Различные аспекты цивилизационного подхода находят отражение в работах Л.Н. Гумилева, А.Дж. Тойнби, Н.Я. Данилевского и др. Согласно различным концепциям существует египетская, китайская, еврейская, греческая, православная и другие виды цивилизаций. Все эти виды объединяют условно в три типа цивилизации:

- непрогрессивный тип цивилизации (аборигены Австралии, не- которые малые народы Севера, ряд африканских племен и др);

- восточный тип цивилизации (Китай, империя инков и др.), характеризуемый Марксом как "азиатский способ производства";

- западный, или прогрессивный, тип цивилизации (страны Европы).

С учетом такой классификации рассмотрим восточный и западный пути возникновения государств.

10.3. ВОСТОЧНЫЙ ПУТЬ ВОЗНИКНОВЕНИЯ ГОСУДАРСТВ

На восточный, или азиатский, вариант формирования государственности существенное влияние оказали географические особенности среды обитания, когда условием выживания отдельных родо-племенных образований было выполнение грандиозных общественных работ, превышающих возможности отдельных общин (например, строительство ирригационных систем). Для сооружения и эксплуатации этих систем создавались особые резервные фонды, в которых концентрировалась большая часть общественного избыточного продукта. Для управления этими фондами внутри общины выделялась особая группа должностных лиц, выполняющих функции общинных администраторов, казначеев, контролеров и т.п. Нередко административные функции совмещались с культовыми, что придавало им особый авторитет. Извлекая из своего положения ряд выгод и преимуществ, общинные администраторы оказывались заинтересованными в закреплении за собой этого статуса, стремились сделать свои должности наследственными. Таким образом, общинное "чиновничество" постепенно превращалось в привилегированную замкнутую социальную прослойку - важнейший элемент складывающегося аппарата государственной власти. По мере роста масштабов кооперации коллективной трудовой деятельности зародившиеся еще в родоплеменных коллективах "зачатки государственной власти" превращаются в органы управления и господства, т.е. возникает публичная власть.

Следовательно, одной из главных предпосылок образования государства "по азиатскому способу" было использование властвующими слоями и группами сложившегося аппарата управления, контроля над экономическими, политическими и военными функциями.

Особенностью восточного пути явилось то, что административно-государственные структуры складывались прежде, чем возникала частная собственность (главным образом, на землю). На Востоке узурпировались не сами средства производства, а управление ими.

Экономика основывается на государственной и общественной формах собственности. Существовала там и частная собственность. Господствующие администраторы имели дворцы, драгоценности, рабов. Но "частный" характер этой собственности был весьма условен, поскольку свою должность чиновник терял обычно вместе с имуществом, а нередко и вместе с головой. (Аналогичная ситуация была в нашей стране во времена культа личности Сталина. Представители партийно-государственной номенклатуры с потерей должности также теряли привилегии, а иногда и жизнь). В силу этого частная собственность господствующих слоев не оказывала существенного влияния на экономику.

Не оказывала серьезного влияния на экономику и частная собственность других групп - купцов и городских ремесленников:

во-первых, она, как и ее владельцы, находилась в безраздельной власти монарха;

во-вторых, она не была существенной по сравнению с собствен-

ностью государственной.

Отсутствие в полной мере частной собственности способствовало формированию власти, имеющей деспотический характер. Наверху пирамиды власти находился неограниченный монарх, деспот.

Далее по иерархии располагались:

- его ближайшие советники, визири;

- затем - чиновники более низкого ранга и т.д.;

- в основании пирамиды - свободные общинники, находя- щиеся под контролем государственных чиновников.

Подобные государства получили наименование восточных, или азиатских, хотя государства такого типа возникали не только в Азии. Они в некоторых своих чертах существенно отличались друг от друга. В одних, как в Китае, рабство носило домашний, семейный характер. В других - Египте - было много рабов, которые наряду с общинниками вносили значительный вклад в экономику. Однако в отличие от европейского рабства, основанного на частной собственности, в Египте рабы в подавляющем большинстве были собственностью государства (фараона) или храмов.

Помимо отличий восточные государства имели много общего: - все они были абсолютными монархиями, деспотиями;

- государство вмешивалось во все сферы жизнедеятельности общества. Оно обладало мощным чиновничьим аппаратом;

- в основе их экономики лежала государственная форма соб- ственности на основные средства производства. Основное средство производства - земля формально находилась в собственности общин, однако реально ею распоряжались государственные чиновники. Общинники считались свободными, однако фактически жизнь всех подданных также находилась в безраздельной власти бюрократически-чиновничьем аппарата;

- рыночной экономики в полном понимании не было.

Восточный, азиатский путь возникновения государства представлял собой плавный переход родо-племенного общества в государство. Этот путь являлся длительным. На протяжении веков, а иногда и тысячелетий восточные государства практически не развивались.

Так, государство в Китае возникло на 10-15 веков раньше, чем в Европе (Греция, Рим). Однако в отличие от последних общественные отношения в Китае вплоть до начала XX в. в основном оставались неизменными. Хотя там имели место социальные потрясения (иностранные завоевания, крестьянские восстания, в том числе и победоносные, и т.п.). Однако они приводили лишь к смене царствующих династий, не затрагивая сущности общественных отношений.

Изменения подобного рода в Китае происходили следующими циклами.

1. Укрепление централизованной власти.

2. Кризис власти, отступление перед центробежными силами.

3. Социальная катастрофа: бунт народа, нашествие иностранцев и т.д.

4. Смена правления.

Далее циклы повторялись, что и приводило в целом к стагнации.

10.4. ВОЗНИКНОВЕНИЕ ЕВРОПЕЙСКИХ ГОСУДАРСТВ (ЗАПАДНЫЙ ПУТЬ)

В отличие от "азиатского" государства в Европе на раннем этапе разложения общинного строя появляется частная собственность. Это приводило к классовому разделению общества. Об этом можно судить на примере Древних Афин. В литературе Афины нередко называются классической формой возникновения государственности.

Афинское государство возникает, прежде всего, из классовых антагонизмов, развивающихся в недрах родоплеменного общества. Постепенно формирующаяся частная собственность становится фундаментом для утверждения экономического господства имущих классов, что позволило им овладеть и институтами публичной власти, использовать их для защиты своих интересов.

В Древней Спарте государство возникло иначе. Спартанская община завоевала соседние территории, население которых стало общинными (а не личными) рабами - илотами, численность которых многократно превышала численность спартанцев. Община стремилась не допустить имущественного неравенства. В этих целях "коренным" спартанцам не разрешалось иметь частную собственность.

Необходимость держать в повиновении илотов, а также преграждать путь частнособственническим тенденциям способствовало тому, что Спарта стала аристократической республикой с весьма жесткими, даже террористическими методами управления и сохранившимися значительными пережитками первобытнообщинного строя. Жесткость режима, проводившего линию на уравнительность, способствовала как бы консервации существовавших порядков.

В Риме процесс образования государства был похож на тот, что был в Афинах. Формирующаяся частная собственность так же как и в Афинах становится фундаментом для утверждения господства имущих классов - патрициев (родовой римской аристократии). Экономически сильная группа постепенно захватывает власть, формирует выгодные ей органы. Однако в Риме в эти процессы решительно вмешались представители пришлых племен - плебеи. Лично свободные, не связанные с римским родом, они обладали торговым и промышленным богатством. Экономическое могущество плебеев возрастало. Их длительная борьба против патрициев, развернувшаяся в связи с укреплением частной собственности и углублением имущественной дифференциации, наложилась на процесс классообразования в римском обществе. В результате борьбы плебеев политический режим в Риме стал более демократичным. К примеру, утвердилось равноправие всех свободных граждан, закрепился принцип, согласно которому всякий гражданин был одновременно земледельцем и воином.

Борьба между двумя группами свободных членов римского родо-племенного общества замедляла развитие имущественного и социального неравенства в среде свободных граждан и формирование частной собственности как важного фактора классообразования. Поэтому процесс формирования классов и государства в силу целого ряда причин тормозился, переходный к государству период растянулся на столетия.

Начиная со II в. до н.э. в Риме происходит процесс уменьшения демократии. В результате непрекращающихся завоеваний в городах и сельских местностях скапливается огромная масса рабов. (Между II в. до н.э. и II в. н.э. из 60-70 млн населения всей Римской империи полноправных свободных граждан насчитывалось не более 2 млн человек - около 3%.) В конце концов необходимость удерживать в повиновении рабов, подвластные и зависимые эксплуатируемые народы приводит во II в. до н.э. к созданию мощной государственной машины, уменьшению демократии. Этот процесс усиливался также в связи с началом массового обезземеливания крестьян-общинников.

Подводя итог, можно отметить общие черты, присущие западному пути образования государств, т.е. черты типа западной (европейской) цивилизации:

- наличие частной собственности. Рыночные отношения; - ярко выраженная классовая структура общества; - присутствие демократических начал.

10.5. К ВОПРОСУ О ТИПЕ ЦИВИЛИЗАЦИИ РОССИИ

К какому типу цивилизации относится Россия? Этот вопрос давно будоражит мысли россиян. В истории политической и правовой мысли России существовали и существуют различные точки зрения. Одни безоговорочно относят Россию к западному типу цивилизации, вторые - к восточному, третьи говорят об особом, присущем для России историческом развитии.

Следует отметить, что и история, и современное положение России указывают на особенности ее цивилизационного пути. Они во многом связаны с географическим положением страны. Русские земли, являясь водоразделом между Европой и Азией, часто страдали от степных орд, отставая в социально-экономическом отношении от стран Европы. Под воздействием внешней опасности, необходимости свержения ордынского ига процесс преодоления феодальной раздробленности на Руси шел ускоренными темпами. Особый характер форсированной централизации, опиравшейся не на прочные предпосылки, а на едва наметившиеся тенденции интеграции, приводил к укреплению деспотизма, ликвидации вассально-дружинных и формированию княжеско-подданнических отношений, которые можно обозначить краткой формулой "государь - холоп".

Утверждение деспотизма приводило к усилению крепостного строя, тормозило развитие страны.

Петровские реформы имели цель наверстать упущенное, догнать передовые страны Европы, ушедшие далеко вперед. Метод форсированного рывка в то время возможен был путем укрепления государственной власти и усиления эксплуатации крестьян, что и было сделано Петром. Его реформы дали мощный импульс поступательному развитию России, в то же время создав предпосылки для ее последующего торможения: абсолютное самодержавие, мощный бюрократический аппарат, крепостное право.

Во второй половине XIX - начале XX в. перед Россией открылась возможность догнать передовые страны мира и войти в цивилизованное общество эволюционным, реформаторским путем. Для этого нужно было время и мудрость государственной власти. В России не хватило ни первого, ни второго, чтобы мирно трансформировать общество.

В начале XX в. в стране усилились социальные противоречия, обостренные Первой мировой войной, которые привели к кризису существующего строя. В этих условиях резко возрос радикализм политических сил, имевший и без того глубокие корни в отечественной истории, что объясняется многими факторами: нежеланием самодержавия идти на уступки оппозиции, отсутствием в России развитых демократических традиций и в силу этого крайней нетерпимостью политических партий друг к другу.

Важной особенностью России было распространение идеи "о справедливом обществе". Развитые уравнительные тенденции оказывали мощное давление на все социалистические партии, в том числе и на большевиков. Утопический идеал способствовал энтузиазму, так как утопия обещает больше, чем реально возможно, например всех сделать счастливыми в короткое время. Из стремления к утопическому идеалу неизбежно вытекал тезис о возможности подталкивания исторического процесса. А для этого необходима сильная власть, насилие, диктатура.

Доктрина марксизма, которую большевики попытались реализовать на практике, скорректированная с учетом российской действительности, была близка многим слоям населения, что и предопределило революционный переход к новой политической системе в России. Исторический ход России, ее цивилизационные особенности подготовили мощный социальный взрыв, утверждающий в стране власть, которая стремилась решить объективно стоящие задачи модернизации общества на путях построения социализма.

С позиции марксизма цивилизационные особенности той или иной страны не имеют значения. Такого понятия в марксизме вообще не существует. Но поскольку марксизм - идейное течение западной культуры, Ленин, большевики фактически предложили рассматривать Россию по аналогии с обществами, относящимися к западным цивилизациям.

Поэтому при создании социалистической модели построения общества в России марксистские идеи корректировались в соответствии со взглядами большевиков и реальной практикой. В октябре 1917 г. большевики, придя к власти, были вооружены марксистской моделью социализма в ее леворадикальном варианте.

Основные характеристики этой модели:

1. При социализме все средства производства становятся общественной собственностью. Общественной собственностью владеет и распоряжается государство. (До тех пор, пока государство существует.)

2. Товарно-денежные отношения при социализме и коммунизме отсутствуют. Регулятор экономики - не рынок, а план. Планирование осуществляется с учетом потребительной стоимости, т.е. с учетом удовлетворения личных потребностей людей в нужных вещах.

3. Распределение при социализме производится через квитанции, жетоны, которые производители получают за "индивидуальные рабочие часы".

4. При коммунизме производительные силы общества развиты настолько сильно, а природа человека настолько изменена, что каждый получает по потребностям, а труд становится первой жизненной необходимостью.

5. Демократическая республика является формой господства буржуазии. Демократия - явление исторически преходящее. Ей на смену приходит "демократия для большинства", предполагающая "изъятия из свободы" в интересах большинства.

6. Для завоевания политической власти, подавления сопротивления недовольных и организации общества по-новому необходимо установить диктатуру пролетариата, которая является демократией для большинства.

С позиций современных знаний о развитии общества и исторической практики основные недостатки этих теоретических представлений сводятся к следующему:

1. Монополия государственной собственности на средства производства приводит к крайне негативным последствиям: эксплуатация человека человеком заменяется эксплуатацией человека государством; происходит отчуждение людей от собственности, обезличивание собственности. А это, в свою очередь, ведет к потере "чувства хозяина" со всеми отрицательными последствиями. Ликвидация частной собственности создает государственную монополию на производительные силы общества. В силу этого значение государства резко возрастает, ибо оно берет на себя управление всеми сторонами жизни общества, в том числе и всей экономикой.

2. Централизованное планирование и регулирование распределения, отсутствие такого регулятора, как рынок, способствуют возникновению дефицита, снижению качества производимой продукции, укрепляют бюрократический аппарат.

3. Отсутствие экономических стимулов к труду делает человека инертным, безынициативным.

4. "Изъятия из свободы", ликвидация институтов демократии, применение насилия способствуют установлению диктатуры партии и в конечном итоге к режиму личной власти.

Между экономическими и политическими преобразованиями, ведущими в конечном счете к установлению диктаторского режима, есть прямая логическая связь. Ликвидация частной собственности, товарно-денежных отношений происходит путем насилия, установления диктатуры. Отсутствие разных форм собственности создает предпосылки к усилению монополии в области политической, что приводит к укреплению государственного аппарата, в том числе и карательных органов.

Таким образом, реализация идей марксизма в его леворадикальном варианте способствует формированию государства с характерными признаками стран восточной деспотии.

Наиболее радикальные идеи марксизма претворялись в жизнь в России. Как мы уже отмечали, это произошло не случайно. Исторический ход России подготовил мощный социальный взрыв, утверждающий в стране власть, которая стремилась решить объективно стоящие задачи модернизации общества на путях построения социализма.

Неспособность и нежелание правящей элиты пойти на реформы усилили противоречия в стране, приведшие к социальному взрыву и революционному изменению политической системы.

Реализация марксистских идей о превращении средств производства в государственную собственность и создании безрыночного социализма, при котором все хозяйство страны будет превращено в некую "единую фабрику", привела к монополии государства в экономической жизни. В этих условиях народ экономической свободы не получил, положение его усугублялось насаждением системы внеэкономического принуждения.

Замена свободной конкуренции монополией в экономике способствовала установлению и политической монополии, опирающейся на марксистское положение о диктатуре пролетариата.

В результате в первые годы советской власти реализация Лениным и его сторонниками идей безрыночного социализма и диктатуры пролетариата привела в сфере политики к диктатуре партии, в сфере экономики - к утверждению бюрократической, неэффективной организации труда.

Под влиянием объективных обстоятельств после окончания Гражданской войны большевики внесли коррективы в экономическую политику: признали плюрализм собственности и товарноденежные отношения, допустили использование наемной силы под контролем государства и т.д.

Большинство руководителей коммунистической партии рассматривали новую экономическую политику как временное отступление, считая, что ей на смену придет другая, в которой в полной мере будет реализована марксистская модель социализма.

Изменения в экономической сфере не привели к либерализации политического режима. В первой половине 1920-х гг. диктатура партии еще укрепилась, а во второй половине 1920-х гг. происходит эволюция политического режима, приведшая к установлению диктатуры вождя.

Политический процесс установления культа вождя сопровождается ломкой новой экономической политики, ибо для установления абсолютной тоталитарной власти нужно монополизировать власть не только политическую, но и экономическую.

Изменения в экономической сфере обусловлены также и тем, что многие руководители Советского государства мечтали возвратиться к марксистским положениям о превращении средств производства в государственную собственность и о ликвидации товарноденежных отношений. С изменениями в экономической политике были связаны и надежды о быстром развитии всех отраслей народного хозяйства страны, чтобы получить независимость в экономическом отношении от капиталистических государств.

На решение всего комплекса этих задач были направлены и форсированная индустриализация, и сплошная коллективизация, проводимые в годы предвоенных пятилеток.

Характеризуя в целом социально-экономические итоги индустриализации, можно отметить, что темпы экономического развития страны в годы первых пятилеток, несмотря на "скачки", приводящие к срывам, были высокие. По всем историческим меркам, если брать только количественную сторону экономического развития, результаты были блестящими. В 1930-е гг. СССР по размерам валовой продукции промышленности вышел на второе место в мире и первое место в Европе, тем самым войдя в ряд первых мировых держав и приобретя экономическую самостоятельность.

Большие изменения произошли в социальной сфере. Увеличилась численность рабочего класса, повысился его образовательный и профессиональный уровень.

Значительно хуже обстояли дела в сельском хозяйстве. Коллективизация, приведшая к неисчислимым бедствиям крестьянства, не привела к созданию эффективного аграрного слоя. При ее проведении произошло отчуждение крестьян от земли, от средств производства. Крестьянин превращался из хозяина в исполнителя работ, в "поденщика". Возвращение к продразверстке уничтожило материальные стимулы для работы крестьян.

Крупное коллективное хозяйство открывало возможности быстрого развития сельского хозяйства, но при условии, когда трудовой хозяин является хозяином средств производства и производимой продукции. Именно это условие и не было соблюдено, что и предопределило формирование аграрного слоя, который не может обеспечить продовольствием население страны.

Итак, в годы предвоенных пятилеток произошли большие перемены. Индустриализация и коллективизация изменили облик страны. Эти изменения были учтены при составлении новой конституции государства, утвержденной 5 декабря 1936 г. VIII Чрезвычайным съездом Советов СССР.

По своему содержанию она являлась Основным законом социалистического общества. Сталин в выступлениях на этом съезде подтвердил это, заявив, что в СССР осуществлена в основном первая фаза коммунизма, социализм. По его мнению, то, что завещали Маркс и Энгельс, то, что якобы начертал Ленин в плане построения социализма, в основном было реализовано.

И действительно, если проанализировать взгляды Маркса, Энгельса, Ленина (до 1917 г.) на социализм, то можно увидеть, что в значительной степени во второй половине 1930-х гг. они были реализованы.

Одним из главных требований марксизма являлось прежде всего превращение средств производства в государственную собственность. Следующий важный постулат марксизма - сведение "на нет" товарно-денежных отношений. Претворение в жизнь этих требований, по мнению Маркса, приведет к ликвидации эксплуатации человека человеком.

Посмотрим, как эти основополагающие марксистские установки реализованы в нашей стране во второй половине 1930-х гг.

Государственная и кооперативно-колхозная (по сути, то же, что и государственная) собственность на производственные фонды, на орудия производства и производственные постройки к концу второй пятилетки составляла 98,7% всех производственных фондов в нашей стране. Социалистическая (по сути, государственная) система производства стала безраздельно господствовать во всем народном хозяйстве СССР; по валовой продукции промышленности она составляла 99,8%, по валовой продукции сельского хозяйства, включая личное подсобное хозяйство колхозников, - 98,6%, по товарообороту - 100%.

Реализовалось и другое основополагающее положение марксизма: товарно-денежные отношения сворачивались. Административным путем закрывались рынки, вводилось государственное распределение материальных ресурсов, запрещалась продажа предприятиями своих материалов и оборудования и т.д.

Но привели ли эти шаги к главной марксистской цели - ликвидации эксплуатации человека человеком? Формально ее не было: считалось, что эксплуататорские, паразитические классы ликвидированы.

Однако различия в материальном положении членов общества не были ликвидированы. Появился новый эксплуататорский класс - номенклатура, который использовал анализ, данный Маркс ом в "Капитале", для извлечения прибавочной стоимости.

"Марксистские шаги" в сфере экономики Сталина и его соратников не только не воплотили мечту марксистов (да и не только марксистов) о ликвидации эксплуатации, а, наоборот, сделали эксплуатацию более суровой, изощренной.

То же самое можно сказать и о "марксистских шагах" руководства правящей партии ВКП(б) в сфере политической, идеологической. Бесклассовое коммунистическое общество, которое, по Марксу, должно было создаться после короткого переходного периода диктатуры пролетариата, не построено. Государство не отмирает, а укрепляется, пронизывая все сферы жизнедеятельности общества. Тоталитарная сталинская система осуществляла руководство всеми областями политической, экономической, духовной, идеологической жизни советского общества. Аппарат коммунистической партии ("партия в партии") имел абсолютную власть во всех сферах. Законодательная, судебно-контрольная, распорядительная функции были слиты воедино и сосредоточены в центральном партийном аппарате. Органы управления и распределения были дуалистичны. Руководящие функции исполнял партаппарат, исполнительные - государственный аппарат.

Итак, к концу 1930-х гг. в СССР было реализовано сталинское видение социализма с господством номенклатуры, массовыми репрессиями и человеческим страхом, без элементарных признаков демократии.

Характерными чертами такой разновидности социализма стали: - централизация всех сфер общественной жизни;

- устранение масс от управления, фиктивный характер ин- ститутов демократии;

- сращивание партийного и государственного аппаратов, диктат партийно-государственной бюрократии;

- выход карательных органов из-под контроля общества;

- культ личности;

- создание идеологических мифов, огромный разрыв между словом и делом.

Экономическую основу созданной системы составляли: монополия государственной собственности, отсутствие плюрализма в экономической сфере; ограниченный характер действия товарноденежных отношений; эксплуатация трудящихся тоталитарным государством, новым эксплуататорским классом - номенклатурой; экстенсивный и затратный хозяйственный механизм, основанный на внеэкономическом принуждении.

По сути, все перечисленные черты социализма в сталинской модификации являлись признаками стран восточной цивилизации. Таким образом, наша страна в этот период и по содержанию, и по форме напоминала страну восточной деспотии, где отсутствует частная собственность, где государство пронизывает все сферы жизнедеятельности, где царит тирания.

Итак, светлые мечты Маркса и его последователей о прекрасном будущем превратились в СССР в мрачную и трагическую действительность. И, думается, это можно объяснить, во-первых, тем, что идеалы марксистов (и не только марксистов: Мора, Сен-Симона, Фурье, Герцена, Чернышевского, Бакунина, Кропоткина) были во многом утопичны, а во-вторых, воплощались в такой азиатско-европейской стране, как Россия. Отметим, что в некоторых странах марксистские идеи, трансформировавшись в программы социал-демократических партий, способствовали созданию демократического общества с высокоэффективной экономикой.

В своем становлении и развитии рассматриваемая социалистическая система в Советском государстве прошла несколько этапов. К концу 1930-х - началу 1940-х гг. система оформилась в завершенном виде. В дальнейшем она принимала различные обличия, не менявшие ее сущности. Ее поколебали и опрокинули лишь события второй половины 1980-х - начала 1990-х гг.

Уже в начале 1960-х гг. Советское государство сталкивается с определенными трудностями. Общая экономическая ситуация стала ухудшаться. Темпы экономического развития уменьшились. В начале 1970-х гг. СССР отставал в сфере экономического развития не только от западных, но и от ряда развивающихся стран. Государство предпочитало строить новые предприятия, а не перенасыщать старые. Итогом такой политики стало фактическое прекращение экономического роста. К середине 1980-х гг. все нагляднее стала проявляться неспособность руководства страны обеспечить стабильность, не говоря об экономическом прогрессе. В государстве назревал глубокий кризис, который охватил все сферы: экономическую, политическую, социальную, духовную и т.д. Кризис привел к коренным социально-экономическим переменам, которые некоторые политологи называют мирной капиталистической революцией. И в самом деле, в нашей стране происходило становление принципиально новых экономических отношений, основанных на принципах либеральной экономики, внедрялись такие общепризнанные демократические институты, как действительная свобода печати, свобода выбора рода деятельности и др. Такой вектор развития был предопределен волей большинства российского народа, его желанием, может быть, еще не конца осознанным, не оставаться в стороне от основных тенденций движения мировой цивилизации.

Революционные преобразования, реформы, осуществляемые в нашей стране, вновь актуализировали вопрос о путях развития России, об отношении ее к тому или иному типу цивилизации.

В начале 90-х гг. XX в. было сильно влияние политиков, которые считали, что Россия является составной частью западной цивилизации, из которой ее насильственным путем вывели большевики. Такого рода идеологи (в большей степени это были радикальные демократы) считали, что при возвращении в лоно западной демократии нам окажут большую помощь США и страны Западной Европы, чтобы скорее изжить нашу косность и азиатчину и стать могучим государством.

В современном политологическом сообществе существует и точка зрения, что, несмотря на перемены, Россия остается страной восточного типа.

Достаточно сильным в современной России остается и влияние идеологов, которые не относят Россию ни к одному из известных типов цивилизаций. Одним из основателем такого подхода можно считать П.Я. Чаадаева, который еще в 1836 г. в первом философическом письме писал: "Одна из самых печальных особенностей нашей своеобразной цивилизации состоит в том, что мы все еще открываем истины, ставшие избитыми в других странах... Дело в том, что мы никогда не шли вместе с другими народами, мы не принадлежим ни к одному из известных семейств человеческого рода, ни к Западу, ни к Востоку и не имеем традиций ни того, ни другого".

К разновидностям такого подхода можно отнести евразийскую концепцию, основателями которой считаются эмигранты Н.С. Трубецкой, Г.В. Флоровский, П.Н. Савицкий, Л.П. Карсавин и др. В начале 20-х гг. XX в. за рубежом, находясь в эмиграции, они предложили свою трактовку исторического процесса, в котором четко проявилось отрицательное отношение к Западу. Поэтому они отделяют Россию не только от Европы, но и от славянского мира. В данном случае они выступали против славянофилов, считая, что последние растворяют русский народ в славянстве, а русское национальное сознание - в панславизме, в основе которого - идея об особенности и единстве славянства.

Определяющим фактором в развитии народов евразийцы считали их связь с географической средой, которая определяет самобытность народов. Огромные пространства России, охватывающие Европу и Азию, способствовали созданию особой ментальности русского народа, своеобразию его культурного мира.

Другой особенностью русского народа, по мнению евразийцев, является влияние на него восточного ("туранского", тюркско-татарского) фактора. Влияние этого фактора было значительно больше, нежели влияние западной цивилизации.

В результате этих особенностей в России сложилась уникальная цивилизация, которая отличается и от западной, и от восточной цивилизаций. Россия - это особый мир - Евразия. Населяющие ее народы представляют единую многонациональную нацию с ведущей ролью русской национальности. Россия, по мнению евразийцев, самодостаточна. В России имеется все необходимое для ее развития.

Следует отметить, что критики евразийцев обвинили их в связях с большевизмом, в попытке оправдать политический режим в Советском государстве. Основания для такого обвинения были. В ряды евразийцев советские спецслужбы внедрили своих агентов, которые стали "помогать" материально сторонникам нового теоретического направления издавать газету "Евразия". После того как об этом стало известно широкому кругу эмигрантов, евразийство было дискредитировано и как теоретическое течение перестало существовать. Однако сторонники данного подхода существуют и в настоящее время.

После краткого анализа основных теорий о месте России в мировом сообществе цивилизаций вновь вернемся к вопросу, который был поставлен в начале этого пункта: к какому же типу цивилизаций относится Россия?

Проведенный анализ исторического пути нашего государства позволяет ответить на него. В чистом виде Россия не относится ни к одному из типов цивилизаций. Проявляется это в следующем:

1. Россия - это конгломерат народов, которые относятся к разным типам цивилизаций.

2. Россия расположена между Востоком и Западом (можно сказать - и на Востоке, и на Западе).

3. В процессе образования и развития Государства Российского на него оказывали влияние различные цивилизационные центры: Византийская цивилизация и "степь" (прежде всего монгольское нашествие), Европа и Азия.

4. При крутых поворотах истории вихри подталкивали страну то ближе к Западу, то - к Востоку.

5. Огромное влияние на развитие России оказало более чем 70-летнее строительство социализма.

Как мы уже отмечали, это строительство осуществлялось под влиянием марксистских идей, скорректированных руководством большевиков в соответствии со своими взглядами и реальной практикой, что привело ко многим отрицательным последствиям.

Однако следует отметить, что с марксизмом связаны не только негативные последствия. Нельзя забывать о том, что учение

Марк са и Энгельса дало мощный импульс рабочему и социалистическому движению в капиталистических странах. Борьба рабочего класса, которая часто проводилась под социалистическими идеями, способствовала эволюционному изменению капиталистического мира и в конечном счете - превращению его в современное цивилизованное общество. Эволюция происходила и под влиянием революции в России, которую возглавляли Ленин, большевики.

При конструировании контуров будущего общества К. Маркс и Ф. Энгельс из трезвых реалистов зачастую превращались в утопистов, чей революционный романтизм, реализованный на практике, трансформировался в свою противоположность. Но, вдумываясь в общую перспективу развития общества, К. Маркс и Ф. Энгельс угадали некоторые черты общества, которые сделают его более гуманным (социальная защищенность членов общества, создание для этого общественных фондов и т.д.) и динамичным (планирование).

Думается, что некоторые гуманные идеи социализма будут воплощены и в новой демократической России, как это произошло в большинстве цивилизованных государств современного мира.

В новой России должны быть воплощены лучшие черты и западной, и восточной цивилизаций. В нашем обществе должны сочетаться мировые ценности с традиционными, присущими России. Ведь Россия - это уникальное государственное образование, расположенное и в Европе, и в Азии, на развитие которого оказывали и оказывают влияние различные цивилизационные потоки. И в этом смысле можно сказать, что Россия - это и Европа, и Азия.

Для воплощения лучших черт западной и восточной цивилизаций, для превращения страны в действительно демократическое государство с присущими традиционными ценностями народов России следует сделать многое. Прежде всего нужно ликвидировать предпосылки тоталитаризма. В России в силу особенностей ее исторического развития сохраняются социально-экономические, политические и духовные предпосылки, не исключающие возможности возрождения тоталитаризма. Для создания в государственной системе нашего общества гарантий, которые предупреждали бы повторение негативных событий, необходимо реформировать общественный строй, создать правовое государство, воспитать в людях уважение к праву.

ТЕМА 11

ПРАВОВОЙ СТАТУС ЧЕЛОВЕКА

И ГРАЖДАНИНА. ПРАВА, СВОБОДЫ

И ОБЯЗАННОСТИ: ДИАЛЕКТИЧЕСКАЯ ВЗАИМОСВЯЗЬ

11.1. ОБЩЕЕ ПОНЯТИЕ О ПРАВОВОМ СТАТУСЕ ЧЕЛОВЕКА И ГРАЖДАНИНА

Во всех сферах общественных отношений, регулирующихся правом, важнейшую роль играет человек, гражданин, личность. В научной литературе эти понятия обозначаются по-разному.

Исходя из таких определений можно говорить о различном понимании категорий права человека, права личности и права гражданина.

Понятие "человек" характеризует его как представителя рода человеческого, поэтому права человека связаны с его естественной природой и неотъемлемы от индивида, они внетерриториальны и вненациональны, существуют независимо от закрепления в законодательных актах государства, вне связи их носителя с тем или иным государством. Это естественные неотчуждаемые права, принадлежащие каждому от рождения.

Понятие "личность" характеризует человека с социальной стороны, который осознает себя, свое место и роль в обществе (в некоторых случаях человек в силу различных объективных и субъективных причин не обладает качествами личности, например признан судом недееспособным вследствие психического заболевания).

Права гражданина закрепляются в конституциях и иных законодательных актах. Они квалифицируют человека как члена данного государства.

Понятие "гражданин" характеризует человека с юридической стороны, который находится в устойчивой правовой связи с конкретным государством, выражающейся в совокупности их взаимных прав и обязанностей.

Права личности характеризуют индивидуальные особенности человека, степень его социальной зрелости, способность осознавать право и отвечать за свои действия. Объем правомочий личности может зависеть от социально-экономического положения, общественно-политического статуса человека, условий его работы и проживания.

Следует отметить, что, несмотря на указанные различия, в научной литературе, в законодательстве, в международно-правовых актах категории "права человека", "права гражданина", "права личности" употребляются обычно в одном и том же значении. Соответственно, и мы будем придерживаться той же позиции, говоря о правовом статусе личности.

В самом кратком виде под правовым статусом понимается юридически закрепленное положение личности в обществе. В его основе лежит фактический социальный статус, т.е. реальное положение человека в обществе. Социальный и правовой статусы соотносятся, как содержание и форма.

Понятия "правовой статус" и "правовое положение" личности, как правило, в юридической литературе отождествляются (хотя в юридической литературе встречается и другая точка зрения. Об этом подробнее см. в п. 12.4.). Законодательство, юридическая практика, международные акты о правах человека не проводят между ними какого-либо различия, а употребляют в одном и том же смысле. Право закрепляет реальное положение человека в обществе, вводит его в законодательные рамки, определяет правовой статус.

Таким образом, правовой статус личности представляет собой совокупность ее прав и свобод, признаваемых и гарантируемых государством, и обязанностей, устанавливаемых также государством.

Правовой статус объективно отражает как достоинства, так и недостатки реально действующей политической системы общества. 11.2. РАЗГРАНИЧЕНИЕ ПОНЯТИЙ ПРАВА И СВОБОДЫ

Сердцевину, основу правового статуса личности составляют его права и свободы. В российской правовой науке, да и в юридической практике, термины "права гражданина" и "свободы гражданина" используютсяв основном как равнозначные. Между тем с помощью данных терминов обозначаются разные правовые категории. Это различие между правами и свободами сводится к следующему. Во-первых, права - это юридически признанные возможности избирать вид и меру своего поведения, которые могут быть реализованы путем использования соответствующей (корреспондирующей) юридической обязанности со стороны государственных органов, должностных лиц и др. (право на охрану здоровья, право на образование и др.).

Так, осуществить право на образование без участия других субъектов права человек не может. Основному праву, зафиксированному в конституции, должна соответствовать позитивная, активная обязанность государства, направленная на создание условий реализации права, на саму реализацию, например на выплату стипендий.

Свободы - это такие правомочия индивида, которые он может реализовать самостоятельно, не вступая в правоотношения с другими субъектами права (право на жизнь, свобода слова, вероисповедания и т.д.). Реализация индивидом принадлежащих ему свобод предполагает лишь невмешательство со стороны других. В этом случае государство принимает на себя обязанности не вмешиваться в сферу свободы. Активные действия предпринимает сам носитель свободы. Государство может лишь по инициативе личности препятствовать действию других субъектов, незаконно ограничивающих свободу, или же препятствовать действию самого субъекта в случае нарушения им действующего законодательства.

Во-вторых, право гражданина постольку является его правом, поскольку оно зафиксировано в позитивном праве (законах) соответствующего государства, т.е. лицо обретает позитивные права лишь с принятием соответствующих правовых норм. В то же время свобода личности может существовать и без государства и права. Свобода нуждается в праве только как в способе ее ограничения или ограничения противоправных действий других субъектов.

В-третьих, в случае споров с государственным органом, должностными лицами носитель права должен привести законное обоснование своего права. В случае споров, связанных с реализацией свободы, напротив, государственный орган, должностные лица обязаны привести обоснование ограничения свободы.

11.3. ПРИНЦИПЫ ПРАВОВОГО СТАТУСА ЛИЧНОСТИ В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

В Конституции РФ закреплены основные принципы правового статуса личности. К ним относятся:

• неотчуждаемость основных прав и свобод человека. Они принадлежат ему от рождения. Государство в лице своих властных структур и должностных лиц должно действовать в рамках правовых дозволений и не вторгаться в сферу прав и свобод граждан. В то же время граждане вольны действовать в пределах своих неотчуждаемых прав и свобод, для чего не требуется никаких дозволений. Иными словами, разрешено все, что не запрещено законом. Положение о неотчуждаемости основных прав человека не является абсолютным. В некоторых случаях, предусмотренных законом, могут быть изъятия из данного положения. Например:

- право на жизнь - и предусмотренная законом смертная казнь;

- право на воспитание детей - и лишение родительских прав;

- право на труд - и увольнение гражданина (по разным при- чинам) с работы;

- право на свободу и личную безопасность - и арест, заклю- чение под стражу;

- право на неприкосновенность жилища - и проникновение в жилище и др.;

• равенство прав и свобод человека и гражданина. Суть этого принципа сводится к следующему:

во-первых, согласно Конституции РФ (ст. 19) государство обязано гарантировать равенство прав и свобод человека и гражданина независимо от пола, расы, национальности, языка, происхождения, имущественного и должностного положения, места жительства, отношения к религии, убеждений и т.п.; во-вторых, реализация прав и свобод конкретного индивида не

должна нарушать права и свободы других лиц;

• единство прав и обязанностей граждан. Суть этого принципа исходит из того, что нет прав без обязанностей, как нет и обязанностей без прав. Обязанности, которые возложены на граждан, должны соответствовать интересам общества и его членов. Принцип сочетания прав и обязанностей получил отражение в принятой ООН Всеобщей декларации прав человека, провозглашающей, что "каждый человек имеет обязанности перед обществом, в котором только и возможно свободное и полное развитие его личности", что осуществление прав и свобод гражданином требует "должного признания и уважения прав и свобод других, удовлетворения справедливых требований морали, общего порядка и благосостояния в демократическом обществе". Следует отметить, что в недавнем прошлом указанный принцип был сильно идеологизирован. Он рассматривался как часть более широкой концепции о перерастании (слиянии) прав и обязанностей "в единые правила коммунистического общежития". На практике многим правам нередко придавалось столь же непререкаемое (императивное) значение, как и обязанностям (например, праву участвовать в выборах, праздничных демонстрациях и т.д.);

• права и свободы человека и гражданина признаются и гарантиру-ются в соответствии с общепризнанными принципами и нормами международного права. Сущность этого принципа заключается в том, что Россия признает и гарантирует права и свободы, сформулированные во Всеобщей декларации прав человека, принятой Генеральной Ассамблеей ООН 10 декабря 1948 г., Международном пакте о гражданских и политических правах, вступивших в силу в 1976 г., и других международно-правовых актах современного цивилизованного мира;

• равенство обязанностей. Это бремя в равной мере должно распространяться на всех. Ни один гражданин не должен уклоняться или освобождаться от обязанностей; • уважение прав и свобод других лиц.

11.4. ВИДЫ ПРАВОВОГО СТАТУСА.

СООТНОШЕНИЕ ПОНЯТИЙ "ПРАВОВОЙ СТАТУС", "КОНСТИТУЦИОННЫЙ СТАТУС", "ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ"

Правовой статус имеет различные виды. К ним относятся:

- общий, или конституционный, статус;

- специальный, или родовой, статус определенных катего- рий граждан;

- индивидуальный статус;

- статус физических и юридических лиц;

- статус иностранцев, лиц без гражданства или с двойным гражданством, беженцев;

- статус российских граждан, находящихся за рубежом, и др.

В теоретическом плане наиболее существенное значение имеют первые три вида правового статуса. Поэтому более подробно остановимся на них.

Общий правовой статус определяется, прежде всего, конституцией и не зависит от различных текущих обстоятельств (семейного положения, должности, образования и др.). Общий статус один и одинаков для всех. Его содержание составляют главным образом те права и обязанности, которые предоставлены и гарантированы всем и каждому. Следует отметить, что в юридической литературе иногда встречается разделение общего правового статуса на конституционный и правовой.

Конституционный статус закрепляет основы правового статуса личности, которые сформулированы в конституции, конституционном праве. Правовой статус - понятие более широкое. Он включает в себя совокупность прав и обязанностей, закрепленных нормами всех отраслей права.

Специальный, или родовой, статус. Общий правовой статус не в состоянии учесть всего многообразия субъектов права, их особенностей, специфики. В него не входят многочисленные субъективные права и обязанности, которые постоянно возникают и прекращаются у субъектов в зависимости от их трудовой деятельности, характера правоотношений, в которые они вступают. Учесть все многообразие специфики субъектов права позволяет специальный, или родовой, статус, который отражает особенности положения определенных категорий граждан (например, студентов, пенсионеров, военнослужащих, вузовских работников, учителей, рабочих, крестьян и т.д.). Данный статус группы, базируясь на общем статусе гражданина, имеет свою особенность. Субъекты этого статуса могут иметь дополнительные права, обязанности, льготы, предусмотренные законодательством.

Индивидуальный статус определяет специфику отдельного лица

(пол, возраст, семейное положение, выполняемая работа, образование и др.). Индивидуальный статус представляет собой совокупность персонифицированных прав и обязанностей гражданина. Он динамичен, меняется вместе с теми изменениями, которые происходят в жизни человека.

Рассмотренные три вида статуса тесно взаимосвязаны и взаимозависимы. Каждый индивид обладает и общим статусом, и родовым статусом, так как принадлежит к определенному слою, и индивидуальным статусом, так как представляет собой отдельную, неповторимую личность. Общий правовой статус у всех один, специальных статусов - множество, а индивидуальных ровно столько, сколько граждан.

Таким образом, эти три вида статусов соотносятся между собой как общее, особенное и единичное.

Индивидуальные, родовые и все прочие статусы не могут противоречить общему статусу. Напротив, они должны соответствовать ему как первичному, базовому.

Как мы уже отмечали (в п. 12.1), в юридической литературе, как правило, понятия "правовой статус" и "правовое положение" личности употребляется в одном и том же смысле. Однако между данными категориями можно провести и отличие. Как известно, в жизни человек пользуется далеко не всеми правами и свободами, установленными в законодательстве. Различен и объем возлагаемых на людей юридических обязанностей. Например, каждый имеет право иметь недвижимость в виде собственного дома. Но не каждый его имеет. При этом мотивы могут быть разные. Один не хочет иметь собственный дом, так как его устраивает квартира. Другой не может иметь дом, так как у него нет для этого средств. Таким образом совокупность реализуемых прав, свобод и обязанностей отличается от правового статуса и называется иногда правовым положением личности. В таком случае правовое положение - это совокупность реализуемых прав, свобод и обязанностей.

Оно отличается от правового статуса тем, что по объему у\же.

Следует отметить, что конституционный статус также не всегда реализуется человеком в полной мере. Так, в соответствии с Конституцией РФ каждый из граждан РФ имеет право избирать и быть избранным. Но далеко не каждый участвуют в предвыборной борьбе. Да и не все участвуют в выборах как избиратели.

Исходя из этих рассуждений сделаем вывод. Правовой статус личности представляет собой совокупность ее прав и свобод, признаваемых и гарантируемых государством, и обязанностей, устанавливаемых также государством. Он включает в себя совокупность прав и обязанностей, закрепленных Конституцией РФ и нормами всех отраслей права.

Конституционный статус закрепляет основы правового статуса личности, которые сформулированы в Конституции, конституционном праве. Таким образом, конституционный статус является составной частью правового статуса, его сердцевиной.

Правовое положение - это совокупность реализуемых прав, свобод и обязанностей. Оно является частью правового и конституционного статуса.

11.5. ПРАВА И СВОБОДЫ ЧЕЛОВЕКА И ГРАЖДАНИНА В РОССИЙСКОМ ГОСУДАРСТВЕ

В зависимости от содержания прав и свобод (а это основание является важнейшим при их классификации) они подразделяются на:

- личные (гражданские) права и свободы;

- политические права и свободы;

- экономические; - социальные; - культурные.

Отметим, что данная классификация в определенной мере условна. Так, например, свобода слова может быть в одинаковой мере отнесена как к политическим, так и к личным правам.

Личные (гражданские) права и свободы - это права и свободы, признающие и защищающие человека как отдельное природное и духовное существо, как свободную личность. Они составляют основу правового статуса личности. К таким личным правам и свободам по Конституции РФ относятся такие прирожденные и неотчуждаемые права человека, как:

1) право на жизнь (ч. 1 ст. 20). Право на жизнь означает не просто физическое бытие, но и право на достойную жизнь, отвечающую современным стандартам цивилизованных стран.

Гарантиями права на жизнь служат государственные меры по предупреждению детской смертности, охране от несчастных случаев, профилактике дорожно-транспортных происшествий, по уменьшению преступности и др.

В соответствии с этим правом никто не может быть произвольно лишен жизни. Но ч. 2 ст. 20 Конституции РФ оговаривает вопрос о возможности смертной казни, однако отмечается, что она:

- сохраняется временно;

- может устанавливаться федеральным законом лишь в ка- честве исключительной меры наказания;

- применяется только за особые тяжкие преступления про- тив жизни;

- обвиняемому предоставляется право на рассмотрение его дела с участием присяжных заседателей;

2) право на достоинство личности (ч. 1 ст. 21). В ч. 2 ст. 21 Конституции РФ отмечается: "Никто не должен подвергаться пыткам, насилию, другому жестокому или унижающему человеческое достоинство обращению или наказанию. Никто не может быть без добровольного согласия подвергнут медицинским, научным или иным опытам". Целям защиты достоинства служат многие другие нормы Конституции, включающие в себя право на достойную жизнь, на защиту человеком своей чести и достоинства и др.;

3) право на свободу и личную неприкосновенность (ч. 1 ст. 22), т.е. право самостоятельно располагать собой. Каждый вправе совершать любые действия, не противоречащие закону. В институт неприкосновенности включается как физическая (жизнь, здоровье), так и моральная (достоинство, честь) неприкосновенность. Свобода и личная неприкосновенность могут быть ограничены только в установленном законе порядком и только компетентными государственными органами. В ч. 2 ст. 22 Конституции отмечается: "Арест, заключение под стражу и содержание под стражей допускаются только по судебному решению. До судебного решения лицо не может быть подвергнуто задержанию на срок более 48 часов";

4) право на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, защиту чести и доброго имени, право на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений (ст. 23). Частная жизнь - это своеобразный "суверенитет личности", предполагающий неприкосновенность тех сторон личной жизни индивида, которые он не желает делать достоянием других;

5) право на ознакомление с документами и материалами, непо-средственно затрагивающими его права и свободы (ст. 24). Каждый имеет право знать о том, какая информация о нем и его жизни имеется в органах государства. Для сбора информации о частной жизни лица нужно его согласие (ч. 1 ст. 24);

6) право на неприкосновенность жилища (ст. 25). Под жилищем понимается не только место жительства, но и место пребывания (гостиница, дом отдыха и т.д.). К жилищу не принадлежат гаражи, погреба и иные помещения, где не живут люди. Существует ограничение этого права: а) если имеется постановление суда о разрешении провести оперативно-следственные действия; б) если помещение используется для предпринимательской деятельности, то налоговая полиция может войти в жилище; в) сотрудники ОВД могут войти в помещение при наличии достаточных оснований полагать, что там совершено или совершается преступление или произошел несчастный случай; г) судебный пристав для наложения ареста на имущество или для выселения также может войти без разрешения в жилище, но только по судебному решению;

7) право определять и указывать свою национальность, право на пользование родным языком, на свободный выбор языка общения, воспитания, обучения и творчества (ст. 26);

8) право свободно передвигаться, выбирать место пребывания и жительства, свободно выезжать за пределы Российской Федерации

(ст. 27). Право на свободу передвижения может быть ограничено в пограничной полосе, в закрытых административно-территориальных образованиях, в зонах экономического бедствия и в некоторых других случаях;

9) свобода совести, свобода вероисповедания (ст. 28);

10) свобода мысли и слова (ст. 29). Однако в соответствии со ст. 29 не допускается пропаганда или агитация, возбуждающие национальную или религиозную ненависть и вражду. Запрещается пропаганда социального, расового, религиозного, языкового превосходства;

11) право на информацию (ч. 4 ст. 29). В соответствии с этим правом каждый имеет право свободно искать, получать, передавать, производить и распространять информацию любыми законными способами. Перечень сведений, составляющих государственную тайну, определяется федеральным законом;

12) право на защиту своих прав и свобод всеми законными средствами. В Конституции РФ предусматриваются государственно-правовые гарантии соблюдения и реализации этого права (ст. 45-54).

Все перечисленные выше права по своему содержанию и сфере регулирования имеют индивидуальный характер и принадлежат каждому. Гражданскими они называются потому, что эти права и свободы реализуются в полной мере в гражданском обществе. Эти права и свободы защищают любого человека как субъекта определенной совокупности неотъемлемых и неотчуждаемых прав и свобод.

Политические права и свободы - это права и свободы индивида как гражданина на участие в политической жизни и осуществлении государственной власти. Человек приобретает гражданство и соответствующие права лишь при наличии определенных оснований (условий) и в соответствии с действующим законодательством.

В Конституции РФ отмечается, что "гражданство Российской Федерации приобретается и прекращается в соответствии с федеральным законом, является единым и равным независимо от оснований приобретения" (ч. 1 ст. 6). Отличие от личных прав, которые принадлежат каждому от рождения, состоит в том, что многие политические права связаны с обладанием гражданством государства. В силу этого эти права называются еще гражданскими.

К политическим правам по Конституции РФ относятся:

• право на объединение (ч. 1 ст. 30). По своему содержанию это право предусматривает возможность создания общественных, т.е. негосударственных, объединений: политических партий, профсоюзов и др. Это право дополняется правом собираться мирно, без оружия, проводить собрания, митинги и демонстрации, шествия и пикетирование (ст. 31);

• право участвовать в управлении делами государства как непо-средственно, так и через своих представителей, право избирать и быть избранными в органы государственной власти и органы местного самоуправления, а также участвовать в референдуме, право на равный доступ к государственной службе, право участвовать в отправлении правосудия (ст. 32);

• право на замену военной службы альтернативной гражданской службой (ч. 3 ст. 59).

Перечисленные политические права - это приобретенные права, а не прирожденные и неотчуждаемые права, каковыми являются личные права. С большой условностью в качестве неотчуждаемых политических прав можно считать:

- право не быть высланным за пределы Российской Федера- ции или выданным другому государству, право на защиту и покровительство Российской Федерации за ее пределами

(ст. 61);

- право гражданина Российской Федерации на свое граждан- ство и право изменить его (ч. 3 ст. 6);

- право граждан Российской Федерации обращаться лично, а также направлять индивидуальные и коллективные обращения в государственные органы и органы местного самоуправления (ст. 33).

Условность характеристики данных прав граждан как неотчуждаемых политических прав состоит в том, что действительно неотчуждаемыми являются прирожденные права человека.

Экономические права - это права индивида как независимого субъекта экономических (товарно-денежных, производственных, рыночных) отношений.

К экономическим правам по Конституции относятся:

• право каждого на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности (ч. 1 ст. 34). Признание этого права порождает для государства определенные обязанности. Правоохранительные органы должны защищать имущество частного предприятия наравне с государственной собственностью. В то же время данное право подлежит определенным ограничениям. Так, некоторыми видами экономической деятельности может заниматься только государство;

• право частной собственности, право каждого иметь имущество в собственности, владеть, пользоваться и распоряжаться им как единолично, так и совместно с другими лицами, право наследования (ст. 35). Данное право можно рассматривать и как личное право, так как оно является неотъемлемым элементом свободы личности. Это право находится под охраной Основного закона, который устанавливает две важные гарантии частной собственности. Первая - никто не может быть лишен своего имущества иначе, как по решению суда. И вторая - принудительное отчуждение имущества для государственных нужд может быть произведено только при условии предварительного и равноценного возмещения. К гарантиям права частной собственности следует отнести также право наследования;

• свобода труда и запрет принудительного труда, право каждого свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию (ч. 1, 2 ст. 37). Эти права распространяются и на лиц, не имеющих российского гражданства. Для реализации этих прав существенное значение имеют положения Конституции РФ (ст. 8) о том, что в Российской Федерации гарантируются единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержка конкуренции, свобода экономической деятельности, признаются и защищаются равным образом частная, государственная, муниципальная и иные формы собственности. Следует отметить, что право на труд не означает чьей-то обязанности предоставлять работу всем желающим.

Конституция (ст. 7) характеризует Российскую Федерацию как социальное государство, политика которого направлена на создание условий, обеспечивающих достойную жизнь и свободное развитие человека. В силу этого важное значение придается социальным правам. Социальные права - это права человека по обеспечению и защите его потребностей и интересов в различных сферах социальной жизни людей.

В Конституции закреплены следующие социальные права:

• право каждого на труд в условиях, отвечающих требованиям безопасности и гигиены, на вознаграждение за труд без какой бы то ни было дискриминации и не ниже установленного федеральным законом минимального размера оплаты труда, а также право на защиту от безработицы (ч. 3 ст. 37). Право на защиту от безработицы предполагает проведение эффективной экономической политики, способствующей более полной занятости населения, а также оказание помощи гражданам, не имеющим работы;

• право на индивидуальные и коллективные трудовые споры с использованием установленных федеральным законом способов их разрешения, включая право на забастовку (ч. 4 ст. 37);

• право каждого на отдых (ч. 5 ст. 37);

• право на семью, материнство, отцовство и детство, включая соответствующие права и обязанности родителей и детей (ч. 2 ст. 7, ст. 38). Положение ст. 38 о защите государством материнства, детства и семьи свидетельствует о том, что браки и рождение детей не являются только частным делом, а имеют большое государственное значение, а значит, и должны пользоваться поддержкой государства;

• право каждого на социальное обеспечение (ст. 39). Каждому гарантируется социальное обеспечение по возрасту, в случае болезни, инвалидности, потери кормильца, для воспитания детей и в иных случаях, установленных законом;

• право каждого на жилище (ст. 40). В соответствии с Конституцией никто не может быть произвольно лишен жилища. Органы государственной власти и органы местного самоуправления должны поощрять жилищное строительство, создавать условия для осуществления права на жилище. Малоимущим, иным указанным в законе гражданам, нуждающимся в жилище, оно предоставляется бесплатно или за доступную плату из государственных, муниципальных и других жилищных фондов в соответствии с установленными законом нормами;

• право каждого на охрану здоровья и медицинскую помощь (ст. 41). Медицинская помощь по Конституции в государственных и муниципальных учреждениях здравоохранения должна оказываться гражданам бесплатно за счет средств соответствующего бюджета, страховых взносов, других поступлений;

• право на образование (ст. 43). Государство гарантирует общедоступность и бесплатность дошкольного, основного общего и среднего профессионального образования в государственных или муниципальных образовательных учреждениях и на предприятиях. По Конституции РФ каждый вправе на конкурсной основе бесплатно получить высшее образование в государственном или муниципальном образовательном учреждении и на предприятии.

Из приведенного перечня конституционных социальных прав видно, что речь идет о правах каждого, т.е. о правах человека, а не гражданина, хотя, разумеется, этими правами обладают и все граждане.

Культурные права и свободы - это права и свободы человека в сфере творческой деятельности, участия в культурной жизни и пользования ее благами.

К этим правам и свободам по Конституции РФ относятся:

• свобода литературного, художественного, научного, техниче-ского и других видов творчества, преподавания (ч. 1 ст. 44). Интеллектуальная собственность в соответствии с Конституцией охраняется законом;

• право каждого на участие в культурной жизни и пользование учреждениями культуры, на доступ к культурным ценностям (ч. 2 ст. 44).

Помимо рассмотренной классификации прав и свобод существуют и другие ее виды.

По источнику возникновения различают: естественные права, принадлежащие человеку от рождения, и позитивные права, устанавливаемые государством.

В зависимости от принадлежности лица к конкретному государству: права российских граждан, иностранных граждан, лиц с двойным гражданством, лиц без гражданства.

В зависимости от характера субъектов: индивидуальные (право на жизнь, труд и т.п.), коллективные (право на забастовку, митинги и пр.).

По исторической последовательности возникновения выделяются следующие поколения прав:

- личные и политические права, провозглашенные в свое вре- мя первыми буржуазными революциями и закрепленные в известных декларациях (американской, французской);

- социально-экономические права, возникшие во многом под влиянием социалистических идей, получившие отражение в соответствующих документах ООН (право на труд, отдых, социальное обеспечение, медицинскую помощь и т.д.);

- коллективные права, выдвинутые в основном развивающи- мися странами в ходе национально-освободительных движений (право народов на независимость, самоопределение, территориальную целостность, суверенитет, избавление от колониального угнетения, право распоряжаться своими богатствами и ресурсами, быть свободными от рабства и подневольного состояния, право на достойную жизнь и т.д.).

В настоящее время все большее значение приобретают права и свободы, связанные с глобальным отрицательным воздействием на среду обитания человека. К ним относятся:

- экологические права (на здоровый воздух, чистую воду и т.д.);

- права потребителя на доброкачественную продукцию, без- вредную для человека;

- право на защиту перед техническими средствами наблюде- ния за человеком.

11.6. ОБЯЗАННОСТИ ГРАЖДАНИНА ПЕРЕД ОБЩЕСТВОМ И ГОСУДАРСТВОМ. СООТНОШЕНИЕ ПОНЯТИЙ "ДОЛГ", "ЮРИДИЧЕСКАЯ ОБЯЗАННОСТЬ", "КОНСТИТУЦИОННАЯ ОБЯЗАННОСТЬ"

Юридические обязанности - составная часть правового статуса личности. Они тесно связаны с правами и свободами. Это парные категории, взаимозависимые понятия. Обязанность - способ обеспечения прав, условие их реальности и эффективности. Если права и свободы - это сфера власти и свободы индивида, то юридическая обязанность - область необходимости и подчинения. Юридическая обязанность есть установленная законом мера должного, общественно необходимого поведения.

В научной литературе наряду с понятием "юридическая обязанность" иногда применяется понятие "долг". В связи с этим отметим, что обязанность и долг объединяет объективно необходимый характер заложенного в них предписания. Однако долг основывается на морально-нравственных принципах, которые определяют внутренний мир человека. Выполнение долга - это результат работы разума, души человека. В связи с этим долг требует оценки поведения с точки зрения морали. Таким образом, "юридическая обязанность" - это исключительно правовая категория, "долг" - моральная. Так, в ст. 59 Конституции РФ зафиксировано: "Защита Отечества является долгом и обязанностью гражданина Российской Федерации". В первом случае законодатель пишет о долге как моральной категории. Во втором случае речь идет о юридической обязанности.

Следует отметить, что еще в первобытном обществе правила поведения устанавливали, с одной стороны, права и определяли, с другой стороны, соответствующие им обязанности членов рода. На уровне обычаев обязанности предписывали (требовали) от индивида поступать так, а не иначе.

В качестве примеров обязанностей между членами рода можно указать: обязанность оказания взаимопомощи; обязанность защищать свободу друг друга; обязанность почитать старших и т.д.

Зародившись в глубокой древности, отдельные правила поведения, устанавливавшие необходимость поступать определенным образом, прошли длительный эволюционный путь. Постепенно на протяжении веков одни из обязанностей трансформировались в юридические, другие не одобряются государством и их исполнение преследуется по закону (например, обязанность кровной мести).

Юридические обязанности фиксировались в соответствующих источниках права. Так, в первом дошедшем до нас письменном общерусском своде законов "Русской Правде" требовалось обязательное выполнение определенных действий по отношению к другим лицам, обществу или государству: обязанность принесения присяги должностными лицами, установление повинностей, обязанность родителей выдать дочь замуж, обязанности сына содержать отца до его смерти и др.

Юридические обязанности являются необходимым компонентом оптимального взаимодействия государства и личности на всех исторических этапах. Связь свободы и обязанностей раскрывается в ст. 29 Всеобщей декларации прав человека (1948 г.), где закрепляется, что каждый человек имеет обязанности перед обществом, в котором только и возможно свободное и полное развитие личности. В Международном пакте о гражданских и политических правах также зафиксировано, что "отдельный человек имеет обязанности в отношении других людей и того коллектива, к которому он принадлежит".

В системе юридических обязанностей особое место занимают конституционные (основные) обязанности, которые прямо сформулированы Конституцией РФ. Конституционные обязанности, выступая сердцевиной всей системы юридических обязанностей граждан, обладают высшей юридической силой, имеют исключительное значение для регулирования общественных отношений.

К числу обязанностей Конституция РФ относит:

- обязанность соблюдать Конституцию РФ и законы (ч. 2 ст. 15). Она распространяется и на неграждан, так как нельзя допустить, чтобы кто-то из проживающих в стране не соблюдал законы;

- обязанность родителей заботиться о детях и их воспитании

(ч. 2 ст. 38);

- обязанность трудоспособных детей, достигших 18 лет, заботиться о нетрудоспособных родителях (ч. 3 ст. 38);

- обязанность родителей или лиц, их заменяющих, обеспечить получение детьми обязательного основного общего образова-

ния (ч. 4 ст. 43);

- обязанность каждого заботиться о сохранении исторического и культурного наследия, беречь памятники искусства и культуры (ч. 3 ст. 44);

- обязанность платить законно установленные налоги и сборы

(ст. 57); - обязанность сохранять природу и окружающую среду, бережно относиться к природным богатствам (ст. 58);

- обязанность гражданина защищать Отечество (ч. 1 ст. 59).

Гражданин Российской Федерации в случае, если его убеждениям или вероисповеданию противоречит несение военной службы, а также в иных установленных федеральным законом случаях имеет право на замену ее альтернативной гражданской службой. Следует отметить, что несение военной службы и защита Отечества не идентичные понятия. Последнее - более емкое, предполагающее обязанность каждого военнообязанного гражданина в случае агрессии, войны встать в ряды защитников Отечества.

Обязанности подразделяются на естественно-правовые, носителями которых выступают человек и общество, и юридические, носителями которых являются гражданин, государство, его органы и которые отражены в позитивном праве.

Естественные обязанности соответствуют основным естественным правам человека (право на жизнь - обязанность "не убей", право собственности - обязанность "не укради"). Они, как и естественные права, по мере развития общества постепенно закрепляются в виде юридических обязанностей в законодательстве. Так, в ст. 58 Конституции РФ закреплена обязанность каждого сохранять природу и окружающую среду, бережно относиться к природным богатствам. Эта обязанность вытекает из естественного права личности на благоприятную окружающую среду (ст. 42).

Следует отметить, что в действующей Конституции РФ отсутствует специальная глава, посвященная обязанностям личности. Глава 2 Конституции 1993 г., регламентирующая правовое положение человека и гражданина, именуется "Права и свободы человека и гражданина". В этой главе содержатся и конституционные обязанности. В связи с этим было бы логично именовать данную статью "Права, свободы и обязанности человека и гражданина", что позволит с большей степенью ясности и полноты отразить совокупность неотъемлемых элементов конституционного статуса человека и гражданина. Как известно, четкость и логичность законодательных предписаний всегда выступают залогом их правильного понимания гражданами и иными субъектами права.

11.7. СИСТЕМА ГАРАНТИЙ ПРАВ И СВОБОД ЧЕЛОВЕКА И ГРАЖДАНИНА

Гарантии - это система экономических, политических, духовных предпосылок, правовых средств и способов, создающих равные возможности личности для осуществления своих прав и свобод. Гарантии подразделяются на общие и юридические.

Общие гарантии, в свою очередь, делятся на материальные, политические, духовные.

Материальные гарантии включают установление единства экономического пространства, свободного перемещения товаров, услуг и финансовых средств, поддержку конкуренции, свободу экономической деятельности, признание и защиту равным образом частной, государственной, муниципальной и иных форм собственности и т.д. Материальные гарантии создают предпосылки для равноправного взаимодействия всех субъектов права в экономической сфере.

Политические гарантии - это создание условий для личности принимать участие в управлении делами государства и общества. Политические гарантии являются предпосылкой для реализации прав и свобод человека.

К числу духовных гарантий относятся идеологическое многообразие, запреты на разжигание социальной, расовой, национальной и религиозной розни, свобода литературного, художественного, научного, технического и других видов творчества и т.д. Данные гарантии являются предпосылкой для интеллектуального самовыражения личности, для ее гармоничного развития.

Юридические гарантии представляют собой систему правовых средств и способов охраны и защиты прав человека и гражданина.

К ним относятся:

1) возмещение причиненного человеку материального и морального вреда. В соответствии со ст. 53 Конституции РФ "каждый имеет право на возмещение государством вреда, причиненного незаконными действиями (или бездействием) органов государственной власти или их должностных лиц";

2) неотменяемость прав и свобод. По Конституции РФ (ч. 2 ст. 55) в Российской Федерации не должны издаваться законы, отменяющие или умаляющие права и свободы человека и гражданина. Не следует путать понятия "неотменяемость прав и свобод" и "ограничение прав и свобод". Конституция допускает возможность ограничения прав и свобод, подчеркивая при этом, что они могут быть ограничены федеральным законом только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства;

3) судебная защита (ст. 46 Конституции РФ). Данная защита доступна каждому человеку против решений и действий (или бездействия) органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и должностных лиц. При этом демократическое правосудие, в свою очередь, имеет свои гарантии:

а) суд присяжных. Обвиняемый в совершении преступления имеет право на рассмотрение его дела судом с участием присяжных заседателей в случаях, предусмотренных федеральным законом;

б) право на юридическую помощь. В соответствии с Конституцией РФ каждому гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи. В случаях, предусмотренных законом, юридическая помощь оказывается бесплатно. Каждый задержанный, заключенный под стражу, обвиняемый в совершении преступления имеет право пользоваться помощью адвоката (защитника) с момента, соответственно, задержания, заключения под стражу или предъявления обвинения;

в) презумпция невиновности. Конституция РФ гласит, что каждый обвиняемый в совершении преступления считается невиновным, пока его виновность не будет доказана в предусмотренном федеральным законом порядке и установлена вступившим в законную силу приговором суда. Эта гарантия запрещает кому бы то ни было обращаться с подозреваемым, обвиняемым или подсудимым как с преступником, до вступления приговора суда в законную силу. Обвиняемый не должен доказывать свою невиновность;

г) недействительность незаконно полученных доказательств. Не могут использоваться доказательства, при получении которых допускались пытки и насилие, унижение достоинства личности, незаконное вторжение в жилище, несанкционированное подслушивание телефонных разговоров и т.д.;

д) право на пересмотр приговора. Каждый осужденный за преступление имеет право на пересмотр приговора вышестоящим судом в порядке, установленном федеральным законом, а также право просить о помиловании или смягчении наказания.

Важными гарантиями прав и свобод человека являются конституционный контроль и надзор, средства предупреждения и профилактики нарушений прав личности и др. Значимой правовой гарантией является юридическая ответственность, которая состоит в обязанности лица претерпевать меры государственного воздействия за нарушение прав и свобод личности.

Внутригосударственные и международные гарантии прав человека и гражданина. По сфере действия гарантии можно классифицировать на внутригосударственные и международные.

Внутригосударственные гарантии - это система экономических, политических, духовных предпосылок, правовых средств и способов, обеспечивающих защиту прав человека и гражданина. Именно об этих гарантиях шла речь выше. Они закрепляются, прежде всего, в конституции страны либо в актах, имеющих конституционное значение.

Международные гарантии - это система правовых средств, базирующихся на признанных международно-правовых актах (Всеобщая декларация прав человека, Международные пакты об экономических, социальных и культурных правах и о гражданских и политических правах 1966 г., Европейская конвенция о защите прав человека и основных свобод 1950 г. и др.), обеспечивающих охрану и защиту прав человека и гражданина.

11.8. ОБЩЕЧЕЛОВЕЧЕСКИЕ ЦЕННОСТИ В СОВРЕМЕННЫХ УСЛОВИЯХ И КОЛЛИЗИИ В ИХ РЕАЛИЗАЦИИ

Права и свободы человека и гражданина относятся к общечеловеческим ценностям. Но помимо них к общечеловеческим ценностям относятся: социальная солидарность, социальная справедливость, демократия, политический и идеологический плюрализм и т.д. Следует отметить, что, как правило, все эти категории абстрактны, декларативны, имеют характер принципов, сформулированных на уровне высокой степени обобщения. Они "не ложатся" на строгий язык правовых норм, требуют дополнительного истолкования и развития, распространенных определений, для того чтобы их применение было обеспечено юридическими средствами".

Кроме того, общечеловеческие ценности не являются абсолютными. Они имеют определенные ограничения и отступления. Так, как мы уже отмечали выше, право на жизнь предполагает в некоторых государствах возможность смертной казни. Свобода и личная неприкосновенность могут быть ограничены при соответствующих обстоятельствах. Свобода действий не включает свободу неправомерных действий, свобода деятельности - свободу антиконституционной деятельности, свобода торговли - свободу торговли наркотиками, оружием.

К этому следует добавить, что некоторые общечеловеческие ценности могут друг с другом не согласовываться. Так, принцип равенства может не согласовываться с принципом социальной справедливости, когда устанавливаются льготы для определенной категории граждан, социальных слоев, этнических общностей. Принцип свободы не стыкуется полностью с требованиями социальной солидарности.

В некоторых случаях общечеловеческие ценности предусматривают определенные оговорки, которые формально меняют их содержание. Так, избирательное равенство предусматривает наличие возрастного ценза, что формально связано с объективным неравенством.

Таким образом, в понимании и реализации общечеловеческих ценностей возникают коллизии.

Их можно свести к следующему:

- между их пониманием как неотчуждаемых и абсолютных ценностей и правовой возможностью не только их ограничения, но и изъятия;

- между их общим, абстрактным пониманием в теории и конкретными требованиями законодательства соответствующих стран;

- между их декларативными предписаниями и реальностью современных социально-экономических отношений.

В связи с этим приведем цитату из работы О.В. Мартышина: "Сопоставление благодушных рассуждений об общечеловеческих ценностях с повседневной жизнью обнаруживает большие преимущества сурового, но трезвого марксистского анализа, ориентирующегося на раскрытие социальных, и в первую очередь, экономических интересов как действительного двигателя исторического развития"1.

Тема 12

МЕСТО ГОСУДАРСТВА, ПОЛИТИЧЕСКИХ

ПАРТИЙ И ЦЕРКВИ В ПОЛИТИЧЕСКОЙ СИСТЕМЕ ОБЩЕСТВА

12.1. ПОНЯТИЕ ПОЛИТИКИ, ЦЕЛИ И ФОРМЫ ПОЛИТИЧЕСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

Понятие политики происходит от греческого слова "полис" - государство (соответственно, слово "политика" произошло от греческого слова politika, что означает в переводе "государственные дела", "искусство управления государством"). В современном представлении политика - это деятельность государственных органов, политических партий, общественных объединений в сфере отношений между социальными группами, нациями, государствами по поводу захвата, осуществления и удержания политической власти в обществе.

Политика может пониматься также и в другом смысле - как направление деятельности государства в той или иной области (налоговая политика, молодежная политика, политика в области борьбы с преступностью и т.д.).

Основными субъектами политики являются:

- государство (государственные органы);

- партии;

- общественные движения;

- профсоюзы;

- экономические структуры;

- личность (политические лидеры, граждане).

Политика всегда связана с государственной властью, соответственно определяются и цели политической деятельности:

- непосредственный приход во властные структуры;

- удержание и укрепление власти;

- использование властных рычагов для реализации опреде- ленных целей, в том числе и личных амбиций и т.д.

Формы политической деятельности самые разнообразные:

- пропаганда субъектами политики своих целей через сред- ства массовой информации (максимальная активность наблюдается перед выборами);

- организация митингов, демонстраций, пикетов и других уличных мероприятий;

- проведение съездов партий и общественных движений;

- встречи депутатов и политических лидеров с избирателями и др.

Кульминацией политической деятельности являются выборы в органы государственной власти и местного самоуправления, где принимают участие практически все субъекты политики.

Современное общество характеризуется увеличивающимися расходами денежных средств на политическую деятельность, участием в ней крупных финансово-промышленных групп (они обычно остаются в тени, выдвигая на передний план политика, которому оказывают поддержку).

В политической сфере далеко не всегда соблюдаются общепризнанные нормы морали - такова особенность этого вида деятельности (подтверждением тому являются иски в суды в связи с оскорблением и клеветой политиков в адрес друг друга). Велико влияние в политической борьбе так называемого административного ресурса, когда силы, находящиеся у власти, используют ее для достижения своих целей в избирательной кампании.

12.2. СООТНОШЕНИЕ ПОНЯТИЙ "ПОЛИТИЧЕСКАЯ ОРГАНИЗАЦИЯ ОБЩЕСТВА" И "ПОЛИТИЧЕСКАЯ СИСТЕМА ОБЩЕСТВА"

Категория "политическая система общества" появилась в теории Российского государства на рубеже 60-70-х гг. XX в. В отечественных учебных курсах по теории государства и права тема "политическая система" получила распространение только со второй половины 70-х гг., что связано, прежде всего, с его употреблением в Конституции СССР 1977 г. До того в учебниках использовались другие понятия, например, "система социалистической демократии", "политическая организация общества".

Поэтому развитие понятия политической системы общества, ее теории происходило на основе существующей уже теории и понятия политической организации общества. Под ним понималась совокупность государственных и общественных учреждений, составляющих организационную структуру политической жизни общества.

В этом случае главными объектами исследования выступали политические учреждения и организации, выполняемые ими задачи, взаимоотношения между ними, выражение ими интересов классов и социальных групп.

В литературе нет единого мнения о соотношении понятий "политическая система общества" и "политическая организация общества".

Одни исследователи (Е.М. Чиркин, Ю.А. Тихомиров, М.Н. Марченко) придерживается мнения, что понятие политической системы тождественно понятию политической организации общества.

Вторая точка зрения (Н.Н. Разумович) заключается в рассмотрении политической системы в качестве составной части политической организации общества.

Существуют сторонники более широкого понимания политической системы (Ф.М. Бурлацкий, И.П. Ильинский) по сравнению с политической организацией. В то же время они считают, что политическая организация общества является наиболее существенным элементом политической системы, поскольку именно через политические организации происходит выдвижение основных целей и задач общества.

В целом, уважая позиции авторов различных точек зрения, суммируя их представления, можно отметить, что политическую систему общества можно рассматривать в узком и широком смысле. В первом случае (в узком смысле) под политической системой общества подразумевается совокупность институтов (государственных органов, политических партий, движений, профсоюзов, экономических структур и т.п.), в рамках которых проходит политическая жизнь общества и осуществляется политическая власть (рис. 2).

Такое понятие политической системы, по сути, тождественно понятию политической организации общества.

Политическая

Государство - основной элемент политической системы

Политические партии

Массовые политические движения

Иногда трудовые коллективы, коллективы граждан и т.п. Общественные объединения

Социальные элиты

В некоторых государствах церковь

Финансово-экономические структуры, основанные на

частном (в том числе иностранном) капитале Рис. 2. Политическая система в узком смысле

Во втором случае (в широком смысле) под политической системой следует понимать систему (сферу) всех политических явлений, которые существуют в обществе.

Политическая система общества (в широком смысле) имеет свою структуру, которая означает, из каких элементов она состоит и как они между собой взаимосвязаны.

Выделяют следующие компоненты данной системы.

1. Политическая система в узком смысле (политическая организация общества), включающая в себя государство, политические партии и движения, общественные организации и объединения и т.п., отражающие интересы наций, классов, социальных групп.

2. Политическое сознание субъектов политики (политическая идеология и политическая психология).

3. Формы политической деятельности (были рассмотрены в ч. 12.1).

4. Экономическая, политическая и социальная основы политической системы.

5. Нормативная основа политической системы.

Последний компонент представляется очень важным для понимания политической системы, поэтому рассмотрим его подробнее.

12.3. НОРМАТИВНАЯ ОСНОВА ПОЛИТИЧЕСКОЙ СИСТЕМЫ ОБЩЕСТВА

Нормативная основа политической системы общества является базой политической деятельности всех институтов, в рамках которых проходит политическая жизнь общества. Непременным атрибутом нормативной основы являются социальные нормы. От них, собственно, происходит и само название этой основы. Таким образом, нормативная основа политической системы общества представляет из себя совокупность социальных норм, регулирующих деятельность институтов, в рамках которых проходит политическая жизнь общества.

Нормативная основа политической системы состоит из следующих компонентов:

а) правовые нормы и принципы политического характера. В ка-

честве слагаемых нормативной основы может выступать только часть правовых норм и принципов, которые связаны с осуществлением власти;

б) принципы и нормы, содержащиеся в актах партийных орга-

нов и общественных организаций;

в) политические традиции и обычаи;

г) принципы и нормы морали (нравственности). Рассмотрим подробнее эти компоненты.

Правовые принципы и нормы политического характера являются важнейшей составной частью нормативной основы. В них облекаются в правовую форму отношения между элементами политической системы. В законодательном порядке во всех без исключения странах закреплена политико-правовая база деятельности политической системы. Зафиксированы различные принципы ее существования и функционирования: демократизм, плюрализм, строгая законность и пр.

Важнейшим актом нормативной основы политической системы общества является конституция. В ней отражаются правовые основы политической системы общества.

Нормы права являются весьма важными, но не исчерпывающими составными частями нормативной основы политической системы общества, поскольку право имеет свои пределы. Так, оно не может, например, регулировать внутрипартийные и другие им подобные отношения. В силу этого механизм социального регулирования политических отношений дополняется другими социальными принципами и нормами.

Принципы и нормы, содержащиеся в актах партийных органов и общественных организаций, являются важной составляющей нормативной основы политической системы общества. Нормы корпоративных организаций условно делятся на нормы внутреннего и внешнего действия.

Нормы внутреннего действия регулируют отношения внутри организации, их издавшей. Нормы внешнего действия регулируют отношения между организациями, их издавшими, и другими элементами политической системы.

Политические нормы и внутреннего, и внешнего действия содержатся в уставах, программах, других актах общественных организаций.

Большое значение имеют политические нормы, содержащиеся в уставах, определяющих внутреннюю организацию корпораций, порядок вступления в нее и т.д.

Программы определяют цели организаций.

Составными частями нормативной основы политической системы являются политические традиции и обычаи, являющиеся разновидностью общесоциальных традиций и обычаев.

Среди политических обычаев и традиций многих стран можно выделить такие, например, как существование политической оппозиции, наличие многопартийности и др. Иногда сложившиеся политические традиции закрепляются законодательно. Так, например, в британском Акте о министрах короны 1937 г. официально закрепляется оппозиция, а ее лидеру устанавливается постоянное жалованье. Этот Акт определяет, кто может рассматриваться в качестве лидера оппозиционной партии. Лидер оппозиции, согласно закону, - это член палаты общин, который является в ней лидером партии, находящейся в оппозиции Правительству Его Королевского Величества и имеющей наибольшую численность в палате.

В том случае, если возникает сомнение, какая партия является или была в течение такового времени оппозиционной партией Правительству Его Королевского Величества, имеющей наибольшую численность в палате общин, или возникает сомнение, кто является или являлся в какое-то время лидером этой партии в палате, то вопрос об этом должен быть разрешен в соответствии с Актом 1937 г. спикером палаты общин, и его решение, заверенное им в письменной форме, будет окончательным.

В нормативной основе политической системы общества особое место занимают нормы морали, нравственности. Проникновение морали в политику означает, что они должны образовать единую морально-политическую основу социального управления. Следует стремиться к тому, чтобы политические нормы основывались на нормах и принципах общечеловеческой морали, которая пронизывала бы их содержание и определяла их черты. Однако в практической политической жизни далеко не всегда так случается. Право, и особенно политика, нередко расходятся с моралью.

12.4. МЕСТО И РОЛЬ ГОСУДАРСТВА В ПОЛИТИЧЕСКОЙ СИСТЕМЕ

Государство является важной составной частью политической системы, входит в нее не как совокупность разрозненных органов, а как целостный институт.

Следует отметить, что главным звеном (элементом) в политической системе демократического государства является личность, охватывающая своей совокупной деятельностью все ее структурные элементы. Государство же в большинстве случаев выступает как основной (особый, центральный) институт политической системы. Однако в некоторых случаях в качестве такого института может выступать церковь, партия, армия.

Роль основного (особого, центрального) звена государства в политической системе общества определяется следующими основными моментами:

- государство не просто самое массовое политическое объе- динение граждан, а объединение всех без исключения граждан, всех членов общества, находящихся в политико-правовой связи с государством, независимо от классовой, возрастной, профессиональной и иной принадлежности. Образно говоря, все граждане России состоят членами суперпартии под названием "государство", поскольку каждый человек неизбежно связан с государством в решении многих вопро-

сов (выдача паспортов, служба в госучреждениях, участие в выборах органов власти и т.д.) независимо от своих политических воззрений, отношения к религии и пр.;

- государство обладает суверенитетом;

- обладает монополией на государственное принуждение;

- располагает специальным аппаратом управления и прину- ждения, финансируемым налогоплательщиками, для ведения политической деятельности;

- обладает единством законодательных, управленческих и контрольных функций. Это единственная полновластная организация в масштабе всей страны, располагающая разветвленной системой юридических средств, позволяющих использовать различные методы убеждения и принуждения. В нормативных актах, издаваемых государством, определяются допустимые границы и возможности политической деятельности других элементов политической системы;

- играет немаловажную роль как крупнейший собственник основных орудий и средств производства.

В целом особая роль государства в политической системе определяется тем, что оно выступает как главная сила в руках политических сил, стоящих у власти, как важнейшее средство осуществления политической власти и главный проводник их воли и интересов в жизнь.

Другие элементы политической системы подобными свойствами не обладают. Вот почему такие возможности и полномочия, которых не имеют другие субъекты политики, предопределяют и соответствующую ответственность государства перед обществом, которая заключается, прежде всего, в том, чтобы политическая деятельность государства отражала интересы всех категорий граждан, а не отдельных групп и кланов. С этой целью гражданское общество должно контролировать государственную деятельность, а государственная власть должна быть подотчетна (в разных формах) перед народом.

Под особым контролем общества должны находиться правоохранительные органы. В связи с этим запрещается создавать первичные ячейки политических партий и движений в структурах правоохранительных органов, поскольку сотрудники правоохранительных органов должны служить обществу вне зависимости от политических взглядов - как своих, так и тех граждан, чьи права и свободы они призваны защищать.

Они в своей служебной деятельности должны руководствоваться требованиями законов, и их деятельность не может быть ограничена решениями политических партий, общественных объединений и массовых общественных движений, преследующих политические цели. Это не означает, однако, что сотрудники правоохранительных органов полностью исключаются из политики. Как и все граждане, они могут заниматься политической деятельностью, но исключительно в свое личное время и вне расположения места службы.

12.5. ПОЛИТИЧЕСКИЕ ПАРТИИ В ПОЛИТИЧЕСКОЙ СИСТЕМЕ

Партии известны с древних времен, хотя и назывались по-другому. Так, с появлением государства возникают первые жреческие объединения. В Древних Афинах соперничали партия Перикла и партия Алкивиада, демократы и аристократы. Партия братьев Гракхов в Древнем Риме именовала себя народной, а противостоящая ей партия Суллы считалась патрицианской. Аристотель упоминает о трех партиях: горы, равнины, прибрежной части. В сущности, они мало чем отличались от нынешних партий. Самым главным для них был вопрос о власти. И проблемы у них были сходные: борьба за власть, поиски социальной базы, привлечение на свою сторону избирателей.

Для современных политических партий характерно, в частности, то, что они:

- представляют собой организации общественные (негосу- дарственные), ставящие перед собой вопрос о завоевании, осуществлении и удержании политической власти;

- являются достаточно устойчивыми политическими объеди- нениями, имеющими свои органы, региональные отделения, рядовых членов;

- объединяют индивидов на основе общности взглядов;

- имеют свои корпоративные акты: программу и устав;

- имеют фиксированное членство (хотя, например, партии

США традиционно не имеют фиксированного членства); - опираются на определенные социальные слои населения.

Таким образом, политическая партия - это достаточно устойчивое политическое объединение, имеющее программу, устав, фиксированное членство, опирающееся на определенные социальные слои, объединяющее индивидов на основе общности политических взглядов и ставящее перед собой вопрос о завоевании, осуществлении и удержании государственной власти.

Отметим, что неполитические общественно-политические движения отличаются от политических партий и движений тем, что они создаются для сравнительно узких, "адресных" целей: борьбы за мир, защиты окружающей среды (движение "зеленых") и т.п. Они не ставят перед собой задачу борьбы за власть, а лишь выдвигают перед властями определенные требования.

В демократических государствах в конституциях закреплены принципы свободного образования партий, многопартийность. В то же время в этих государствах запрещены партии, которые используют подрывные, насильственные методы борьбы за власть, партии фашистского, милитаристского, тоталитарного типа с программой, направленной на свержение власти, упразднение конституции, и с дисциплиной военного и полувоенного типа.

Следует отметить, что партии являются организациями гражданского общества и не могут присваивать себе функции государственной власти. В международном документе Копенгагенской встречи (1990) в рамках СБСЕ записано, что партии не должны сливаться с государством. Это положение предостерегает от повторения опыта тоталитарных однопартийных режимов, когда единственная партия, по сути, становится центральным звеном политической системы.

Конституцией РФ 1993 г. правовое положение политических партий приведено в соответствие с мировыми демократическими стандартами:

- признан политический плюрализм;

- конкуренция в борьбе за власть посредством завоевания голосов избирателей;

- запрещены партии тоталитарного типа, исповедующие на- силие как главное средство политической борьбы.

Партия организуется по инициативе учредителей и может начать легальную деятельность после того, как ее устав зарегистрирован в Министерстве юстиции РФ.

Как уже отмечалось, главной задачей любой политической партии является завоевание, осуществление и удержание государственной власти, чтобы с помощью механизма государственной власти обеспечить реализацию своих программ. Правящие политические партии осуществляют эту власть главным образом через расстановку своих членов на важнейшие государственные посты, что позволяет партии реализовывать свою программу.

Существует определенная типология политических партий. Различают следующие виды партий:

- по методам борьбы за власть: легальные и нелегальные;

- по представительству в высших органах власти: правящие

(монопольно и в составе коалиции) и оппозиционные;

- в зависимости от характера партийной идеологии: либе- ральные, консервативные, социал-демократические, коммунистические, религиозные и др.

12.6. РОЛЬ ЦЕРКВИ В ГОСУДАРСТВЕ И ПОЛИТИЧЕСКОЙ СИСТЕМЕ ОБЩЕСТВА

С древних времен церковь (в переводе с греч. церковь - дом Бога, дом Господний) играла важную роль в жизни общества и государства.

Когда мы говорим о церкви, понимаем данное явление не в узком смысле - здание для отправления обрядов христианской религии, имеющее определенные атрибуты, а в широком смысле.

В этом смысле церковь - это особый тип религиозной организации, объединение последователей той или иной религии на основе общности вероучения и культа.

При таком подходе можно выделить признаки церкви:

- наличие разработанной религиозной (догматической и культовой) системы;

- наличие иерархической, централизованной организации;

- разделение принадлежащих к церкви на духовенство и ми- рян (рядовых верующих).

В различные исторические периоды и в различных странах церковь играла и играет неодинаковую роль в государстве и в политической системе. Существовало и существует три вида взаимоотношений церкви и государства:

1) слияние церкви и государства - теократия;

2) наличие государственной церкви, у которой закреплено ее привилегированное положение по сравнению с другими вероисповеданиями;

3) режим отделения церкви от государства и школы от церкви.Рассмотрим подробнее эти виды.

Теократия. В период рабовладельческого строя и раннего феодализма влияние церкви на политическую жизнь было велико. Уже в раннеклассовых обществах, существовавших в форме городов-государств, было три центра управления - городская община, дворец и храм. Во многих государствах того периода существовала теократия - форма государства, в котором политическая и духовная власть сосредоточена в руках одного человека. Теократия имеет ряд признаков.

1. Церковь является основным (особым, центральным) институтом политической системы.

2. Признание верховного божества, передающего полномочия государственного управления особым лицам, признаваемым земными божествами, первосвященниками, жрецами.

3. Верховенство религии над правом: основные стороны жизни общества регламентирует не право, а система религиозных норм, которая обеспечивается силой теократического государства. По существу, религиозные нормы в данном случае - это и есть "право".

4. Государство представляет собой религиозную организацию в масштабе общества со всеми атрибутами государственной власти.

В настоящее время к теократическому государству относят Ватикан, где организация публичной власти возглавляется римским папой (главой католического духовенства). В современный период многие мусульманские государства близки к теократическим моделям общественно-политического устройства. Например, такие мусульманские страны, как Оман, Ливия, Саудовская Аравия, обходятся без конституции - ее роль выполняет Коран. Во многих странах существует запрет на создание политических партий (Иордания, Бутан, Непал, ОАЭ, Саудовская Аравия) или разрешение только тех партий, которые утверждают ценности ислама (Алжир, Египет). В таких государствах, как правило:

- отсутствует в полном понимании разделение властей;

- церковь играет доминирующую роль в обществе;

- религиозные тексты играют роль источников права;

- существуют неправовые способы разрешения споров, телес- ные наказания (членовредительские экзекуции) и т.д.

Некоторые сторонники ортодоксальной мусульманской церкви выступают за вселенское государство верующих без национальных границ, что провоцирует вмешательство во внутренние дела других государств, террористические акты и т.п.

Статус государственной церкви позволяет одной религии иметь привилегии перед другими. Кроме привилегий этот статус предполагает тесное сотрудничество государства и церкви в разных областях общественной жизни. В дореволюционной России такой статус имела Русская православная церковь. В Великобритании официальной государственной церковью является англиканская, главой которой выступает монарх. Почти в 30 мусульманских странах государственной религией официально признан ислам. Некоторые из них, как мы отмечали, близки к теократии.

Статус государственной церкви характеризуется следующими признаками:

а) церковь является важным элементом политической системы. Она участвует в политической жизни, в частности через свое представительство в государственных органах;

б) обладает значительными полномочиями в области воспита-

ния и образования подрастающего поколения. В образовательных учреждениях, как правило, предусмотрено обязательное преподавание государственной религии;

в) наделяется рядом юридических полномочий (в основном в области брачно-семейных отношений). Так, заключение брака, как правило, - прерогатива церкви;

г) получает от государства различные привилегии: субсидии,

материальную помощь. За церковью признается право собственности на широкий круг объектов - землю, сооружения и т.д.

С началом новой истории во многих странах начался процесс секуляризации, т.е. освобождения от влияния религии (в узком смысле секуляризация означает процесс обращения церковной собственности в светскую). В XX в. процесс секуляризации привел к тому, что многие страны закрепили в своих конституциях светские основы государственной власти. Они предполагают режим отделения церкви от государства и школы от церкви.

Для этого режима характерно следующее:

- церковь не является элементом политической системы, а значит, не вмешивается в дела государства, а занимается лишь вопросами, связанными с удовлетворением религиозных потребностей граждан;

- отношения между государством и церковью строятся на ос- нове юридически закрепленного принципа свободы совести и вероисповедания;

- государство регулирует деятельность религиозных органи- заций, но не вмешивается в их внутреннюю, внутрицерковную деятельность;

- государство не оказывает церкви материальной, финансо- вой поддержки;

- в образовательных учреждениях не предусмотрено обяза- тельное преподавание религии.

Как известно, в Советском государстве светские основы государственной власти были доведены до абсолюта. Все религии подвергались гонению, а священников репрессировали. Таким образом, нарушался основополагающий принцип светского государства о свободе совести и вероисповедания.

В современной России в соответствии со ст. 14 Конституции:

1. Российская Федерация - светское государство. Никакая религия не может устанавливаться в качестве государственной или обязательной.

2. Религиозные объединения отделены от государства и равны перед законом.

На основе этих положений Конституции РФ государственноконфессиональные отношения в России регламентируются Федеральным законом "О свободе совести и о религиозных объединениях", который каждому находящемуся на территории РФ гарантирует свободу совести и свободу вероисповедания.

Следует отметить, что нормальное состояние взаимоотношений государства и церкви означает их сотрудничество, партнерство в решении насущных общественных задач, а не полную изоляцию друг от друга. В современной России все основные религиозные конфессии участвуют в решении многих сложных задач, стоящих перед нашим обществом. Особо следует выделить роль церкви в формировании нравственных основ общества.

Раздел III

СОВРЕМЕННОЕ

ПРЕДСТАВЛЕНИЕ О ПРАВЕ.

НРАВСТВЕННО-АДЕКВАТНОЕ

ПРАВО КАК СИНТЕЗ

ПОЗИТИВНЫХ СВОЙСТВ

РАЗЛИЧНЫХ ШКОЛ ПРАВА

Тема 13 ПОНЯТИЕ СОЦИАЛЬНОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ. СОЦИАЛЬНЫЕ НОРМЫ

13.1. ВИДЫ СОЦИАЛЬНОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ. ПОНЯТИЕ СОЦИАЛЬНЫХ НОРМ И ИХ КЛАССИФИКАЦИЯ

Общество, государство, отдельные социальные слои разрабатывают правила, которые предписывают, как следует поступать в том или ином случае, чтобы достичь поставленной цели и в то же время не нарушить прав и интересов других людей. С помощью этих правил осуществляется регулирование отношений между людьми, т.е. социальное регулирование.

Виды социального регулирования:

1. Нормативное - это упорядочение поведения людей при помощи общих правил (норм), которые распространяются на все случаи данного рода и на всех субъектов. Норма (от лат. norma - руководящее начало, правило, образец) - это определенный стандарт, образец позитивного поведения.

2. Индивидуальное - это упорядочение поведения людей при помощи разовых решений, относящихся только к строго определенному случаю или к конкретным лицам.

Важнейшим способом согласования противоречивых интересов людей и их объединений является нормативное регулирование. Оно осуществляется с помощью социальных норм.

Социальные нормы - правила поведения, регулирующие отношения между людьми.

Признаки социальных норм:

- являются правилами (образцами) поведения;

- имеют общий характер. Это означает, что они: рассчитаны не на одного или нескольких человек, а на многих, поименно не указанных (неперсонифицированность); регулируют не отдельный случай или конкретное общественное отношение, а типичные ситуации или вид общественных отношений; рассчитаны на многократное повторение;

- подкрепляются силой или авторитетом соответствующей социальной общности - общества, класса, социальной группы, церкви, государства;

- имеют неблагоприятные последствия (например, в перво- бытном обществе - изгнание из рода) для нарушителя социальной нормы.

Помимо социальных норм существуют еще технические.

Технические нормы - это правила наиболее рационального обращения людей с природой, с орудиями труда. В качестве примера технических норм можно назвать правила агрономии, агрохимии, выполнения строительных работ, государственные стандарты и т.д. Особенности технических норм:

- регламентируют не отношения между людьми, а отноше- ния человека к объектам природы и техники;

- их содержание определяется законами природы и техники;

- в качестве мер их обеспечения выступают негативные по- следствия нарушения естественных законов, технических правил. Так, нарушение правил ухода за сельскохозяйственными культурами приведет, в лучшем случае, к уменьшению урожайности.

Следует отметить, что у социальных и технических норм имеется общее - человеческая деятельность. Главным объектом регулирования всех социальных норм является поведение (деятельность) людей. На тот же объект направлены и технические нормы. И в этом аспекте можно говорить о социальном значении технических норм, которое возрастает с развитием научно-технического прогресса. Но по уровню социальной значимости технические нормы могут существенно различаться. Наиболее значимые технические нормы наделяются правовыми санкциями и называются техникоюридическими (или социально-техническими) нормами.

Социально-технические нормы - это технические нормы, закрепленные в законодательстве. Они закрепляются в юридических актах и обретают значение государственного стандарта, за нарушение которого может накладываться соответствующая санкция. Так, за нарушение правил вождения и эксплуатации транспорта могут последовать административные, а в некоторых случаях и уголовные санкции. Уголовное законодательство предусматривает ответственность за нарушение правил строительных работ и т.п.

Классификация социальных норм проводится по разным основаниям.

Виды социальных норм по содержанию:

- политические - это правила поведения, регулирующие от- ношения между нациями, классами, социальными группами, направленные на завоевание, удержание и использование государственной власти. К ним относятся нормы права, программы политических партий и т.д.;

- нормы культуры, или этические нормы. Это правила пове- дения, касающиеся внешнего проявления отношения к людям (форма обращения, одежда, манеры и т.д.);

- эстетические нормы - это правила поведения, регулирующие отношения к прекрасному, посредственному, безобразному;

- организационные нормы - определяют структуру, порядок образования и деятельности государственных органов и общественных организаций. Например, уставы общественных организаций.

Наиболее распространенное основание классификации - по способам установления (создания) и обеспечения. В соответствии с ним социальные нормы разделяются:

- на нормы права (правовые нормы);

- нормы морали (нравственности);

- религиозные нормы;

- корпоративные нормы;

- нормы, сложившиеся исторически и вошедшие в привычки людей (обычаи, традиции, ритуалы, обряды, деловые обыкновения).

Рассмотрим их подробнее.

13.2. НОРМЫ МОРАЛИ

Существуют различные подходы к пониманию морали. Известный польский социолог М. Оссовская на основе изучения исторических материалов выделяет три основных течения, касающихся морали.

Первое течение - фелицитология (от лат. felicia - счастье). В этом случае мораль понимается как искусство достижения счастья, жизненная мудрость, искусство избежать страдания. Одной из разновидностей этого течения является эпикуреизм, связанный с именем древнегреческого философа Эпикура. Главные добродетели этого течения индивидуалистические: счастье, наслаждение, душевный покой. Счастье, по Эпикуру, - это состояние здорового тела и безмятежность души, оно достигается удовлетворением естественных потребностей человека, устранением телесных страданий и душевных тревог. Эпикур выделяет два вида наслаждений: физические (удовлетворение потребностей в пище, жилище, одежде и т.п.) и духовные, получаемые от знания и дружбы. Последние Эпикур ставит выше первых. Следует отметить, что многие сторонники этого течения отмечали, что в удовлетворении желаний следует соблюдать умеренность. Все должно быть в меру. Кто держится во всем середины, тот обретет счастье и покой.

Второе течение - перфекционизм (от лат. perfectus - совершенный). Мораль понимается как система правил и состоит в том, как жить достойно, в соответствии с природой человека. Эта мораль выдвигает идеалы личности, которым следует подражать. Это мог быть идеал несгибаемого революционера, борца за справедливость и т.д.

Третья концепция понимает мораль как систему правил человеческого общежития, определяющих, как поступать, чтобы другим было с нами хорошо, чтобы не было стыдно за себя и др. Согласно этой концепции мораль можно определить как совокупность идей, взглядов, представлений о добре и зле, справедливости и несправедливости, чести и бесчестии, совести и т.п. и складывающихся на их основе правил поведения.

Эта точка зрения является самой распространенной, и именно ее мы и будем в дальнейшем принимать во внимание.

Итак, мораль или моральные нормы - правила поведения, основанные на представлениях общества или отдельных социальных групп о добре и зле, плохом и хорошем, справедливом и несправедливом, честном и бесчестном и тому подобных нравственных (этических) требованиях и принципах.

Наряду с термином "мораль" используется термин "нравственность". Данные термины равнозначны. Первое название - латинского происхождения (mores - нравы), второе - русского. Наряду с ними используется термин "этика" (от греч. ethica, ethos - обычаи, нравы). Последний термин используется также для обозначения науки о нравственности.

Мораль имеет внутренний и внешний аспекты.

Внутренний аспект проявляется через известный кантовский "категорический императив", в соответствии с которым в каждой личности заключено некое высшее нравственное правило ("внутреннее законодательство"), коему она должна добровольно и неукоснительно следовать. По Канту, две вещи поражают наше воображение - звездное небо над нами и нравственные законы внутри нас. Последнее и есть императив. Смысл этого императива прост: поступай с другими так, как ты хотел бы, чтобы поступали с тобой. Его суть изложена еще в учениях древнейших мыслителей, а также в одной из христианских заповедей.

"Внутреннее законодательство" составляет понятие совести, т.е. способности человека к самооценке и самоконтролю, к суду над самим собой. Совесть ставит границы эгоизму, себялюбию. "Закон, живущий в нас, - писал Кант, - называется совестью; совесть есть, собственно, соотношение наших поступков с этим законом".

Внешний аспект морали проявляется через действия, поступки человека. Они позволяют судить о его сути, о его "внутреннем законодательстве".

Мораль - явление историческое. С течением времени ее понятие, суть меняются. То, что было моральным на каком-то историческом отрезке времени, может превратиться в дальнейшем в аморальное. Так, в рабовладельческом обществе моральным было жестокое отношение к рабам, которых не считали за людей.

Десять нравственных заповедей, зафиксированных в Ветхом Завете Библии, в значительной мере были правилами только для соплеменников. "Не убий, не укради, не прелюбодействуй, люби ближнего своего, как самого себя" - эти заповеди относились только к израильтянам, т.е. с этой точки зрения с представителями других народов можно было поступать иначе.

Современная концепция морали стоит на иных общечеловеческих позициях. Следует отметить, что начало этой позиции положено Новым Заветом. Новозаветная христианская мораль круг людей, к которым следует относиться морально (не делать зла, творить добро), расширяет до всего человечества. Современное право, в том числе международное, утверждает именно эту общечеловеческую мораль. В Декларации прав человека, международных пактах о правах говорится о признании человеческого достоинства, присущего всем членам человеческой семьи, которое является основой справедливости, свободы и всеобщего мира.

Следует отметить, что в содержательном плане моральные нормы в обществе далеко не однозначны. Это связано с существованием так называемой групповой морали, т.е. системы нравственных ценностей и норм какой-либо социальной группы, слоя, которая может не совпадать с общественной моралью. Так, в реальной жизни имеет место антисоциальная мораль криминальных слоев общества, где налицо не просто противоправное поведение конкретных субъектов, а групповая мораль особого типа, вступающая в конфликт с общественной моралью.

Нормы морали охраняются силой общественного мнения и внутренним убеждением. За исполнением норм морали осуществляет контроль общество либо отдельный социальный слой (если речь идет о морали социальной группы). К нарушителям применяются меры общественного воздействия: моральное осуждение, изгнание нарушителя из сообщества и др.

13.3. РЕЛИГИОЗНЫЕ И КОРПОРАТИВНЫЕ НОРМЫ

Религиозные нормы - правила, установленные различными вероисповеданиями. Они содержатся в религиозных книгах - Библии, Коране и др., либо в сознании верующих, исповедующих различные религии.

В религиозных нормах:

- определяется отношение религии (а значит, и верующих) к истине, к окружающему миру;

- определяется порядок организации и деятельности религи- озных объединений, общин, монастырей, братств;

- регламентируется отношение верующих людей друг к другу, к другим людям, их деятельность в "мирской" жизни;

- закрепляется порядок отправления религиозных обрядов.

Охрана и защита от нарушений религиозных норм осуществляются самими верующими.

Корпоративные нормы - это правила поведения, создаваемые в организованных сообществах, распространяющиеся на его членов и направленные на обеспечение организации и функционирования данного сообщества (профсоюзы, политические партии, клубы разного рода и т.п.).

Корпоративные нормы:

- создаются в процессе организации и деятельности сообще- ства людей и принимаются по определенной процедуре;

- распространяются на членов данного сообщества;

- обеспечиваются предусмотренными организационными ме- рами;

- закрепляются в соответствующих документах (уставе, про- грамме и т.п.).

В программах имеются нормы, в которых содержатся стратегия и тактика организации, ее цели.

В уставе содержатся нормы, которыми закрепляются:

- условия и порядок приобретения и утраты членства в ор- ганизованном сообществе, права и обязанности его членов;

- порядок реорганизации и ликвидации организованного со- общества;

- компетенция и порядок формирования руководящих орга- нов, сроки их полномочий;

- источники формирования денежных средств и иного иму- щества.

Таким образом, корпоративные нормы имеют письменную форму выражения. Этим они отличаются от норм морали, обычаев и традиций, существующих по преимуществу в общественном и индивидуальном сознании и не имеющих четкого документального закрепления.

Документальная, письменная форма выражения корпоративных норм сближает их с правом, правовыми нормами. Однако корпоративные нормы в отличие от норм права:

- не обладают общеобязательностью права;

- не обеспечиваются государственным принуждением.

Не следует путать корпоративные нормы и локальные правовые нормы: уставы предприятий, коммерческих и иных организаций и др.

Последние представляют собой разновидность локальных нормативных правовых актов, порождающих конкретные юридические права и обязанности и защищаемых от нарушений органами государства. В случае их нарушения существует возможность обратиться в компетентные правоохранительные органы. Так, при нарушении положений учредительных документов акционерного общества, например порядка распределения прибыли, заинтересованный субъект может обжаловать состоявшееся решение в судебном порядке. А вынесение решения с нарушением устава политической партии обжалованию в судебном порядке не подлежит.

13.4. НОРМЫ, СЛОЖИВШИЕСЯ ИСТОРИЧЕСКИ И ВОШЕДШИЕ В ПРИВЫЧКУ ЛЮДЕЙ

Обычаи - это правила поведения, исторически сложившиеся на протяжении жизни нескольких поколений, которые в результате многократного повторения вошли в привычку. Они возникают как результат наиболее целесообразного поведения. Обычаи имеют социальное основание (причину возникновения), которое в дальнейшем может быть утрачено. Однако и в этом случае обычаи могут продолжать действовать в силу привычки. Так, современный человек часто не обходится без рукопожатий со знакомыми. Обычай этот сложился в Средние века при заключении рыцарями мира как демонстрация отсутствия оружия в открыто протягиваемой руке, как символ доброй воли. Рыцарей давно нет, а их манера заключения и подтверждения дружеских отношений сохранилась и поныне. Примерами обычаев служат передача имущества близким, кровная месть и т.д.

Традиции - как и обычаи, сложились исторически, но имеют более поверхностный характер (могут сложиться при жизни одного поколения). Под традициями понимаются правила поведения, которые определяют порядок, процедуру проведения каких-либо мероприятий, связанных с какими-либо торжественными или знаменательными, значительными событиями в жизни человека, предприятий, организаций, государства и общества (традиции проведения демонстраций, застолья, получения офицерского звания, торжественных проводов сотрудника на пенсию и т.д.). Значительную роль традиции играют в международных отношениях, при дипломатическом протоколе. Традиции имеют определенное значение и в политической жизни государства.

Ритуал - это церемония, демонстративное действие, имеющее целью внушить людям определенные чувства. При ритуале акцент делается на внешнюю форму поведения. Например, ритуал исполнения гимна.

Обряды, как и ритуалы, представляют из себя демонстративные действия, имеющие целью внушить людям определенные чувства. В отличие от ритуалов глубже проникают в психологию человека (церемония заключение брака или захоронения).

Деловые обыкновения - это правила поведения, складывающиеся в практической, производственной, учебной, научной сфере и регулирующие повседневную жизнь людей (например, проведение планерки утром рабочего дня; студенты встречают преподавателя стоя и т.д.).

13.5. НОРМЫ ПРАВА КАК РАЗНОВИДНОСТЬ СОЦИАЛЬНЫХ НОРМ

Важнейшей разновидностью социальных норм являются нормы права. Они, как и другие социальные нормы, регулируют отношения в обществе. И в этом проявляется единство социальных норм.

Однако правовые нормы имеют характерные черты, признаки, которые отличают их от других социальных норм. Рассмотрим их подробнее.

1. Как и другие социальные нормы, нормы права является отдельным правилом поведения, регулирующим конкретный аспект общественных отношений. Но в отличие от других социальных норм это правило поведения является общеобязательным. Общеобязательность предполагает, что нормы права являются обязательными для всех субъектов вне зависимости от особенностей их статуса.

2. Нормы права отличаются от других социальных норм по происхождению. Так, нормы нравственности и обычаи возникают в обществе в ходе его исторического развития. Корпоративные нормы вырабатываются соответствующими организациями. В отличие от них нормы права издаются компетентными (государственными или муниципальными) органами.

3. За нормами права в случае их неисполнения стоит возможность государственного принуждения. Гарантии соблюдения иных социальных норм в большинстве случаев - сила общественного мнения, возможность применения мер общественного воздействия. Таким образом, нормы права охраняются и обеспечиваются государственным принуждением. Относительно этого признака существуют различные подходы. Так, Е.Н. Трубецкой еще в начале XX в. утверждал, что в государственно-правовой жизни можно указать на целый ряд случаев, когда нормы права, как и право в целом, "не сопровождаются принуждением, и наоборот, принуждение является при полном отсутствии права". Существует множество норм позитивного (положительного) права, пояснял автор, "коих обязательность обусловливается вовсе не санкцией государственной власти, а какими-либо другими внешними факторами, например тем, что таков был обычай у отцов и дедов, что так постановил тот и другой собор пастырей церкви, та или другая международная конференция".

Безусловно, во взглядах Е.Н. Трубецкого существует рациональное зерно. Говоря о мерах государственного воздействия, не следует полагать, что нормы права реализуются лишь из-за существования угрозы государственного принуждения. Значительную роль играют воспитательные меры, авторитет государства и права у граждан, меры убеждения, религиозные догматы. Однако следует согласиться с мнением другого известного русского юриста И.В. Михайловского, который писал, что "не всякое принуждение, а только принуждение организованное, осуществляемое в порядке и в пределах, указанных законом", следует рассматривать в качестве признака нормы права. При этом, отмечал автор, сам термин "принуждение" применительно к нормам права нельзя толковать произвольно, а тем более ставить рядом с актом насилия и произвола. Данный термин, по мнению автора, должен использоваться лишь в двух смыслах:

1) как физическое принуждение (например, привод неявившегося обвиняемого);

2) как психическое принуждение, выражающееся в угрозе наступления "определенного зла на случай нарушения нормы".

Следует отметить, что среди мер государственного воздействия выделяются гражданско-правовые, уголовно-правовые, административно-правовые и иные меры. Основной целью их применения, обусловленной характером правонарушения, могут выступать наказание правонарушителя, возмещение причиненного его противоправными действиями вреда, восстановление нарушенного права, выполнение невыполненных обязательств.

4. Как и другие социальные нормы, правовые нормы имеют общий характер. Это означает, что норма права представляет собой общий, типовой вариант поведения. Ее действие рассчитано на неограниченное число случаев, на многократное применение. В отличие от обычных распоряжений по конкретным вопросам норма права адресована не отдельному лицу, а широкому кругу лиц, рассчитана не на одного или нескольких человек, а на многих, поименно не указанных (неперсонифицированность);

Однако сферы действия норм права и других социальных норм различаются. Например, обычаи и корпоративные нормы имеют локальный характер. Нормы морали распространены во всем обществе. Многие нормы морали не знают государственных границ. Нормы права распространяют свое действие на всех лиц, находящихся в пределах территории государства или административно-территориальной единицы (если это нормы, установленные органами данной административно-территориальной единицы). В Российской Федерации, например, наиболее общий характер имеют Конституция РФ, федеральные конституционные и федеральные законы. Они обращены ко всем без исключения гражданам России, а во многих случаях - также к иностранцам и лицам без гражданства.

Менее общий характер имеют нормы права, обращенные лишь к отдельным слоям или группам населения (студентам, пенсионерам, военнослужащим, должностным лицам).

5. Нормы права отличаются от других социальных норм по форме выражения. Нормы права имеют формальную определенность.

Это означает, что они должны содержаться в формах (источниках) права, которые устанавливаются (или санкционируются) государством в порядке установленной законом процедуры. Другие социальные нормы существуют либо в сознании общества, отдельных социальных групп, либо зафиксированы в различных источниках, не имеющих официального характера.

Таким образом, норма права - это отдельное общеобязательное, формально определенное и общее правило поведения, издаваемое компетентными органами (государственными или муниципальными), охраняемое и обеспечиваемое государством (в том числе и силой государственного принуждения) и регулирующее конкретный аспект общественных отношений.

Следует отметить, что нормы права взаимодействуют с другими социальными нормами. Взаимодействие норм права и иных социальных норм заключается в том, что большинство правовых норм не противоречат а, напротив, соответствуют нормам морали, обычаям, корпоративным нормам. Различные социальные нормы оказывают влияние на право как в сфере правотворчества, так и в сфере правоприменения. В некоторых случаях социальные нормы входят в противоречие с нормами права.

В качестве примера покажем варианты взаимодействия права и обычаев:

а) юридические нормы поддерживают обычаи, полезные с точки зрения общества и государства, создают условия для их реализации. Полезные, социально необходимые обычаи могут даже наделяться правовой санкцией, в этом случае они принимают форму правового обычая;

б) юридические нормы могут служить вытеснению вредных с точ-

ки зрения общества обычаев (например, обычай кровной мести);

в) юридические нормы безразличны к действующим обычаям. Таких обычаев большинство, и связаны они главным образом с отношениями людей в быту.

Другой пример основан на взаимодействии норм права и религиозных норм. На различных этапах развития общества и в разных правовых системах степень и характер их взаимодействия различны. Так, в некоторых правовых системах связь религиозных и правовых норм была настолько тесной, что их следует считать религиозными правовыми системами. К таковым можно отнести индусское право, в котором тесно переплетались нормы морали, обычного права и религии, и мусульманское право, которое, по существу, является одной из сторон религии ислама.

В период Средних веков в Европе были широко распространено каноническое (церковное) право. Однако оно никогда не выступало всеобъемлющей и законченной системой права, а действовало лишь как дополнение к светскому праву и регулировало те вопросы, которые не охватывались светским правом (церковную организацию, правила причастия и исповеди, некоторые брачносемейные отношения и др.). В настоящее время в большинстве стран церковь отделена от государства и религиозные нормы не связаны с нормами права.

13.6. ВИДЫ НОРМ ПРАВА

Все нормы права можно поделить на две группы:

1) отправные (исходные, первичные, учредительные) - определяют исходные начала, основы правового регулирования общественных отношений, его цели, задачи, принципы, методы; закрепляют правовые категории и понятия;

2) нормы - правила поведения - нормы непосредственного регулирования поведения людей, общественных отношений. Рассмотрим их подробнее. Виды отправных норм права:

а) нормы-принципы - предписания, выражающие и закрепляю-

щие принципы права. К таковым относятся, например, нормы, содержащиеся в законах о Конституционном Суде или о Высшем Арбитражном Суде РФ, где закрепляются принципы независимости судей, подчинения их только закону;

б) нормы-определения (дефиниции) - предписания, содержащие

определение правовых понятий и категорий. Они могут как содержаться в различных статьях того или иного нормативного акта, так и составлять отдельную статью. Примером могут служить нормыопределения, содержащиеся в ст. 2 Федерального закона от 6 декабря 1994 г. "Об основных гарантиях избирательных прав граждан Российской Федерации", где закрепляются понятия "избиратель",

"кандидат", "избирательное объединение" и др.;

в) нормы-цели. Они определяют цели и задачи, на достижение

которых должна быть направлена деятельность как государственных органов, так и всего государства. Примером такой нормы можно считать ст. 1 Конституции РФ, указывающую на то, что наше государство является правовым;

г) нормы-расчеты. Они содержат определенные количественные показатели, расчеты. Примером таких норм может служить закон о бюджете, в котором содержатся статьи - показатели доходов и расходов, предельный размер дефицита бюджета и т.д.;

д) нормы-начала - конституционные положения, закрепляю-

щие основы экономического, политического и государственного устройства;

е) нормы-констатации. Они содержат определенные сведения о нормативно-правовом акте. К таковым можно отнести ч. 1 ст. 1 УК РФ, в которой говорится о предмете Кодекса. В некоторых случаях в статьях содержатся декларативные, программные, социально-политические, нравственные положения, призванные обосновать необходимость соответствующего нормативного правового акта.

Классификация норм - правил поведения может быть различной.

По назначению выделяют:

- нормы материального права, регулирующие экономические, политические, социальные, идеологические и иные материальные отношения. С их помощью регулируются взаимоотношения граждан между собой и с государственными и общественными органами и организациями. Материальные нормы права регулируют деятельность государственных органов, политических партий и общественных объединений. К нормам материального права относятся, например, нормы конституционного, гражданского, уголовного, административного права;

- процессуальные нормы права не регулируют материальных отношений, а лишь закрепляют процессуальные формы (процедуру, правила, порядок) осуществления и защиты предусмотренных материальными нормами прав. В целом процессуальные нормы носят процедурный характер и служат формой реализации норм материального права. Процессуальные нормы содержатся в основном в таких отраслях права, как гражданское процессуальное право, арбитражное процессуальное право и уголовно-процессуальное право. Имеются они и в других отраслях права.

В зависимости от методов правового регулирования нормы права делятся:

- на императивные (содержащие властные предписания);

- диспозитивные (содержащие свободу усмотрения). Диспозитивные нормы предоставляют субъектам возможность в пределах законных средств урегулировать отношения по своему усмотрению;

- поощрительные (стимулирующие социально полезное поведение);

- рекомендательные (указывающие на желательность того или иного поведения).

В зависимости от характера содержащихся в нормах права предписаний (т.е. по характеру регулирования правил поведения) различают:

а) управомочивающие нормы права. Они предоставляют воз-

можность участникам правоотношений действовать тем или иным образом. В них акцентируется внимание на правах субъектов. При изложении данных норм обычно употребляются выражения "имеет право", "вправе", "может", "возможно" и т.п. Управомочивающие нормы, например, пронизывают вторую главу Конституции РФ, посвященную правам и свободам человека и гражданина;

б) обязывающие нормы права. Они обязывают субъекта права

совершить определенные действия. В случае отказа лица совершить эти действия наступают негативные для него юридические последствия. При их изложении могут употребляться глаголы "должен", "обязан" и т.п.;

в) запрещающие нормы права. Они устанавливают обязанность не совершать определенные действия, запрещают определенные варианты поведения. При их изложении обычно используются глаголы "воспрещается", "запрещается", "не допускается". К запрещающим нормам относятся нормы уголовного права, значительная часть норм административного права.

Содержатся такие нормы и в других отраслях права. Так, в конституционном праве России имеются нормы, которые запрещают создание и деятельность общественных объединений, цели или действия которых направлены на насильственное изменение основ конституционного строя и нарушение целостности Российской Федерации, подрыв безопасности государства, создание вооруженных формирований, разжигание социальной, расовой, национальной и религиозной розни (ст. 13 Конституции РФ).

В зависимости от отраслевой принадлежности нормы права подразделяются на нормы: конституционного, административного, гражданского, уголовного, уголовно-процессуального и иных отраслей права.

В зависимости от сферы действия:

- общефедеральные (действуют на территории всего государства);

- региональные (действуют на территории субъектов РФ или в пределах определенного региона, например на Крайнем Севере);

- нормы права местного самоуправления;

- локальные (действуют на территории конкретного предприятия, учреждения, организации).

В зависимости от круга лиц, на которых распространяется действие норм права, они подразделяются:

- на общие (охватывают всех лиц, проживающих на данной территории);

- специальные (регулятивное воздействие распространяется лишь на определенную категорию субъектов права, например на ветеранов, военнослужащих).

В зависимости от функций нормы права бывают:

- регулятивные - направлены на урегулирование правомерного поведения (предписания, устанавливающие права и обязанности участников правоотношений, например нормы конституции, закрепляющие права и обязанности граждан, президента, правительства);

- охранительные - направлены на защиту нарушенных субъективных прав. Охранительные нормы предусматривают отрицательную реакцию государства на неправомерное поведение.

Кроме названных существуют и иные основания классификации норм права: в зависимости от субъектов правотворчества; от характера актов, в которых содержатся нормы права, и др.

Тема 14

ПОЗИТИВНОЕ ПРАВО.

ОСНОВНЫЕ ПОДХОДЫ К ПОНИМАНИЮ ЕГО СУЩНОСТИ И ИСТОКОВ

14.1. ПРИЧИНЫ СУЩЕСТВОВАНИЯ РАЗЛИЧНЫХ ШКОЛ ПРАВА

Право - одно из сложных, многоаспектных понятий. Оно существует тысячи лет, а юристы не могут договориться о том, что такое право. По вопросу о понятии, сущности, истоках права и его функционировании в юридической науке существовал и существует целый ряд мнений, взглядов, теорий. И в истории права, и в современной юридической науке существуют различные школы правопонимания, включающего в себя процесс познания права и его восприятие (оценку) как социального явления. Каковы же причины большого количества теорий (школ) права?

1. Правопонимание как результат целенаправленной мыслительной деятельности человека субъективно. Поэтому процесс познания права и его восприятия может приводить и приводит к различным положениям.

2. Теории о праве связаны с различными философскими воззрениями.

3. Теории о праве возникают на различных этапах развития общества, каждый из которых выдвигает свои проблемы, отражаемые

в теории.

4. Теории отражают мнения различных социальных сил, у которых свои представления о правовом регулировании общественных отношений.

5. На правопонимание значительное влияние оказывают национальные, религиозные и иные традиции, существующие в той или иной стране.

Все теории права условно можно разделить на три вида. К первому виду относятся те теории, которые считают, что право представляет собой систему норм, издаваемых и охраняемых государством. Это право называется позитивным правом. Иногда позитивное право обозначается термином "закон", подразумевая под ним совокупность источников права, признаваемых и охраняемых государством.

Ко второму виду относятся теории, которые считают, что настоящее право существует автономно от позитивного права (закона).

К третьему виду относятся теории, которые считают, что право возникает и действует при реализации позитивного права (закона).

Таким образом, любая концепция правопонимания так или иначе признает наличие позитивного права. В силу особой значимости позитивного права остановимся подробнее на его понятии.

14.2. ПОНЯТИЕ ПОЗИТИВНОГО ПРАВА

Позитивное, или положительное (от лат. positivus - положительный), право представляет собой право официальное, т.е. издаваемое государственными органами в установленном порядке и соответствующим образом фиксируемое в нормативно-правовых актах (законах, указах президента, постановлениях правительства и др.) или иных источниках права.

Само слово "положительное" изначально имеет тот смысл, что именно это право, эти законы являются действительными, истинными для населения государства; именно они, будучи общеобязательными, в первую очередь регулируют общественные отношения; именно эти законы надлежит "положительно" исполнять; наконец, именно эти законы имеет в виду государство, когда дело касается исков, обвинения или защиты.

Истинность здесь понимается в том смысле, что истиной исходя из философских положений может быть только то, что познается через опыт, а записываемые нормы права в законах как раз соответствуют этому критерию, поскольку норму можно использовать для решения конкретных житейских ситуаций, т.е. апробировать на практике.

Говоря другими словами, позитивное право всегда конкретно, для него неприемлемы абстрактные формулы.

Право положительное еще называют правом государственным, при этом в слово "государственное" вкладывается тот смысл, что субъектом правотворчества является государство (государственные органы).

Следует иметь в виду, что понятие позитивного права в абсолютном большинстве случаев совпадает с общим понятием права. Говоря другими словами, когда речь идет о праве вообще, мы подразумеваем прежде всего позитивное право. Особенности реализации позитивных прав:

а) физические лица обретают позитивные права лишь с приня-

тием соответствующих правовых норм. Кроме того, позитивные права далеко не всегда появляются с рождением человека, как, например, в случае с естественными правами. Так, избирательное право появляется у гражданина России только с 18 лет и никак не раньше, а правом на получение пенсии он может воспользоваться, как правило, лишь в пожилом возрасте;

б) реализация позитивных прав обусловлена также многими

другими факторами, которые указываются в соответствующих нормативных правовых актах. Например, правом на гарантийный ремонт телевизора можно воспользоваться не иначе как при предъявлении соответствующих гарантийных талонов, выдаваемых магазином в момент покупки; другой магазин не примет заявку на гарантийный ремонт, равно как и в случае, если телевизор приобретен без оформления каких-либо документов.

Позитивных прав огромное количество и в самых разных сферах жизни, при этом они могут касаться как фундаментальных социальных благ (например, избирательного права, права на образование), так и относительно менее значимых (например, права на бесплатный проезд в общественном транспорте, права осужденного на свидание с родственниками и др.).

Следует отметить, что в теории сторонники официального права представляют так называемый правовой позитивизм. Как правило, они скептически относятся к представителям других теорий и считают, что только государство может творить право и обеспечивать его реализацию. Так, один из видных представителей правового позитивизма второй половины XIX в. немецкий юрист К. Бергбом, считал, что "поскольку естественное и иное внепозитивное право представляет собой не более, чем предположение", нечто субъективно фиктивное, оно, если его всерьез принимать за явление правового порядка, влечет за собой "разрушение правопорядка и анархию". Единственно реальным правом является то, что выражено в законе. Норма права - это альфа и омега права, его начало и его конец. "За пределами закона нет никакого другого права".

При этом нужно иметь в виду, что правовой позитивизм включает в себя достаточно большое число теорий, объясняющих возникновение права, особенности издания государством норм права и их значение в жизни общества.

В отличие, например, от естественного права теории позитивного права исходят из того, что человек приобретает права не в силу своего рождения, а в связи с изданием государством определенных правовых норм. Есть норма от государства - есть и право на что-либо, нет нормы - нет и права.

Однако и в рамках правового позитивизма имеются различные школы правопонимания, которые по-разному подходят к пониманию сущности права и его истоков. Остановимся на некоторых из них.

14.3. ОСНОВНЫЕ ПОЗИТИВИСТСКИЕ ПОДХОДЫ К ПОНИМАНИЮ СУЩНОСТИ ПРАВА И ЕГО ИСТОКОВ

Историческая школа права сформировалась в конце XVIII - начале XIX в. Ее основные представители - немецкие ученые Ф.К. Савиньи (1779-1861), Г.Ф. Пухта (1798-1846). Данная теория появилась как реакция на естественно-правовую доктрину в качестве идеологии феодализма. В силу этого представители этой теории отрицали естественные права человека, ибо это противоречило обычаям феодальной сословной эпохи.

С точки зрения идеологов исторической школы, сущность права, его смысл определяется духом, волей народа. Позитивное право произошло от права обычного, которое произрастает из недр национального духа, глубин народного сознания и т.д.

Право - историческое явление. Оно, как и язык, не устанавливается договором, не вводится по чьему-либо указанию, а возникает и развивается постепенно.

Право возникает из исторически сложившихся правил поведения (обычаев), которые облекаются в юридическую форму. Поэтому задача законодателей состоит не в том, чтобы создавать законы, а в том, чтобы облекать в юридическую форму то, что существует в народном духе.

Таким образом, с точки зрения исторической школы право - это исторические сложившиеся правила поведения, облеченные в юридическую форму. Облекают в данную юридическую форму сложившиеся правила поведения компетентные государственные органы.

Спорные моменты:

а) право действительно имеет национальные особенности, но в истории имеется много примеров, когда закон или обычай другого народа был воспринят определенной страной благодаря завоеванию (например, право Индии несет на себе отпечаток английского права) или мирному проникновению (рецепция римского права);

б) сторонники теории предлагают урегулировать жизнь древними образцами (исторически сложившимися правилами поведения). Ценности сохранения здесь ставятся на первое место перед ценностями изменения;

в) согласно теории народный дух проявляется в обычаях. Однако:

- во-первых, не все обычаи поддерживаются цивилизован- ным обществом (например, кровная месть);

- во-вторых, некоторые обычаи носят международный харак- тер и выходят за рамки народного (национального) духа. Положительное:

а) верно положение теории, что законодатель не может творить нормы права по своему усмотрению. В правотворческом процессе должно обращаться внимание на национальные и культурно-исторические особенности;

б) справедливо положение о том, что обычай предшествовал появлению права, что многие обычаи, облеченные в юридическую форму, стали частью позитивного права;

в) историческая школа права способствовала становлению исторического метода в юридической науке. А историзм как метод вызвал к жизни новую науку - историю права. Марксистская теория права. Сформировалась в XIХ-XX вв.

Ее представителями являются: Карл Маркс (1818-1883), Фридрих

Энгельс (1820-1895), Владимир Ильич Ульянов (Ленин) (1870- 1924). Данная теория дополнялась результатами теоретических изысканий идеологов большевизма (Н.И. Бухарина, И.В. Сталина и др.).

Сущность права с марксистских позиций определяется как воля господствующего класса. Воля господствующего класса получает государственно-нормативное выражение. Право - нормы, которые устанавливаются и охраняются государством. Отсюда право - возведенная в закон воля господствующего класса.

Содержание воли господствующего класса определяется характером материальных производственных отношений. Собственники основных средств производства держат в руках государственную власть и возводят в закон свою волю.

Данная теория образование права (как и государства) связывает с расколом общества на антагонистические классы. Природа государства и права не может быть понята вне контекста борьбы классов.

После победы социалистической революции государство должно исчезнуть вместе с делением общества на классы. При этом праву предстоит отмереть вместе с государством.

Спорные моменты:

а) преобладание роли классовых начал в праве при недооценке

национальных, религиозных, психологических и иных начал;

б) декларирование отсутствия у права исторических перспектив;

в) скептическое отношение к идее правового государства. Положительное. Сторонники теории:

а) обратили внимание на тесную связь права с волей господст-

вующего класса, которая в определенные исторические периоды являлась определяющей в процессе формирования и развития правовой системы;

б) выделяли четкие критерии правомерного и противоправного,

так как понимали право как закон (позитивное право);

в) подчеркнули обусловленность генезиса и природы государ-

ства и права (как надстроечных явлений) экономической сферой общества, и прежде всего характером производственных отношений (экономическим базисом общественно-экономической формации). Данный подход в значительной степени помогает уяснению сути права и государства.

Реалистическая школа права. Основателем данной теории был известный немецкий юрист Р. Иеринг (1818-1892).

По мнению Иеринга, сущность права заключается в защите интересов человека. Право возникает и развивается под влиянием интересов, двигающих человека, заставляющих его ставить цели.

Данные цели достигаются при посредстве права. Право существует только в виде позитивного. Государство есть сознательный творец права. Поэтому право есть защищенный государством интерес. Право как средство достижения цели выступает необходимым инструментом организации и развития общества;

В праве нет ничего неизменного, вечного. Оно постоянно меняется в соответствии с влиянием новых внешних факторов (интересов человека).

Данная теория отрицает произвол. Только государственная власть на основе права (а это есть защищенный государством интерес) может применять принуждение по отношению к человеку.

В то же время каждый человек должен отстаивать свои интересы, права. Защита права - обязанность не только по отношению к себе, но и к обществу, государству. Отстаивая свои права, отстаиваешь тем самым нормы права, т.е. защищенный государством интерес.

Спорный момент. Вследствие ошибок (а иногда и преднамеренных действий) законодателя нормы права нередко не соответствуют интересам общества в целом.

Положительное. Заслуживают поддержки положения о совершенствовании права, об отрицании произвола, об отстаивании каждым индивидуумом своих прав.

Нормативистская школа права. Теория получила завершенную форму в XX в. Родоначальником нормативистской школы является австрийский юрист Г. Кельзен. Сам автор называл разработанное им учение "чистая теория права". Так же называется самая известная его работа на эту тему.

Значительный вклад в развитие теории внесли немецкий юрист и социолог Р. Штаммлер (1856-1938) и русский юрист П.И. Новгородцев.

Кельзен являлся сторонником чистой теории права. Он не задавался вопросом о классовой сущности права, исключал в изучении права экономическую, политическую, идеологическую, моральную и другие оценки. Таким образом, юридическая доктрина должна заниматься не установлением различных оснований права, а изучать его специфическое содержание, "понимать его из самого себя". По мнению Г. Кельзена, "право определяется только правом" и "сила права только в нем самом".

Тезис о том, что право следует познавать лишь из самого права, подкреплялся ссылкой на постулат кантианской философии, согласно которому "должное" - это особая, доопытная сфера, создаваемая человеческим разумом и независимая от "сущего" (т.е. природы и общества). Поскольку право представляет систему правил должного поведения, оно лежит в сфере "должного" и, следовательно, независимо от "сущего".

Должное (правила должного поведения) возникло раньше, чем государство. Государство есть следствие, продолжение права. В то же время сторонники нормативистской теории выступали против противопоставления государства и права, определяя государство как единство внутреннего смысла всех правовых положений, как осуществление и воплощение правовых норм в едином правопорядке.

Исходя из этого следовал тезис о том, что государственная власть есть право. Правом признается государственная воля, выраженная в совокупности норм, обеспеченных принудительной силой государства. Государство может вносить изменения в право, не противоречащие так называемой основной норме, исходному началу, которое находится в сфере "должного".

Право обладает таким важнейшим свойством, как нормативность (производно от понятия "нормативный" - устанавливающий норму, правила). Это свойство означает, что право регулирует общественные отношения посредством общеобязательных, формально определенных, общих правил поведения - норм.

Право представляется как система (пирамида) норм, где на самом верху находится основная (суверенная) норма и где каждая низшая норма черпает свою законность в норме более значительной юридической силы.

Кельзен не входил в решение вопроса, откуда берется исходная норма права, однако отмечал, что из нее, как из исходного начала, вытекают, развертываются все другие элементы системы права, образуя ступенчатую конструкцию в виде пирамиды.

В основании пирамиды норм находятся индивидуальные акты (решения судов, предписания администрации и т.д.), которые также включаются в понятие права и которые тоже должны черпать свою законность в нормах более значительной юридической силы. Спорные моменты:

а) положение об "основной норме" является явно не завершен-

ным. Из теории не ясно, откуда берется данная норма, стоящая на вершине пирамиды. В дальнейшем Кельзен признавал данное положение слабым местом в своей теории;

б) нельзя согласиться с исключением связи права с социально-

экономическими, политическими и духовными факторами.

Положительное:

а) подчеркивается такое определяющее свойство права, как

нормативность;

б) нормативность в данной теории органически связана с формальной определенностью права, что существенно облегчает возможность руководствоваться юридическими требованиями и позволяет субъектам знакомиться с содержанием текстов нормативных актов;

в) убедительно доказывается необходимость соподчинения право-

вых норм по степени их юридической силы. Принцип соответствия одной нормы другой означает утверждение режима законности. 14.4. СИНТЕЗИРУЮЩЕЕ ПОНЯТИЕ ПОЗИТИВНОГО ПРАВА

Итак, мы рассмотрели различные школы позитивного права. Как мы отметили, в каждой теории права имеются положительные моменты.

Среди теорий, которые считают право государственной волей, выраженной в совокупности норм, обеспеченных принудительной силой государства, самой пригодной для отражения его инструментальной роли как регулятора общественных отношений является нормативистская.

Как мы уже отмечали, в этой теории право представляется как система (пирамида) норм, где на самом верху находится основная (суверенная) норма и где каждая низшая норма черпает свою законность в норме более значительной юридической силы.

Если представить, что суверенной нормой является конституция страны, а далее соответственно идут нормы законов, подзаконных актов, то такой принцип соответствия одной нормы другой и означает утверждение строгого режима законности.

Достоинство данной теории состоит также в обозначении такого определяющего свойства права, как нормативность, органически связанная с формальной определенностью.

Безусловно, как отмечалось выше, нельзя согласиться с основателями нормативистской школы о том, что "право определяется только правом", что в его изучении следует исключить экономические, политические, идеологические, моральные и другие оценки.

В современное синтезирующее понятие позитивного права можно включить и элементы других концепций правопонимания.

Так, из исторической теории права следует, что право имеет национальные особенности и законодатель в процессе правотворчества (а значит, и исследователь) должен обращать внимание на национальные и культурно-исторические особенности страны. Следует также согласиться с тезисом реалистической школы права, в котором отмечается, что право возникает и развивается под влиянием интересов, двигающих человека, заставляющих его ставить цели.

Рациональное зерно можно найти и в марксистской теории права. В советской теории государства и права понятие права неизменно определялось с марксистских позиций как возведенная в закон воля экономически господствующего класса. Применительно к социалистическому государству право определялось как система общих правил поведения, установленных или санкционированных социалистическим государством, выражающих направляемую Коммунистической партией волю трудящихся масс во главе с рабочим классом, обеспеченных сознательностью масс, мерами общественного воздействия и возможностью применения государственного принуждения к правонарушителям, имеющих назначением регулирование общественных отношений в целях построения социализма и коммунизма.

В настоящее время российские правоведы не используют столь явно политизированные определения. Вместе с тем следует заметить, что многие аспекты в понимании права советского периода не потеряли актуальности. Так, положения об установлении или санкционировании государством правил поведения, о возможности применения государственного принуждения к правонарушителям полностью подходят к современному понятию права. Можно согласиться и с идеей о том, что для определенного исторического периода времени воля господствующего класса получала государственно-нормативное выражение.

Следует отметить, что данное марксистское положение можно расширить, заменив понятие "воля господствующего класса" "государственной волей".

Чем же является государственная воля? К этому вопросу следует подходить конкретно-исторически. В различные исторические периоды в различных странах государственную волю выражали:

- воля монарха;

- господствующего слоя (элиты);

- господствующего класса;

- большинства граждан государства.

Исходя из этого можно отметить, что государственная воля в любом государстве носит не абстрактный, а вполне конкретный характер, соответствующий интересам господствующих слоев, групп, классов или большинства граждан. Воля господствующего слоя, группы, класса или большинства граждан, для того чтобы воплотиться в нормах права, стать их реальным содержанием, должна в обязательном порядке пройти через государственный нормотворческий механизм и трансформироваться в государственную волю.

С учетом сказанного мы и рассмотрим синтезирующее понятие позитивного права, учитывая рациональные элементы различных концепций правопонимания. Начнем рассмотрение понятия права с его признаков.

1. Историческая обусловленность означает, что:

- право появилось вследствие комплекса причин на опреде- ленном историческом этапе. В ходе развития общества изменяется и право;

- право имеет национальные и культурно-исторические осо- бенности;

- право возникает и развивается под влиянием интересов, двигающих человека, заставляющих его ставить цели.

2. Системность означает, что право представляет собой систему норм (правил поведения). Как и в любой системе, нормы (компоненты системы) взаимосвязаны и взаимно обусловливают друг друга.

Система предполагает: иерархичность, взаимодействие, согласованность, непротиворечивость.

3. Общеобязательность означает, что:

- правовые нормы обязательны для исполнения всеми гра- жданами, служащими, государственными и иными организациями;

- государство принимает меры для того, чтобы правовые нормы стали общеизвестными, без чего невозможна общеобязательность (нормы публикуются в средствах массовой информации).

4. Формальная определенность означает, что:

- право содержится в определенных формах (нормативных актах, договорах и др.);

- нормы права принимаются специально уполномоченными на то государственными органами (в России - Федеральным Собранием, Правительством, министерствами, законодательными органами и администрациями субъектов Федерации и др.) в соответствии со своей компетенцией;

- правовые акты облекаются в официальный юридический документ, имеющий необходимые реквизиты, т.е. сам текст правового акта, его название, номер, дату принятия, подпись руководителя органа, печать;

- правовые нормы излагаются сжатым, лаконичным слогом, чему способствует многовековая законотворческая практика.

5. Имеет общий характер. Как мы уже отмечали, это означает, что применение норм права рассчитано на неограниченное количество случаев, на многократное применение. Кроме того, нормы права адресованы не отдельному лицу, а широкому кругу лиц, рассчитаны не на одного или нескольких человек, а на многих, поименно не указанных (неперсонифицированность).

6. Установление или санкционирование государством, т.е. принимается либо признается им.

7. Выражение государственной воли.

8. Охрана и обеспеченность выполнения государством означает, что:

- правовые нормы охраняются государством посредством установления нескольких видов юридической ответственности: дисциплинарной, гражданско-правовой, административной, уголовной;

- в случае невыполнения кем бы то ни было правовых норм их реализация обеспечивается государством принудительным образом;

- принудительность обеспечения может выражаться в раз- личных формах, при этом крайней формой принуждения является применение уголовно-правовых мер.

Следует заметить, что большинство правовых норм выполняется добровольно, и принудительность обеспечения, таким образом, не относится к большинству населения.

9. Регулирует значимые общественные отношения, т.е. право регулирует только отношения, которые с точки зрения государства играют важную роль в жизни общества.

Исходя из признаков, сформулируем определение позитивного права.

Позитивное право - это исторически сложившаяся и развивающаяся система общеобязательных, формально определенных норм, имеющих общий характер, устанавливаемых и охраняемых государством, выражающих его волю и регулирующих значимые общественные отношения.

Тема 15

ИСТОЧНИКИ ПОЗИТИВНОГО ПРАВА И ОСНОВНЫЕ СПОСОБЫ ЕГО ОБРАЗОВАНИЯ

15.1. СОЦИАЛЬНЫЕ НОРМЫ В ПЕРВОБЫТНОМ ОБЩЕСТВЕ

КАК ИСТОЧНИК ПОЗИТИВНОГО ПРАВА. РАЗЛИЧНЫЕ

ПОДХОДЫ К ОЦЕНКЕ РЕГУЛЯТИВНОЙ СИСТЕМЫ ПЕРВОБЫТНЫХ ОБЩЕСТВ

Процесс перехода от первобытного общества к государству, от социальных норм первобытного общества к праву происходил в течение длительного времени. В далекий от нас период возникновения человека им руководили, прежде всего, инстинкты, и в этом смысле праисторические люди мало чем отличались от других животных. Инстинкты действуют, как известно, независимо от воли и сознания живого существа. Природа посредством генов передает от поколения к поколению инстинктивные правила поведения отдельных особей.

Со временем, по мере роста сознания, у наших предков инстинкты постепенно стали трансформироваться в социальные нормы. Они возникли на самых ранних ступенях развития человеческого общества в связи с необходимостью урегулирования поведения людей таким образом, чтобы достичь целесообразного их взаимодействия для решения общих задач. Социальные нормы создали положение, когда поступки человека уже не состояли из инстинктивных реакций на раздражители. Между ситуацией и порождаемым ею импульсом стояла социальная норма, которая связана с наиболее общими принципами общественного бытия.

Основными разновидностями социальных норм первобытного общества являлись: обычаи, нормы морали, религиозные нормы, сакральные (священные, магические) предписания (табу, зарок, заклинания, проклятия), агрокалендари.

Обычаи - это исторически сложившиеся правила поведения, которые в результате многократного повторения вошли в привычку. Они возникают как результат наиболее целесообразного варианта поведения. Многократная повторяемость такого поведения делала его привычкой. Затем обычаи передавались из поколения в поколение.

Нормы первобытной морали - это правила поведения, регулировавшие отношения между людьми на основе первобытных представлений о добре и зле. Такие правила поведения возникают значительно позже обычаев, когда у людей появляется способность оценивать свои собственные поступки и поступки других людей с точки зрения морали.

Религиозные нормы - это правила поведения, регулировавшие отношения между людьми на основе их религиозных представлений. Так, особое место в их жизни начинает занимать отправление религиозных культов, жертвоприношение богам, заклание животных (иногда людей) на жертвенниках.

Сакральные предписания. Табу - это сакральное предписание, запрет на совершение чего-то. Существует точка зрения (фрейдистская концепция), согласно которой главари первобытного стада с помощью табу делали людей управляемыми и послушными. Это позволяло избавляться от негативного проявления природных человеческих инстинктов.

По мнению отечественного этнографа Е.А. Крейновича, система табу имеет социальные корни. Так, у нивхов (малочисленная народность, проживающая в Хабаровском крае и северной части о. Сахалин) данная система представляет выражение борьбы различных человеческих групп за существование и базируется на двух видах противоречий:

а) между старшими и младшими поколениями;

б) между мужским и женским полом.

Так, охотники каменного века, используя устрашающие запреты, лишали молодежь и женщин права употреблять в пищу самые лучшие части медвежьей туши и закрепили это право за собой. Несмотря на то что добычу, скорее всего, приносили молодые, сильные и ловкие охотники, право на лучшие доли все равно оставалось за стариками.

Зарок - это своеобразный запрет или ограничение, которые человек добровольно накладывает на себя. Человек, на котором лежали обязательства по кровной мести, мог дать обещание не появляться в родном доме, пока не отомстит за убитого родича. В древнем обществе зарок являлся одним из способов борьбы человека за индивидуальность, ибо через него он показывал свой характер.

Заклинания являлись магическими актами, с помощью которых человек стремился воздействовать на поведение другого человека в нужном направлении, - привязать к себе, оттолкнуть, пресечь злое поведение, колдовские действия.

Проклятие - это эмоциональный призыв к сверхъестественным силам обрушить на голову врага всяческие страдания и несчастья. Агрокалендари - система правил наиболее целесообразного ведения сельскохозяйственных работ.

Итак, в первобытном обществе существовало много социальных норм, запретов. Е.А. Крейнович, который в 1926-1928 гг. работал на Сахалине и Амуре среди нивхов, отмечал, что "и хозяйственная, и общественная, и духовная жизнь нивхов чрезвычайно сложна. Жизнь каждого человека задолго до его рождения предопределена и расписана в массе традиций и норм". Русский путешественник и географ В.К. Арсеньев, изучавший жизнь удэгейцев, удивлялся тому, как много у них было запретительных правил. Б. Спенсер и Ф. Гиллен, исследователи первобытного образа жизни австралийцев, также отмечали, что "австралийцы по рукам и ногам связаны обычаем... Всякое нарушение обычая в рамках известных границ встречало безусловное и часто суровое наказание".

Таким образом, в первобытном обществе индивидуум был окружен плотным слоем социальных норм, многие из которых по общепринятым современным взглядам могут казаться нецелесообразными.

Различные подходы к оценке регулятивной системы первобытных обществ. Один из подходов обосновывает И.Ф. Мачин. По его мнению, при характеристике норм социальной регуляции первобытного общества вполне допустимо использовать понятие обычного права. Под обычным правом он понимает самостоятельный исторический тип права наряду с такими выделяемыми в последнее время типами права, как сословное право, социальное право. Синонимами термина "обычное право" могут служить термины "архаическое право", "традиционное право".

С таким подходом не все согласны. Так, по мнению В.П. Алексеева и А.И. Першица, неправомерным является использование понятия обычного права применительно к первобытным обществам. С их точки зрения (а это и есть второй подход), нормами социальной регуляции первобытного общества были мононормы. Следует отметить, что понятие мононормы разрабатывалось историками первобытного общества и от них перекочевало в отечественную теорию государства и права.

Итак, сторонники второго подхода считают, что при характеристике норм социальной регуляции догосударственного общества следует использовать понятие мононормы (от греч. monos - один и лат. norma - правило), представляющей из себя нерасчлененное единство религиозных, моральных, правовых и т.п. норм.

Кто же прав? Какое определение использовать при характеристике норм социальной регуляции первобытного общества? Представляется, что возможно использование и первого, и второго подходов.

Защищая позиции второго подхода, отметим, что в сознании первобытного общества вряд ли мог возникнуть вопрос, какой именно социальной нормой в данном случае оно руководствуется. Поэтому использование термина мононормы является оправданным.

Первый подход в понимании возникновения права и его сущности имеет большое научное, теоретическое значение. Однако обычное право в таком понимании не является юридическим понятием. Право в строго юридическом смысле - система норм, которая исходит от государства и им охраняется. Но это право появляется не на пустом месте. Для его возникновения имеется соответствующая нормативная база.

К моменту возникновения государства, на завершающем этапе развития первобытного общества складывается достаточно эффективная система социальных норм, которую представители первого подхода называют обычным правом. Это тот период, когда еще не было государства, но уже появилось право в неюридическом смысле. Социальные нормы обычного права явились основным источником права в юридическом смысле.

15.2. ПРИЧИНЫ ОБРАЗОВАНИЯ ПОЗИТИВНОГО ПРАВА

Все позитивистские теории так или иначе исходят из того, что государство есть сознательный творец права. Процессы образования государства и права неразделимы. В силу этого и причины возникновения и государства, и позитивного права также едины.

Как и государство, позитивное право появилось в ходе длительного исторического развития, а в основе этого процесса лежат материальные сферы жизнедеятельности людей. С развитием общества развиваются производительные силы. В результате экономического развития увеличилось количество его "общих дел". В силу этого происходило образование и совершенствование не только соответствующих органов (прообраза государства), но и правил регулирования хозяйственной и социальной деятельности (прообраза права).

С повышением производительности труда происходило разложение первобытного общества. Появляются классы. Возникает эксплуатация меньшинством большинства, а это ведет к появлению социальных антагонизмов. В результате появляются не только прообразы карательных органов, но и соответствующие правовые нормы.

К этому следует добавить, что с развитием производительных сил происходит накопление богатств у различных племен. Это приводит к тому, что становится выгодным жить за счет грабежа соседей, захватывая ценности, облагая соседей данью, порабощая их. А это, в свою очередь, приводит к войнам как оборонительного, так и захватнического характера, что также требует появления соответствующих прообразов государственных органов и соответствующих правовых регуляторов.

Таким образом, в результате длительного исторического развития общества государственная организация приходит на смену родоплеменной организации; право - на смену социальным нормам первобытного общества. Происходит это в силу коренных изменений в экономической сфере в самом первобытном обществе. Они привели к разложению первобытнообщинного строя и к утрате способности первобытными обычаями регулировать общественные отношения в новых условиях.

15.3. ОСНОВНЫЕ СПОСОБЫ ОБРАЗОВАНИЯ ПОЗИТИВНОГО ПРАВА

Итак, основными предпосылками появления права и государства явились потребность в регуляции, упорядочивании и охране общественных отношений, стабильности и правопорядка, необходимость подавления эксплуатируемых классов, организации общественных работ и т.д.

На определенном этапе исторического развития зарождающееся государство начинает формировать право. Формирование (образование) права происходит двумя основными способами: санкционирования и правотворчества.

Санкционирование - это утверждение (признание) государством социальных норм первобытного общества, придающее им силу закона. Для некоторых правовых систем санкционирование как способ образования права является преобладающим. Так, образование права в странах мусульманской правовой системы характеризовалось тем, что государство санкционировало те нормы, которые были выработаны мусульманской доктриной.

Санкционирование как способ образования права осуществляется в двух формах:

- прецедентная - судебная или административная деятельность, когда социальные нормы служили основанием для разрешения спора;

- правотворческая - включение социальных норм в издаваемые государством законодательные акты.

Приведем пример правотворческой формы санкционирования.

В первобытном строе существовал обычай кровной мести как определенный способ защиты жизни соплеменников от посягательства чужаков. Вначале этот обычай ничем не ограничивался. Затем был установлен принцип талиона (принцип соразмерности мести причиненному ущербу - "око за око, зуб за зуб"). С возникновением классового общества он постепенно заменялся принципом композиции (выкупа кровной мести). Этот обычай включается государством в законодательный акт. При этом государство ставит размер выкупа в зависимость от общественного положения потерпевшего, убитого. Выкуп идет в пользу государства (князя, короля) и становится дифференцированным. Так, по Русской Правде, за убийство княжьего слуги взыскивалось 80 гривен, свободного - 40, раба - 5.

Таким образом, первое возникающее вместе с государством право было обычным правом. Первые источники права - это списки обычного права. Назовем в их ряду Закон XII Таблиц римского права и так называемые варварские правды (Русская Правда, Салическая правда франков).

В прецедентной форме санкционирования важную роль играли суды, которые приспосабливали обычаи путем толкования к новым условиям. Должностные лица государства, и прежде всего судьи, признавали те или иные обычаи действующими и выносили на их основе решения. Решения судов, принятые на основе обычаев, составляют прецедентное право.

Важным способом образования права являлось правотворчество. С развитием государства, его централизацией и дальнейшим изменением общественной жизни государство начинает само создавать нормы права путем принятия различного рода нормативных актов (конституций, указов, законов, декретов и т.д.).

При таком способе государство определяет потребность в юридической регламентации тех или иных общественных отношений, учреждает соответствующие правовые нормы в наиболее рациональной юридической форме (закон, подзаконный акт). Государство устанавливает нормы права в соответствии с познанными (изменившимися) законами общественного развития.

Следует отметить, что возникновение права имело специфические черты своей реализации в конкретных странах в зависимости от классового расслоения, характера религии, уровня культуры и т.д.

В научной литературе выделяются особенности возникновения права на Востоке и на Западе, где по-разному происходил процесс образования государств (о чем мы ранее говорили), заметно отличались организация хозяйственной деятельности, формы общественного разделения труда, роль религии в жизни общества и государства. Рассмотрим эти особенности подробнее.

Особенности формирования права на Востоке. В государствах

Востока право органично вытекало из норм религии и морали. Однако влияние данных норм на право в различных странах Востока не было одинаковым.

Так, в Древнем Китае было сильно влияние моральных норм, сформулированных в философско-этических учениях. Среди них важная роль принадлежала конфуцианству - учению, разработанному Конфуцием. В нем утверждалось, что, следуя таким ценностям, как взаимность (взаимная забота друг о друге), золотая середина (т.е. умеренность во всем, сдержанность), человеколюбие ("кто искренне стремится любить людей, тот не совершит зла"), человек найдет правильный путь ("дао") и будет жить в согласии с собой и с людьми. Суть нравственного учения Конфуция можно выразить словами: "Не делай другим того, чего не желаешь себе".

Источниками древнеиндийского права являлись религиозные учения. В Древней Индии авторами Законов Ману (имя мифического бога) были жрецы одной из древнеиндийских брахманских школ. Они составляли высшую касту древнеиндийского общества и обладали исключительным правом учить священным текстам и совершать религиозные обряды. Законы Ману были основаны на священном писании - Ведах.

Таким образом, особенностью формирования права на Востоке явилось санкционирование моральных и религиозных норм.

Особенности формирования права на Западе. В отличие от Востока, где в качестве основного способа образования права было санкционирование, т.е. утверждение государством социальных (религиозных, моральных норм, традиций, обычаев) норм в качестве общеобязательных, на Западе используется как санкционирование (в форме административного и судебного прецедентов), так и правотворчество, т.е. разработка, принятие и издание государством, его органами нормативно-правовых актов.

В целом право в странах Запада развивалось от обычая к правовому обычаю, т.е. такому обычаю, который обеспечен возможностью государственного принуждения, от правовых обычаев к нормативным актам и административным прецедентам. Наибольшего совершенства в регулировании общественных отношений достигло римское право, включившее нормы естественного права, заимствования из греческого и египетского права, правовые обычаи.

Следует отметить, что на право также значительное влияние оказывали религия и мораль. Итальянский монах Грациан в XII в. считал, что "основой основ права является вечный на все времена принцип: мы не должны делать другим того, что мы не хотим, чтобы они сделали нам". В Западной цивилизации появилась теория естественного права, идеи народного суверенитета, что также оказывало влияние на деятельность государств по созданию норм права.

15.4. ДРЕВНЕЙШИЕ ПАМЯТНИКИ ПОЗИТИВНОГО ПРАВА

Первые известные памятники позитивного права относятся к ХХ в. до н.э. В то время были составлены, в частности, так называемые Законы Эшнунны, изображенные на глиняных табличках, а также Законы Липит-Иштира, выбитые на каменном столбе (древнейшие законы получали свое название по имени правителя государства). И те и другие законы связаны с Древним Вавилонским государством, которое можно считать родиной письменных законов.

Законы Эшнунны регулировали в основном торговые правила. В частности, указывалось, что продавец товаров должен быть его собственником и в случае сомнений обязан был указывать происхождение вещи - договор или свидетелей. А Законы Липит-Иштира были своеобразным судебником - сводом правил, по которым следовало разрешать спорные дела в разных областях жизни. Указанные законы охватывали сравнительно небольшие сферы общественных отношений (в основном имущественных).

Наиболее крупным из древнейших источников права следует считать Законы Хаммурапи, царя Вавилона (XVIII в. до н.э.). Этот правовой акт занимает особое место в истории позитивного права, поскольку позволяет в достаточно широких рамках судить о состоянии древнего позитивного права.

В самом начале нынешнего века (1901 г.) во время раскопок руин города Сузы французские археологи нашли черный базальтовый столб с высеченным на нем текстом. Когда его расшифровали, то оказалось, что это как раз и были Законы Хаммурапи - царя могущественного Вавилонского государства. Во всех хрестоматиях текст законов опубликован с разбивкой на статьи или параграфы (всего 282), однако нужно иметь в виду, что в самом оригинале нумерации не было, ее осуществили ученые для удобства пользования данным источником права.

Законами строго охраняется частная собственность. Предусмотрена определенная судебная процедура в случае возникновения споров. В тексте законов нет разделения на отрасли права (этот процесс начнется значительно позже, в XVI-XVII вв. н.э.). Здесь вперемешку содержатся нормы уголовного, гражданского, семейного, трудового права, включая процессуальные аспекты. Преобладающее место отведено гражданскому праву, регулирующему имущественные отношения, - эта особенность будет характерна для большинства последующих правовых актов до их поотраслевого разделения.

Большинство норм Законов Хаммурапи изложены в казуальной форме, т.е. правовой нормой становилось решение по какому-либо конкретному случаю (от лат. casus - случай). Все это свидетельствует о том, что законотворческая деятельность делала лишь первые шаги, письменно закрепляя те обычаи, которые фактически сложились. Отметим, что такое фактическое закрепление сложившихся правил поведения в обществе станет впоследствии одним из основополагающих положений теории права, заключающихся в том, что издаваемые государством законы должны отражать складывающуюся социальную реальность.

Итак, можно констатировать, что древнейшие письменные законы были составлены на Ближнем Востоке, а точнее в Древнем Вавилоне, в XX-XVIII вв. до н.э. При этом нужно иметь в виду то обстоятельство, что в жизни людей юридическая практика началась гораздо раньше, чем принятие указанных законов, что выражалось в разного рода сохранившихся расписках, договорах, обязательствах и т.д., касающихся конкретных случаев. Однако законы как всеобщие правила поведения появились позже в результате определенного обобщения юридической практики.

В дальнейшей истории человеческой цивилизации законы заносились на бересту, папирус, а затем на бумагу. При этом, конечно же, они постоянно совершенствовались. Принимались законы, как правило, монархом, поскольку именно монархическая форма правления существовала как в Древнейшее время, так и в Средневековье, вплоть до европейских буржуазных революций. Исключение составляют Древнегреческая и Древнеримская рабовладельческие республики: здесь законы принимались на народных собраниях, в которых участвовало свободное мужское население.

Среди наиболее заметных памятников права, помимо указанных, в Древнее время и раннее Средневековье можно назвать такие, как Законы XII Таблиц (Древний Рим, V в. до н.э.), Законы Ману (Древняя Индия, II в. до н.э.), Салическая правда (Франкское государство, рубеж V-VI вв.), Тайхо Еро ре (Япония, VIII в.) и др. В этих законах отражаются прежде всего интересы правящих кругов (монарха, его окружения, аристократии).

Постепенно законы приобретают более совершенный вид с точки зрения законодательной техники: в частности, становится меньше казуальности, т.е. возрастает степень обобщенности правовых норм.

В период расцвета Средневековья в Европе появляются представительные органы (например, в Англии - парламент, во Франции - Генеральные штаты), которые от имени государства также наряду с монархом принимают участие в принятии законов, т.е. в формировании позитивного права. Это чрезвычайно важный момент для развития права, поскольку оно в гораздо большей степени начинает отражать интересы различных классов и общественных групп.

В дальнейшем представительные органы занимают доминирующее положение в принятии законов; и наконец, приходит время (после буржуазных революций), когда прерогатива издания законов всецело переходит к представительным органам.

В разных странах процесс перехода законодательных полномочий от монархов к представительным органам власти осуществлялся в целом по сходному историческому сценарию, однако в каждом государстве были свои особенности. В России они заключались в том, что такой переход произошел относительно поздно. Если в западно-европейских странах, как указывалось, представительные органы власти возникли еще в период Средневековья, то в нашей стране - лишь в начале ХХ в., когда была учреждена Государственная Дума.

Таким образом, ключевая характеристика позитивного права, заключающаяся в том, что оно официально формируется государством, в Новое время изменяется, и это преобразование касается основного субъекта позитивного правотворчества (законодателя).

Важной вехой исторического развития позитивного права является разделение его на различные отрасли. Если, например, Законы Хаммурапи или Законы XII Таблиц регулировали разные сферы общественных отношений, то в Средние века сначала выделяются блоки специализированных норм (например, в Соборном уложении 1649 г. появляются главы специально о суде, о смертн ой казни и т.д.), а затем издаются и отдельные законы по конкретным вопросам (например, в Германии вопросы уголовного судопроизводства содержала Каролина 1532 г., в нашей стране уголовно-правовые нормы включались в Артикул воинский 1715 г.). В дальнейшем (особенно в XIX в.) право дифференцируется по соответствующим отраслям.

Этот процесс дальнейшей специализации и, соответственно, раздробления позитивного права на разные отрасли продолжается, что хорошо видно в современной России, где с каждым годом по нарастающей непрерывно появляются все новые и новые законы и другие нормативные правовые акты, что дает основание для выделения новых отраслей права.

Тема 16

МЕСТО ПОЗИТИВНОГО ПРАВА В НЕПОЗИТИВИСТСКИХ КОНЦЕПЦИЯХ

Как мы уже отмечали, все теории права условно можно разделить на три вида. К первому виду относятся те теории, которые считают, что право представляет собой систему норм, издаваемых и охраняемых государством. Это право называется позитивным правом.

Ко второму виду относятся теории, которые считают, что настоящее право существует автономно от позитивного права.

К третьему виду относятся теории, которые считают, что истинное право возникает и действует при реализации позитивного права.

Таким образом, любая концепция правопонимания так или иначе признает наличие позитивного права. Но какое место непозитивистские концепции отводят позитивному праву? Как соотносятся понятие права в позитивистских и непозитивистских школах права? Ответу на эти вопросы и посвящена данная тема.

16.1. ПРОБЛЕМЫ ВЗАИМОДЕЙСТВИЯ ЕСТЕСТВЕННОГО И ПОЗИТИВНОГО ПРАВА

Прежде чем освещать проблемы взаимодействия естественного и позитивного права, познакомимся с общим понятием естественного права и с историей его возникновения.

Общее понятие о естественном праве. Его сторонники утверждают, что наряду с позитивным правом, т.е. законами, принимаемыми государством, существует высшее, подлинное, естественное право, свойственное человеку от рождения. Это так называемое неписаное право, под которым понимается совокупность естественных и неотъемлемых прав человека и его обязанностей. Источник прав и обязанностей человека находится не в законодательстве, а в самой человеческой природе, эти права приобретаются от рождения либо даются от Бога.

Признаки естественного права:

- принадлежность к человеку с момента его рождения;

- неотчуждаемость (неотъемлемость) от человека;

- выражение наиболее существенных социальных возможно- стей человека.

С точки зрения сторонников этой теории, естественное право выступает критерием права позитивного, поскольку не всякий закон содержит в себе право. Еще Цицерон писал: "Несправедливый закон не создает право".

По мнению представителей теории, такие нравственные ценности, как справедливость, свобода, равенство, составляют ядро права. Таким образом, право и мораль, по сути, отождествляются. История естественного права. Естественное право возникло практически вместе с появлением человека и человеческого сообщества, в глубокой древности, но осознаваться и признаваться стало на гораздо более позднем этапе развития - в период Нового времени.

Первые идеи о том, что человек обладает некими правами, данными ему от природы, возникли еще в древности. Упоминания об этом содержатся в сочинениях Сократа, Платона, Аристотеля и других мыслителей Античности. Правда, понимание естественных прав тогда заметно отличалось от последующих времен и было в известном смысле ограниченным.

Так, по мнению Аристотеля, разделение людей на рабов и свободных объясняется тем, что таковыми они являются от природы, поскольку именно природа наделила одних людей (свободных) правом владеть другими (рабами), и поэтому последние должны подчиняться первым.

В Древнеримском государстве юристы также немало рассуждали над естественными (природными) правами.

Так, в сочинениях древнеримских юристов, помимо их знаменитого jus civile (цивильное право, которое в контексте рассматриваемой темы является позитивным правом) и jus gentium (право народов), говорится и о jus naturale (праве природы, или природном праве, естественном праве).

Один из знаменитых древнеримских юристов Ульпиан отмечал, что "естественное право - это право, которому природа научила все живое: ибо это право присуще не только человеческому роду, но и всем животным, и птицам".

Таким образом, в древнеримский период естественное право обозначается уже с большей степенью правовой обоснованности и определенности, чем в эпоху Древней Греции. Однако и в Древнеримском государстве не сложились научные подходы к этому явлению, здесь еще нет правовых теорий как таковых, а есть пока отдельные высказывания, можно сказать, штрихи, наброски к теориям, которые будут разработаны много позже. А упоминание о том, что естественным правом обладают даже животные, свидетельствует об относительно невысоком уровне развития этой теории.

В Средневековую эпоху теоретическое развитие естественного права обогатилось весьма незначительно. Здесь свой отпечаток наложило то обстоятельство, что интеллектуальное развитие в период феодализма было сковано религиозными догмами. Соответственно, и вопросы, касающиеся естественного права, освещались исходя из божественного начала, определявшего вечность и неизменность природы человека.

Наступившее после Средневековья Новое время было, без сомнения, временем естественного права. Именно в этот период естественное право получило наиболее интенсивный импульс в своем развитии. Буржуазные революции провозгласили принципы равенства всех людей, свободы, другие права. Наиболее наглядно это было закреплено в правовых актах конституционного содержания США и Франции. Так, в Декларации независимости США 1776 г. указывается, что "мы считаем очевидными следующие истины: все люди сотворены равными, и все они одарены своим создателем некоторыми неотчуждаемыми правами, к числу которых принадлежат: жизнь, свобода и стремление к счастью".

Вслед за американцами естественные права были закреплены в знаменитой французской Декларации прав человека и гражданина 1789 г., в преамбуле которой говорилось о том, что представители французского народа решили изложить в Декларации "естественные, неотъемлемые и священные права человека", к числу которых относятся "свобода, собственность, безопасность и сопротивление угнетению" (ст. 2 Декларации).

Указанные и другие конституционные нормы, закрепляющие естественные права, обязаны своим появлением соответствующим правовым идеям. Начало новым правовым веяниям дали голландец Г. Гроций (XVI-XVII в.), английский философ Т. Гоббс (конец

XVII-XVIII в.), французские мыслители Ж.Ж. Руссо (XVIII в.), П. Гольбах (XVIII в.).

В дальнейшем, в XIX в., теория естественного права испытывает определенный кризис, связанный с некоторым угасанием той мощной либерально-демократической волны, которая была поднята буржуазными революциями, а также в связи с более активным развитием других направлений правовых наук.

Заметный след в развитие теории естественного права внесли отечественные правоведы, среди которых Е.Н. Трубецкой, Б.Н. Чичерин, П.И. Новгородцев, В.С. Соловьев, И.А. Ильин и др.

В период Советского государства теория естественного права в нашей стране не находила официальной поддержки.

В настоящее время по данной проблематике издано достаточно большое количество работ (В.С. Нерсесянц, Ф.М. Рудинский, Е.А. Лукашева, В.А. Карташкин, Н.И. Матузов, М.Н. Марченко, А.С. Мордовец, А.В. Малько, Н.С. Малеин, В.М. Чхиквадзе, С.С. Алексеев, А.Б. Венгеров, В.А. Кучинский, Ю.И. Гревцов, В.К. Бабаев, М.Н. Малеина, К.Б. Толкачев и др.). В них проблема естественного права освещается уже с гораздо более широких позиций, причем разброс мнений по разным аспектам достаточно большой. Большинство исследователей признают естественное право как социально-правовое явление и считают его предтечей права позитивного.

Кроме того, в современной России естественные права человека получили государственную поддержку, а соответствующие положения включены в Конституцию РФ.

В настоящее время различают два основных направления теории естественного права:

- неотомистская теория (новейшая интерпретация средневекового учения Фомы Аквинского), согласно которой источником естественного закона является Бог (сторонники - Ж. Маритен, В. Катраин, И. Месснер);

- светская доктрина, согласно которой естественные права исходят из самой человеческой природы, а писаному (позитивному) праву предшествуют естественные права, базирующиеся на принципе справедливости.

Сторонники светской теории считают, что естественное право существует само по себе, при этом оно вытекает из особенностей человека как социально-биологического существа.

Это очень хорошо видно на примере права на жизнь. Человек, родившись, начинает жить, реализуя это данное ему от природы естественное право безотносительно того, что об этом может записать законодательный орган. В данном случае человек ничем не отличается от другого живого существа, поскольку на первый план здесь выходят природные инстинкты, и право на жизнь можно назвать естественно-биологическим.

Однако человек является не только биологическим, но и социальным существом, и поэтому он имеет соответствующие естественно-социальные права. Примером может служить право на достоинство личности, которое возникает и формируется по мере развития общественных отношений.

В числе естественных прав разные авторы называют:

- право на жизнь (В.А. Кучинский, М.И. Ковалев, В.М. Чхик- вадзе и др.);

- право на свободу (И.Л. Петрухин);

- право на равенство (А.Б. Венгеров);

- право на достоинство личности (Ф.М. Рудинский);

- право на личную неприкосновенность (К.Б. Толкачев);

- право на охрану здоровья (Н.С. Малеин);

- право на неприкосновенность частной жизни, на благо- приятную окружающую среду (В.А. Карташкин, Е.А. Лукашева);

- право на общение с себе подобными, на продолжение рода (В.К. Бабаев);

- право на собственность (А.О. Хармати);

- право на индивидуальный облик (М.Н. Малеина);

- право на безопасность, на сопротивление угнетению (В.С. Нерсесянц);

- право на добровольное объединение в союзы, на справед- ливый судебный процесс (Ю.И. Гревцов);

- право народов на определение своей судьбы: право наций на самоопределение, право прийти на помощь народу - жертве агрессии, право на эквивалент в экономических отношениях (С.С. Алексеев).

Однако отнесение ряда из этих прав к числу естественных в юридической литературе подвергается сомнению. Например, собственность при определенных обстоятельствах может быть отделена от человека.

При обозначении указанных прав нередко наряду с термином "естественные" используются определения "неотчуждаемые", "универсальные", "фундаментальные", "элементарные", "основные".

В числе естественных прав особое место занимает право на жизнь. Это "первейшее право" (Ф.М. Рудинский) находится на вершине естественно-правовой пирамиды, что вполне понятно - при лишении жизни все другие права теряют смысл. Право человека на жизнь зафиксировано в ст. 20 Конституции РФ, причем это сделано впервые в истории нашей страны.

Наряду с правом на жизнь наиболее значимыми естественными правами являются право на свободу, право на достоинство личности, право на личную неприкосновенность, зафиксированные в международно-правовых документах по правам человека, а также в Конституции РФ (ст. 21-23).

Все другие естественные права представляют собой так называемые вторичные естественные права, исходящие из основных, первичных, либо входящих в первичные в качестве составляющих их частей. Например, право на охрану здоровья (ст. 41 Конституции РФ), право на благоприятную окружающую среду (ст. 42) можно считать компонентами права на жизнь. Свобода передвижения (ст. 27), свобода мысли (ст. 29) - составляющие обобщенного понятия свободы.

Указанные обстоятельства дают основание выделить естественные права человека на жизнь, свободу, достоинство личности и личную неприкосновенность в качестве фундаментальных человеческих ценностей и поставить их в один иерархический ряд.

Данные социальные блага, являющиеся объектами естественных прав, в контексте рассматриваемых вопросов можно обозначить следующим образом.

Жизнь - это биологическое существование человека как живого существа, а также процесс его социальной деятельности.

Свобода - это деятельность, поведение, действия человека, совершаемые им по желанному выбору, исходя из собственных убеждений, интересов, потребностей, без принуждения, угрожающего жизни и другим наиболее важным для человека ценностям, в соответствии с установленными нормами права.

Достоинство личности - это ее состояние в социальной среде, которое характеризуется самоуважением личности и нарушение которого порождает негативные моральные переживания, а в определенных нормами права случаях влечет юридическую ответственность.

Личная неприкосновенность - это недопущение без согласия человека действий, связанных с прикосновением к его телу, а также направленных на проникновение в его жилище, просмотр личных вещей, записей, вторжение в другие аспекты личной жизни.

В теории естественного права, как и в других теориях, имеются и позитивные положения, и спорные моменты. Спорные моменты теории естественного права:

а) преувеличение роли неписаного права приводит к умалению

роли позитивного права;

б) отождествление права и морали уменьшает его формально юридические свойства, в результате чего теряется четкий критерий законного и противозаконного. Такое понимание связано не столько с правом, сколько с правосознанием, которое действительно может быть разным у различных людей.

Положительное:

а) доктрина признает за человеком его права и свободы в ка-

честве неотъемлемых;

б) прогрессивно положение о том, что законы могут быть не-

правовыми. Чтобы стать правовыми, они должны приводиться в соответствие с такими нравственными ценностями, как справедливость, свобода, равенство и т.д.;

в) естественно-правовая теория являлась революционной, про-

грессивной. Под ее "флагом" на смену феодальному пришел новый строй.

Проблемы взаимодействия естественного и позитивного права.

К числу современных актуальных проблем юридической науки относятся вопросы развития естественного и позитивного права в их взаимодействии.

Данная проблематика в нашей стране довольно долгий период не находила достаточного освещения в юридической литературе. Это происходило главным образом из-за того, что советская доктрина права к естественной теории права относилась с прохладцей, так как данная теория во многих аспектах находила признание в буржуазных странах, а с ними, как известно, СССР находился в идеологическом противостоянии.

Официальное признание Российским государством естественных прав человека произошло сравнительно недавно. Сначала это было сделано в Декларации прав и свобод человека и гражданина 1991 г., а затем и в Конституции 1993 г. Появились и работы, где затрагиваются различные аспекты естественных и позитивных прав. В частности, данными проблемами занимались такие ученые, как В.С. Нерсесянц, Д.А. Керимов, А.С. Мордовец, В.Н. Карташов, Ю.И. Гревцов, А.В. Малько, Н.И. Матузов, Е.А. Лукашева,

Н.С. Малеин, Р.О. Халфина и др.

Следует отметить, что в настоящее время в большинстве стран естественные права закрепляются нормами позитивного права, т.е. нормами, издаваемыми соответствующими компетентными государственными органами. Однако тот факт, что ранее (до эпохи буржуазных революций) не происходило такого прямого закрепления естественных прав человека, не означает, что таковых прав не было вообще. Они были, так как по своей сути есть прирожденные, т.е. исходящие из самой природы человека как социального существа. Более того, уже не подвергается сомнению, что естественное право является основой, ориентиром для права позитивного.

Вместе с тем имеется еще немало вопросов, связанных с взаимодействием естественного и позитивного права.

Так, на определенных этапах развития общества происходит конфликт между естественными правами, которыми наделяются все люди вне зависимости от их социального происхождения, и нормами позитивного права, которыми для некоторых категорий населения естественные права ограничиваются, и подчас существенно.

Для примера можно взять Пугачевское восстание в России. За Пугачевым поднялись десятки тысяч людей низших сословий, которые, еще не осознавая тогда наличия у них естественных прав, объективно тем не менее стремились именно к тому, чтобы эти естественные права им обеспечивались в большей мере, чем это имело место в крепостной России конца XVIII в. Однако нормы позитивного права, т.е. действующие законы, не позволяли низшим сословиям реализовать, например, естественное право на свободу.

В результате борьба за свои естественные права осуществлялась формально противозаконными средствами; к тому же эта борьба, как известно, сопровождалась совершением множества так называемых общеуголовных преступлений (убийств, разбоев, грабежей и др.).

Таким образом, каждая сторона была и по-своему права: "низы" стремились реализовать данные им от рождения естественные права, а государство защищало установленный правопорядок, и посвоему не права: "низы" нарушали действующие законы, а государство не обеспечивало им уровня прав, к которому подошло к тому времени общественное развитие.

Во многом из-за этого фигура Пугачева сегодня оценивается весьма противоречиво. Это и народный герой (с точки зрения естественного права), и именно таковым он представлялся несколько десятилетий в Советском государстве. Это и преступник с точки зрения позитивного права - действовавших тогда законов.

Другое неизбежное противоречие, возникающее между естественным и позитивным правом, заключается в ограничении первых вторыми.

Так, с одной стороны, в основополагающих документах (нормах позитивного права) говорится о том, что естественные права принадлежат каждому человеку от рождения (например, ч. 2 ст. 17 Конституции РФ). А с другой стороны, при определенных обстоятельствах, например при совершении преступления, естественное право человека может быть ограничено. Более того, по УК РФ предусматривается смертная казнь, что влечет за собой вообще лишение всех естественных прав (правда, в настоящее время суды в соответствии с решением и Президента, и Конституционного Суда России не могут выносить смертные приговоры). Эти ограничения устанавливаются нормами позитивного права.

16.2. СООТНОШЕНИЕ ИНТУИТИВНОГО И ПОЗИТИВНОГО ПРАВА

Понятие интуитивного права дано в психологической теории. Данная теория сложилась в XX в. Основоположником ее является российский ученый Л.И. Петражицкий. Наиболее полно она изложена в его труде "Теория права и государства в связи с теорией нравственности".

Суть психологической теории. Главный источник права - чувства, инстинкты, психика людей. Именно психика, чувства, эмоции, переживания людей являются регулятором общественных отношений, именно они являются интуитивным правом. Интуитивное право в отличие от позитивного выступает подлинным регулятором поведения и поэтому должно рассматриваться как действительное право. Разновидностью переживаний интуитивного права являются переживания по поводу карточного долга, переживания детьми своих обязанностей в игре, которые соответственно формируют игорное право, детское право.

Интуитивное право носит императивно-атрибутивный (обязательно-притязательный) характер, т.е. представляет собой переживания чувства обязанности сделать что-то (императивная норма) и переживания чувства правомочия на что-то. Таким образом, интуитивное право отождествляется, по сути, с правосознанием.

Соотношение интуитивного и позитивного права. С точки зрения сторонников интуитивного права, субъекты общественных отношений в своем поведении руководствуются не позитивным правом (велениями государства), а эмоциями, психикой людей.

В связи с этим позитивному (официальному) праву придается ограниченное значение. Согласно теории Л.И. Петражицкого, роль государства в отношении права незначительна, практически ничтожна. Критикуя взгляд на право как веление государства, автор отмечал, что реально правом оказывается не только то, что находится вне ведения государства, не пользуется его положительным официальным признанием, но и многое такое, что со стороны государства встречает враждебное отношение, подвергается преследованию и искоренению как нечто противоположное и противоречащее праву в официально-государственном смысле.

В то же время автор отмечает, что официальное право испытывает давление права интуитивного. Отсутствие взаимодействия права интуитивного и официального вызывает социальные потрясения. Спорные моменты концепции:

а) природа права сводится исключительно к психологической,

эмоциональной сфере индивида. Социально-экономические, политические и другие факторы, от которых также зависит природа права, в расчет не принимаются. А ведь психика человека формируется под влиянием соответствующих социально-экономических и политических факторов;

б) интуитивное право не имеет формально определенного характера. При данном подходе отсутствуют четкие критерии правомерного и неправомерного, законного и незаконного. Это может привести к трагическим последствиям. Так, в первые годы советской власти карательные органы использовали пролетарское (революционное) правосознание для борьбы с оппозицией, что способствовало массовому террору.

Положительное:

а) психологические процессы в обществе - такая же реаль-

ность, как экономические или политические процессы. Нельзя издавать законы (т.е. творить позитивное право) без учета социальной психологии, нельзя применять их, не учитывая психологического мира индивида;

б) роль правосознания в обществе возрастает, а значит, усили-

вается и влияние психологических факторов в правовых системах современных государств.

16.3. СОЦИОЛОГИЧЕСКАЯ ТЕОРИЯ ПРАВА И ЕЕ ОТНОШЕНИЕ К ПОЗИТИВНОМУ ПРАВУ

Социологическая юриспруденция начала формироваться в конце XIX в. В это время социология выделилась в самостоятельную отрасль знаний. Социологические теории права складывались, с одной стороны, путем формирования правовых концепций в рамках общей социологии, с другой - путем распространения социологических методов познания в юриспруденции.

Сторонники данной теории считают, что право возникает и действует при реализации законов. К родоначальникам социологической юриспруденции относят Ф. Жени (1861-1959, Франция), Е. Эрлиха (1862-1922, Австро-Венгрия), С.А. Муромцева (1850- 1910, Россия), Р. Паунда (1870-1964, США).

С точки зрения сторонников социологической теории, под настоящим правом понимаются юридические действия, юридическая практика, правопорядок, применение законов и т.п. Право - реальное поведение субъектов правоотношений - физических и юридических лиц.

Формулируют такое живое право, прежде всего, судьи и администраторы. Они наполняют законы правом, выступая субъектами правотворчества.

Таким образом, социологическая юриспруденция, так же как и доктрина естественного права, выходит за рамки закона (позитивного права), однако не в сторону естественных прав и свобод, а в сферу реализации права, правоприменительной практики. Право воплощается не в законе (позитивном праве), а в сфере реализации законов.

Представители социологической школы называли позитивное право мертвым, книжным правом. В противовес ему они ставили "живое право", "право в действии".

Социологический подход концептуально формируется тогда, когда нормы права, рассчитанные на свободную конкуренцию, перестали удовлетворять значительную часть общества. В новых условиях развития капитализма суды под видом толкования фактически устанавливали новые нормы. В результате и появился тезис: "Право следует искать не в нормах, а в самой жизни".

В России после Октябрьской революции на почве критики старых законов также пропагандировался социологический подход. Так, П.И. Стучка объявил новые общественные связи самим правом. Однако вскоре от такого подхода отошли, так как стало появляться позитивное право Советского государства, которое следовало выполнять.

Спорные моменты социологической теории:

а) возникает опасность размывания понятия права. Если под

правом понимать реализацию законов, то теряются четкие критерии правомерного и неправомерного, ибо сама по себе реализация может быть законной и незаконной;

б) в силу переноса центра тяжести правотворческой деятельно-

сти на судей и администраторов появляется больше возможностей для произвола судебных и административных органов;

в) отсутствие прочной нормативной основы позволяет решать юридические дела в пользу экономически и политически сильного.

Положительное:

а) учет реальных процессов, происходящих в правовом регулирова-

нии, их изучение на основе конкретно-социологических методов;

б) подчеркивается приоритет общественных отношений как

содержания над правовой формой;

в) социологический подход полезен для законодателя и исследователей. Для познания права, решения вопроса об эффективности правовых норм, совершенствования законов следует изучать законодательство в действии, в жизни. Жизнь права - источник выявления пробелов, противоречий в нем.

16.4. "УЗКИЙ" И "ШИРОКИЙ" ПОДХОДЫ К ПРАВУ

Во второй половине 1950-х гг. рядом российских правоведов была выдвинута идея "широкого" понимания права.

Предлагалось наряду с нормами включать в право:

- правоотношения (С.Ф. Кечекьян, А.А. Пионтковский); - правоотношения и правосознание (Я.Ф. Миколенко); - субъективные права (Л.С. Явич).

Это была попытка социологизации правопонимания в рамках позитивистской концепции.

Сторонники "широкого" подхода считают, что писаное (позитивное) право вследствие различных объективных и субъективных причин не в состоянии полностью и адекватно регулировать общественные отношения. В источниках права нередки пробелы, противоречия, неясности, встречаются устаревшие и несправедливые нормы права. Вследствие этого правоприменительная практика в дополнение, а иногда и вместо норм официального права вырабатывает свои нормы. Эти нормы права находятся в других источниках права, прежде всего в судебной и административной практике и т.д. Следует отметить, что сторонники "широкого" подхода к пониманию права не выработали общепризнанного определения понятия права, хотя два аспекта правопонимания (психологический и социологический) присутствуют в нем.

Сторонники "узкого" понимания права (позитивного права) считают, что нормы права содержатся исключительно в официальных источниках юридических норм, издаваемых государственными органами. Именно в них следует искать ответы на все вопросы, требующие правового разрешения. Правоприменительная практика не должна выходить за пределы официального (позитивного) права.

Споры сторонников "узкого" и "широкого" понимания права в отечественной юридической литературе ведутся постоянно. Так, данная проблема стояла в центре научных дискуссий в конце 70-х - начале 80-х гг., в конце 80-х - начале 90-х гг. XX века.

Оба подхода имеют свои достоинства и недостатки. При "узком", позитивистском понимании права достоинством является его формальная определенность, обязательность, всеобщность, что способствует провозглашению и реализации режима строгой законности.

Недостаток позитивистского подхода заключается в том, что в силу разных причин могут действовать устаревшие нормы или приниматься нормы, идущие вразрез с объективной реальностью.

Данный недостаток позитивного подхода можно уменьшить с помощью "широкого" понимания права (судебная и административная практика, правосознание и т.д.). Позитивным моментом "широкого" подхода является рассмотрение права в действии.

Однако в "широком" подходе имеются уязвимые места.

1. Такое понимание права приводит к его неопределенности, нечеткости и неясности, способно подорвать основы законности. "Широкое" понимание права ставит правоприменителя в ситуацию неопределенности. Что, например, должен взять в основу решения суд: идеи правосознания, представления о свободе, справедливости, конкретное правоотношение, требующее защиты, или закон.

2. В понятие права включаются разнородные явления, хотя и связанные между собой: нормы, различного рода идеи (о равенстве, справедливости и т.д.), правосознание, правоприменительная практика, правоотношения, субъективное право. В этом случае право лишается однородности, становится явлением весьма неопределенным.

16.5. МЕСТО ПОЗИТИВНОГО ПРАВА В ИЕРАРХИИ ЗАКОНОВ В ТЕОЛОГИЧЕСКОЙ ТЕОРИИ

Согласно теологической теории право создано Богом для регулирования жизни людей. При этом общественное регулирование осуществляется правителями государства. Так, в Законах Хаммурапи отмечается, что Хаммурапи, вавилонский царь, утвердил правду и справедливость по всей стране. Это произошло после того, как бог Мардук раскрыл ему суть справедливости и достойного управления людьми.

В христианской религии наиболее ярким представителем теологической теории являлся Ф. Аквинский. По его утверждению, право - это система норм поведения, исходящая от Бога.

Согласно его учению, мир основан на иерархии форм (божественная, духовная и материальные формы). Во главе иерархии стоит Бог. Духовный мир возглавляется папой как наместником Бога на земле. По тому же иерархическому принципу организовано и общество: подданные подчиняются царям и светским властям. Соответствующее подчинение есть и в системе законов:

- вечный закон - сам божественный разум, управляющий миром;

- божественный закон - это Библия. Из нее человек черпает представление об истине;

- естественный закон - отражение вечного закона человеческим разумом. Он исходит из природы человека и не зависит от усмотрения государственных законодательных органов. По сути, это закон, отражающий естественные права человека;

- человеческий закон - это позитивное право, т.е. право, издаваемое государством. Но поскольку государство - это творение Бога, то и позитивное право также является отражением его воли.

Таким образом, позитивное право занимает низшую ступень в иерархии божественных законов. При этом позитивное право (т.е. право, издаваемое государством) исходит от Бога через посредника (правителя, пророка, государство).

Не следует думать, что теологические взгляды на право - это далекая история. Это и наша современность. Так, современные христианские воззрения на право выражены, например, в папских энцикликах (посланиях) к верующим христианам, в которых право рассматривается как право естественное и божественное.

В теологической теории есть моменты, с которыми трудно согласиться:

а) ее сторонники апеллируют не к знаниям, а к вере. Данная

теория ограничивает рациональное исследование вопроса о происхождении права рамками веры;

б) теория позволяет субъектам, которые издают и применяют

законы, избежать ответственности за законотворчество, правоприменение. Ведь согласно теологической теории и законотворчество, и правоприменение производно от воли Бога.

Положительное в теории. Авторы теории связывают понятия

"право" (пусть и как выражение божественной воли) и "справедливость".

В целом же можно сказать, что данную теорию нельзя и прямо опровергнуть, и научно доказать. По сути, отношение к этой теории является вопросом веры в Бога.

Тема 17

ПОНЯТИЕ НРАВСТВЕННО-АДЕКВАТНОГО ПРАВА. СУЩНОСТЬ, ПРИНЦИПЫ, ФУНКЦИИ ПРАВА. ОБЪЕКТИВНОЕ И СУБЪЕКТИВНОЕ ПРАВО

17.1. ПРИЗНАКИ НРАВСТВЕННО-АДЕКВАТНОГО ПРАВА И ЕГО СООТНОШЕНИЕ С ПОЗИТИВНЫМ ПРАВОМ

Итак, мы рассмотрели различные школы права. Они по-разному осмысливают его сущность и происхождение. Следует отметить, что для субъектов правотворчества, для творцов законов, для исследователей поиск права (истинного регулятора общественных отношений, отражающего объективную реальность) очень важен. И в этом аспекте следует искать рациональное зерно в каждом научном направлении. Мы ранее отметили, что положительные моменты имеются во всех теориях права.

Поэтому в интересах эффективного правотворчества и в научных целях следует поддерживать различные подходы к праву, стремиться к их синтезу, к интегративному подходу в понимании права.

Через споры о праве решаются и многие практические вопросы. К таковым, например, относятся вопросы об источниках права, о ликвидации пробелов и противоречий права и т.д.

В то же время чаще всего, если вопрос ставится в практическую плоскость, следует искать единый взгляд, одну позицию. У юристапрактика, у простого гражданина должна быть полная определенность, на каком основании принимать соответствующее решение. Для государственных деятелей, для правоохранительных органов в связи с этим важен вопрос об утверждении строгого режима законности. Определенность в понимании права - исходное начало порядка в общественных отношениях.

С учетом сказанного можно отметить, что для правоприменителей и граждан главное значение имеют источники права, создаваемые и санкционируемые государством и охраняемые им (т.е. позитивное право). Для большинства субъектов правоотношений понятия "право" и "позитивное право" (его в юридической литературе иногда называют "закон") являются тождественными.

Однако с позиций современной юридической науки право и позитивное право могут быть тождественными понятиями только в том случае, если позитивное право отвечает интересам общества, является нравственным и отражает объективную реальность. Такое право можно назвать нравственно-адекватным. В таком случае источники права (законы), создаваемые и санкционируемые государством, должны носить нравственно-адекватный характер или, как пишется в юридической литературе, быть правовыми законами. Закон, даже принятый надлежащим субъектом и в надлежащей процедурной форме, может не иметь правового содержания, быть неправовым законом и выражать политический произвол.

(Следует отметить, что слово "право" - исконно русское, обозначающее правду, праведность, истину, справедливость, правдивость, правоту. Термин "закон", скорее всего, появился вместе с христианской религией.)

Но в связи с этим возникают вопросы. Каковы признаки нравственно-адекватного права, а следовательно, и правовых законов?

Как было сказано ранее, сторонники естественной школы права отмечали, что законы могут быть неправовыми. Чтобы стать правовыми, они должны приводиться в соответствии с такими нравственными ценностями, как справедливость, свобода, равенство и т.д. Поэтому при характеристике правового закона исследователи говорят о нравственности права. Право при этом определяется как "нормативно закрепленная справедливость". Однако моральные категории субъективны и не могут рассматриваться в качестве четкого критерия разграничения правовых и неправовых законов.

В то же время в качестве признака правового закона можно обозначить зафиксированность естественных прав человека в позитивном праве. В связи с этим можно отметить, что в большинстве современных стран естественные права закрепляются нормами позитивного права.

Право должно учитывать и социальную психологию общества. Без влияния психологических факторов творить правовой закон нельзя.

Важным признаком права, а значит и правового закона, является адекватность его существующим общественным отношениям. Правовые нормы, идущие вразрез с объективной реальностью, не могут быть "кирпичиками" правового закона. Данный недостаток позитивного права можно уменьшить с помощью социологического подхода (в том числе и "широкого" понимания права).

Как мы уже отмечали, позитивное право выражает государственную волю. В различные исторические периоды в различных странах государственную волю выражали:

- воля монарха;

- воля господствующего слоя (элиты);

- воля господствующего класса;

- воля большинства граждан государства.

В связи с этим, перефразируя Маркса, можно отметить, что право - это возведенная в закон воля монарха, господствующих слоев, групп, классов или большинства граждан. В случае если право выражает волю большинства граждан, можно говорить о нем как правовом. Поэтому в качестве важнейшего признака нравственно-адекватного права еще в конце XIX - начале XX в. в отечественной и зарубежной литературе предлагалась "общая воля", т.е. воля всего общества, нации или народа. По логике подобного предложения следовало считать правовыми лишь такие нормативные акты, которые адекватно отражают эту волю. Все же остальные акты следовало причислять к разряду неправовых. Данная постановка вопроса, несомненно, заслуживает одобрения и внимания.

Характеризуя признаки правового закона, следует отметить, что в реальной практике определить их трудно. Кто и каким образом может определить, содержится ли в том или ином законе "нормативно закрепленная справедливость", "общая воля"? Адекватен тот или иной нормативный правовой акт существующим общественным отношениям? Почему парламент как высший законодательный и представительный орган, призванный выражать волю и интересы всех слоев общества, издавать нравственные акты, в одних случаях издает законы, отражающие "общую волю", а в других - не отражающие ее?

К этому следует добавить, что в обществе с разноречивыми интересами однозначная характеристика закона как правового или неправового невозможна. Например, российские законы о приватизации, о налогах, о земле вызывают целый спектр разноречивых мнений в обществе.

Таким образом, абсолютные критерии определения правового закона найти трудно. Однако в демократическом государстве существует механизм признания закона в качестве правового или неправового. Он именуется конституционным контролем. Суть его состоит в том, что конституция любой страны должна воплощать общепринятые в этой стране представления о справедливости, равенстве, свободе. Таким образом, априорно признается, что конституция - это правовой закон. А все другие законы могут быть проверены на соответствие конституции или, что то же самое, на соответствие нравственно-адекватному праву. Если закон не соответствует конституции, то считается неправовым и отменяется.

Существует еще одно средство оценки правовой природы закона. Чем больше людей удовлетворено содержанием закона, тем больше оснований считать такой закон правовым. Это можно выяснить опросом общественного мнения, а в некоторых случаях и провести референдум.

При оценке правовой природы закона следует иметь в виду еще некоторые обстоятельства:

а) на стадии подготовки и принятия закона его правовая или неправовая природа может только предполагаться. Выявляется же она в ходе реализации закона, в результате отношения к нему людей;

б) один и тот же закон может быть правовым и неправовым на

различных исторических этапах развития общества;

в) оценка закона как правового и отношение к нему в значи-

тельной степени зависят от общей и правовой культуры общества. Каково само общество, таковы и его представления о праве и справедливости. С повышением уровня культуры изменяются и критерии, отделяющие правовой закон от неправового.

В случае если все источники права (законы) будут носить нравственно-адекватный характер (т.е. быть правовыми), то и право в целом будет нравственно-адекватным.

Итак, мы охарактеризовали основные признаки нравственноадекватного права. К ним относятся:

- нравственность права, основополагающим критерием кото- рого является "нормативно закрепленная справедливость";

- учет социальной психологии общества;

- адекватность права существующим общественным отно- шениям, объективной реальности;

- закрепление естественных прав человека в позитивном праве; - выражение в праве воли большинства граждан.

Ранее мы давали определение позитивного права. Напомним его. Право - это исторически сложившаяся и развивающаяся система общеобязательных, формально определенных норм, имеющих общий характер, устанавливаемых и охраняемых государством, выражающих его волю и регулирующих значимые общественные отношения.

С учетом рассмотренного материала мы можем дать определение права как нравственно-адекватного права, включив в него соответствующие признаки.

Нравственно-адекватное право - это позитивное право, адекватно отражающее объективную реальность, выражающее волю большинства граждан, закрепляющее естественные права человека, соответствующее нравственным ценностям общества и учитывающее его социальную психологию.

Данное право нормативно закрепляет справедливость, естественные права человека, социальную психологию общества, волю большинства граждан и адекватно отображает объективную реальность.

Категории "позитивное право" и "нравственно-адекватное право" соотносятся между собой как государство и правовое государство, т.е. как общее и особенное. Позитивное право имеет признаки, которые присущи, в том числе, нравственно-адекватному праву. Но не любое позитивное право является нравственно-адекватным, так как у нравственно-адекватного права имеются еще и свои специфические признаки.

Следует отметить, что в дальнейшем, когда мы будем говорить о современном понимании права, речь будет идти о нравственноадекватном праве.

17.2. СУЩНОСТЬ ПРАВА

Как мы отмечали ранее, различные школы права по-разному трактовали понятие его сущности. Так, с точки зрения идеологов исторической школы сущность права, его смысл определяется духом, волей народа. По мнению Иеринга (реалистическая школа права), сущность права заключается в защите интересов человека. По мнению сторонников социологического подхода, сущность права выражается в реальном поведении субъектов правоотношений. Этот перечень школ можно продолжить.

Вспомним, что "сущность" как философская категория характеризует то главное в явлении, что определяет его природу.

Сущность права в конечном счете определяется в зависимости от ответа на вопрос: "Кто создает право и кому оно должно служить?"

Как известно, право является выражением воли государства. А это, как мы уже отмечали, есть не что иное как воля господствующего слоя, группы, класса или большинства граждан в зависимости от исторических условий.

В связи с этим в сущности права (как и в сущности государства) в зависимости от исторических условий на первый план может выходить либо классовое начало (насилие), что характерно для эксплуататорских государств, либо общесоциальное (компромисс), что все больше и больше проявляется в современных демократических государствах.

Классовая сущность права определяется как воля господствующего класса. Впервые право с волей правящей группы связал Т. Гоббс, который отмечал, что право есть продукт воли тех, кто имеет верховную власть над другими. Наиболее разработан этот вопрос в марксизме. "Право по своей сущности, - подчеркивали

К. Маркс и Ф. Энгельс, - есть возведенная в закон воля экономически господствующего класса, содержание которой определяется материальными условиями его жизни".

Общесоциальная (общечеловеческая) сущность права состоит в том, что право выражает общую волю населения, сформированную в результате компромиссов, взаимных уступок и согласования существующих в обществе интересов. Сторонники такого понимания сущности права исходят из того, что право утверждает абсолютные и вечные ценности добра и справедливости. Обычно эти ценности имеют либо естественное, либо божественное происхождение. Данный подход основан на стремлении людей к созданию идеального правопорядка, в котором будут гарантированы права и свободы каждой личности.

Оба подхода имеют право на существование. В сущности права, как и в сущности государства, на первый план может выходить либо классовое начало (воля господствующего класса), либо общесоциальная сущность (общая воля населения). Эти два начала и сочетаются в сущности права.

Оба подхода имеют и позитивное, и негативное. Первый подход (классовый) носит конкретный характер (воля господствующего класса довольно очевидна). Однако в таком случае вряд ли можно утверждать идеалы справедливости, так как право выступает средством насилия меньшинства над большинством.

Второй подход в этом отношении выигрывает. Его достоинством является стремление определить сущность права через общечеловеческие ценности справедливости, добра.

Однако следует отметить, что данные ценности носят конкретно-исторический характер. Например, людоедство (каннибализм) когда-то считалось частью священного ритуала. Среди некоторых народов, которые населяли Восточную Индию, было принято съедать своих родителей в знак уважения и почтительности. У них была распространена вера в то, что дух, заключающийся в том, кого съедает человек, переходит в него самого. Таким образом, чем больше человек из такого племени уважал своего отца, тем сильнее он желал его съесть. Такие были представления о добре.

В настоящее время представления о добре и зле также изменяются. Причем иногда переоценка нравственных начал происходит быстро.

Таким образом, при втором подходе имеется некоторая абстрактность общесоциального понимания сущности права. Кроме того, следует отметить, что в большинстве своем интересы и потребности людей не совпадают. Люди обладают различными способностями, неодинаковым социальным статусом, материальным положением. В таких условиях найти общечеловеческие ценности представляется достаточно трудно.

Следует отметить, что общесоциальная (общечеловеческая) сущность права наиболее полно находит выражение в нравственно-адекватном праве, о котором мы говорили выше.

17.3. ПРИНЦИПЫ ПРАВА

Принципы права - основополагающие идеи, руководящие начала, лежащие в основе права, выражающие его сущность и определяющие его функционирование.

Принципы пронизывают все правовые нормы. Они могут быть закреплены в нормативных актах, но могут, не будучи закрепленными, логически вытекать из совокупности норм права.

Основная классификация принципов права осуществляется по масштабу охвата ими правового пространства. По этому критерию принципы делятся на общеправовые, межотраслевые, отраслевые.

Общеправовые принципы (распространяются на право в целом, на все отрасли права). Общеправовые принципы права как правового закона сводятся к следующему:

а) демократизм означает, что нормы права принимаются при

участии широких слоев населения:

- непосредственно (путем референдума);

- через избираемых депутатов в законодательных органах;

- опосредованно (при обсуждении законопроектов, когда свое мнение может высказать любой желающий);

б) законность: реализация права или обязанности основывается

на строгом соблюдении установленной процедуры (например, право первоочередника на жилье предполагает предварительное оформление ордера на квартиру и других необходимых документов, а если первоочередник самовольно захватит квартиру, то будет за это отвечать, несмотря на наличие права на жилье; пресечение правонарушения в торговле на рынке без разрешения предполагает наложение административного взыскания, но никак, например, не применение огнестрельного оружия);

в) социальная справедливость: все граждане имеют равные пра-

вовые возможности для достижения определенных результатов в той или иной сфере деятельности. Вместе с тем в отношении малообеспеченных (больных, пенсионеров, многодетных, сирот и др.) принимаются законы, позволяющие создать им достойный уровень жизни. Данный принцип означает также, что в случае нарушения установленных в обществе правил наступает соответствующая юридическая ответственность;

г) единство прав и обязанностей: право как единое целое содержит в себе и права, и обязанности. Любое субъективное право может быть реализовано лишь при исполнении соответствующей обязанности другого субъекта правоотношения. Например, право на пенсию означает, что соответствующее должностное лицо службы социального страхования обязано решить данный вопрос по существу. Право на жизнь означает, что государство в лице законодательных и исполнительных органов обязано принимать меры по защите и охране этого важнейшего человеческого блага, и это делается, в частности, посредством деятельности органов внутренних дел;

д) гуманизм означает, что право закрепляет идею о том, что человек высшая ценность, отражает уважительное отношение к человеку вне зависимости от его социального и любого иного положения. Например, даже с приговоренным к смертной казни надлежит обращаться с уважением его человеческого достоинства.

В юридической литературе в качестве самостоятельных общеправовых принципов выделяются равноправие граждан, сочетание убеждения и принуждения, ответственность за вину, равноправие рас и наций.

Представляется, однако, что все они отражают отдельные аспекты вышеуказанных основных общеотраслевых принципов.

Межотраслевые принципы распространяются на несколько смежных или родственных отраслей права.

Например, для уголовно-процессуального, гражданско-процессуального, административно-процессуального и арбитражно-процессуального права характерны принципы:

- процессуальное равенство участников сторон;

- гласность судебного разбирательства;

- состязательность;

- презумпция невиновности.

Для отраслей уголовно-правового комплекса (уголовное право, уголовно-процессуальное право, уголовно-исполнительное право) характерны следующие принципы:

• неотвратимость наказания;

• индивидуализация наказания;

• экономия уголовной репрессии (наказание должно быть не суровее, чем требуется для достижения его цели).

Отраслевые принципы распространяются на какую-либо отдельную отрасль права.

Например, для уголовно-исполнительного права характерны принципы:

- гуманизация условий отбывания наказания;

- исправление осужденных;

- индивидуализация воспитательного воздействия.

17.4. ФУНКЦИИ ПРАВА

Функции права - это основные направления его воздействия на общественные отношения, на поведение людей.

Под функцией права в литературе понимается также его социальное назначение.

Посредством функций осуществляются задачи, которые ставятся перед правом как социальным институтом. А поскольку нормы права принимаются государственными органами, то некоторые функции его по конкретным аспектам деятельности во многом совпадают с функциями государства (например, охрана правопорядка).

Функции права классифицируют по различным критериям:

- по направленности действия: экономическая, социальная, политическая, экологическая и др.;

- по социальному назначению: воспитательная, культурная, информационная и т.д.;

- в зависимости от основных задач, стоящих перед правом, выделяют две функции - регулятивную и охранительную. Эти две функции считаются основными функциями права.

Регулятивная функция права. Суть этой функции заключается в регулировании, упорядочении общественных отношений, установлении такого их состояния, которое диктуется наиболее важными интересами общества на данном этапе его развития. Эти интересы аккумулируются и выражаются представительными (законодательными) органами, избираемыми большинством взрослого населения.

Данная функция реализуется в основном путем закрепления соответствующих правил поведения (прав и обязанностей), а также средств их реализации в нормативных правовых актах. Например, Гражданским кодексом РФ предписываются правила заключения разного рода сделок, ФЗ "Об образовании в Российской Федерации" определяются вопросы получения образования и деятельности образовательных учреждений.

В литературе (С.С. Алексеев) различают также регулятивно-статическую функцию права (закрепление неизменных общественных институтов, в рамках которых осуществляется реализация права, например формы государственного правления в конституции, института собственности в гражданском законодательстве и др.) и регулятивно-динамическую функцию (закрепление норм, регулирующих те или иные процедуры, например заключение сделок, поставку продукции и т.д.).

Охранительная функция права. Суть этой функции заключается в охране установленных (социально полезных) общественных отношений от различного рода посягательств со стороны правонарушителей.

Данная функция осуществляется в основном принятием и применением запрещающих норм, которые предусматривают юридическую ответственность в случае нарушения правовых запретов.

Наиболее ярко эта функция выражается в таких отраслях права, как уголовное, уголовно-процессуальное, уголовно-исполнительное, административное.

Следует иметь в виду, что разделение функций права на регулятивную и охранительную во многом условно, поскольку эти процессы (регулирование и охрана общественных отношений) взаимно переплетаются и переходят друг в друга.

17.5. ОБЪЕКТИВНОЕ И СУБЪЕКТИВНОЕ ПРАВО. СТРУКТУРА СУБЪЕКТИВНОГО ПРАВА

Рассмотренное нами выше понятие права как системы юридических норм понимается как право объективное, поскольку:

а) право должно адекватно отражать общественные отношения. В этом смысле оно создается и действует независимо от воли отдельных лиц. Здесь следует оговориться, что право в определенной мере зависит от индивида, поскольку он в некоторой степени, пусть косвенно, но участвует в формировании норм права (например, путем выборов депутатов законодательного органа), а в отдельных случаях он непосредственно, наряду с другими, вырабатывает их, например, при проведении референдума или в качестве члена законодательного органа. Вместе с тем нужно отметить, что нормы права должны отражать объективную реальность, и в этом аспекте они являются объективными;

б) нормы права отделены от конкретных индивидов (выражены

в нормативных актах и других источниках права);

в) нормы права касаются неопределенного круга лиц.

Следует отметить, что данный смысл (объективное право) вкладывается в термин "право" и в словосочетания "российское право", трудовое право", "изобретательское право", "международное право" и т.д. Термин "право" в подобных случаях не имеет множественного числа. Если термин "право" употребляется без оговорок, то под ним всегда подразумевается право в объективном смысле, т.е. система юридических норм.

Итак, под правом в объективном смысле понимается система юридических норм, выраженных (объективированных) в соответствующих нормативных актах (законах, указах, кодексах, конституциях) и других источниках права и не зависящих от каждого отдельного индивида.

Вместе с тем в разряд объективного права могут входить и нормы, которые не закреплены в позитивном праве. Речь идет о естественных правах, которые, как отмечалось ранее, действуют вне зависимости от того, признал их официально законодатель или нет.

В правовой науке и юридической практике используется понятие "субъективное право".

Субъективное право субъективно в том смысле, что оно, вопервых, связано с субъектом, принадлежит ему; а во-вторых, зависит от его воли и сознания.

Так, граждане имеют право на труд, отдых, охрану здоровья, имущество; организации располагают правами на имущество, на деятельность в определенной сфере государственной и общественной жизни. Во всех этих случаях идет речь о праве в субъективном смысле, т.е. о праве, принадлежащем отдельному лицу - субъекту права. Право в субъективном смысле составляет система прав и свобод человека и гражданина, закрепленных в действующем законодательстве, а также присущих индивиду от рождения.

Иначе говоря, субъективное право понимается как предусмотренная нормами права (объективным правом) мера возможного или дозволенного поведения индивида.

Важно подчеркнуть, что субъективное право, возникая на основе объективного права, принадлежит конкретному субъекту, гарантируется государством и при необходимости защищается силой государственного принуждения.

Структура субъективного права. Субъективное право как мера возможного или дозволенного поведения состоит из нескольких элементов-правомочий, которые в совокупности составляют структуру субъективного права.

Имеются различные подходы к количеству и характеристикам таких правомочий. Большинство авторов (В.К. Бабаев, В.В. Лазарев, В.Н. Хропанюк, С.Н. Братусь и др.) выделяют два-три правомочия.

Однако более точной представляется позиция Н.И. Матузова, который в структуру субъективного права включает четыре правомочия, выражающихся в возможности:

1) действовать, т.е. в праве на собственное поведение управомоченного лица (право-поведение);

2) требовать, т.е. в праве на должное поведение со стороны других лиц (право-требование);

3) пользоваться определенным социальным благом, т.е. в праве удовлетворять свои материальные и духовные потребности (правопользование);

4) иметь защиту, т.е. в праве обращаться в компетентные органы государства и привести в действие механизм принуждения в защиту своих интересов, если право нарушено (право-притязание).

Следует отметить, что субъективное право подкрепляется соответствующей юридической обязанностью (юридической, т.е. закрепленной в соответствующих нормах права).

Например, праву лица на получение образования (ст. 43 Конституции РФ) корреспондирует обязанность государственных органов и органов местного самоуправления обеспечить эту возможность (построить образовательное учреждение, оборудовать его, содержать штат преподавателей и т.д.). Такая обязанность вытекает прежде всего из Конституции РФ (ст. 2, 17, 43), и из текущего законодательства (прежде всего ФЗ "Об образовании в Российской Федерации").

Праву работника правоохранительных органов проверять у граждан документы, удостоверяющие личность, если есть основания подозревать их в совершении преступления или административного правонарушения, корреспондирует обязанность лица представить такой документ.

Если же правовой обязанности нет, то имеет место простое дозволение, а не субъективное право. Например, каждый может прогуливаться по улице, заводить дома кошку или собаку, ходить за грибами и ягодами. Здесь действует дозволительный принцип: "разрешено все, что не запрещено законом". Так, никто не обязан гарантировать предоставление тех же кошек, подвозки до места сбора грибов, и поэтому нет оснований говорить о субъективном праве.

Итак, в современной юридической науке термин "право" используется в нескольких значениях: объективное право, субъективное право.

Иногда термин "право" используется для обозначения системы всех правовых явлений, включая естественное право, право в объективном и субъективном смысле. Здесь его синонимом выступает "правовая система" (правовые системы англосаксонское право, романо-германское право, национальные правовые системы и т.д.). Кроме того, термин "право" употребляется и в неюридическом смысле. Существуют моральные права, права членов общественных организаций, права, возникающие на основе обычаев и т.д.

Тема 18

СООТНОШЕНИЕ ПРАВА И МОРАЛИ,

ПРАВА И ЭКОНОМИКИ, ПРАВА

И ПОЛИТИКИ, ПРАВА И ГОСУДАРСТВА

Критикуя нормативистскую теорию, мы отмечали, что нельзя согласиться с теоретиками данной школы, отрицающими связь права с экономическими, политическими, моральными и иными факторами. Поэтому покажем данную связь.

18.1. СООТНОШЕНИЕ ПРАВА И МОРАЛИ

Соотношение права и морали проявляется в их единстве, взаимодействии, различии и противоречии.

Единство права и морали заключается в том, что они:

- имеют один и тот же объект регулирования - обществен- ные отношения;

- принадлежат к социальным нормам;

- являются самыми универсальными регуляторами поведе- ния;

- возникают в связи с волей и сознанием людей;

- являются показателями социального и культурного разви- тия общества.

Взаимодействие права и морали проявляется в следующем:

- их требования во многом совпадают;

- различные поступки получают в глазах людей как право- вую, так и моральную оценку;

- они поддерживают друг друга в деле упорядочения общест- венных отношений.

Эта поддержка может осуществляться в виде влияния морали на право и, наоборот, права на мораль.

Влияние морали на содержание и функционирование права. 1. В правотворчестве. Моральные воззрения общества должны быть выражены в законодательстве. Это положение можно определить как объективный фактор влияния морали на право. Соответствие законов моральному состоянию общества минимизирует государственное принуждение как средство обеспечения права. Мораль выступает как критерий оценки права. Право, не отвечающее ее требованиям, оценивается негативно, морально не одобряется. Таким образом, право (как мы называли его ранее, нравственно-адекватное право) должно быть нравственным, отвечающим принципам справедливости, в противном случае оно не получит признания в обществе.

Помимо объективного фактора влияния морали на право существует еще и субъективный момент. Законодатели сами являются носителями определенной морали. Их моральные воззрения неизбежно оказывают влияние на содержание принимаемых законов и иных нормативных актов.

2. В правоприменении. Решения правоприменителя должны не только соответствовать нормам права, но и не противоречить морали. Поэтому мораль оказывает влияние на правоприменительную деятельность государственных органов и государственных служащих. Она требует, чтобы юридические дела разрешались с учетом принципов нравственности. Эти принципы должны соблюдаться и в ходе совершения процессуальных действий (допросов, обысков, выемок, освидетельствования и т.д.), а также при вынесении конкретного, индивидуального решения по юридическому делу.

Влияние права на мораль. Право (имеется в виду, прежде всего, нравственно-адекватное право), в свою очередь, оказывает воздействие на мораль, способствует нравственному воспитанию членов общества. Это вытекает из того, что основные принципы, нормы права должны быть нравственными. В некоторых случаях право содержит прямые предписания соблюдать нормы нравственности и в случае их нарушения устанавливает неблагоприятные для нарушителя юридические последствия. ГК РФ предусматривает ответственность за причинение морального вреда, который наступает как следствие нарушения нормы морали. Особые нравственные требования право предъявляет к работникам юридической сферы. Законы о судах, прокуратуре, адвокатуре и т.п. требуют неуклонного соблюдения норм морали в соответствующей сфере профессиональной деятельности.

Отличие норм права от норм морали:

- по происхождению. Нормы права устанавливаются, санкционируются либо признаются государством. Право возникает вместе с государством. Нормы морали формируются в сознании людей и возникают вместе с обществом;

- по форме выражения. Нормы права, как правило, закреплены в специальных государственных актах, имеющих письменную форму. Мораль "живет" в сознании людей;

- по способу обеспечения. Нормы права обеспечиваются принудительной силой государства. Нормы морали обеспечиваются общественным воздействием, силой общественного мнения;

- по сфере действия. Право регулирует наиболее важные общественные отношения, которые поддаются правовому регулированию. Мораль может регулировать практически все общественные отношения;

- по времени введения в действие. Правовые нормы вводятся в конкретно установленный срок. Нормы морали - по мере их осознания;

- по критериям оценки. Нормы права регулируют общественные отношения с точки зрения законного и незаконного, правомерного и неправомерного. Нормы морали - с позиции "человечно - бесчеловечно", "справедливо - несправедливо" и т.д.;

- по структурной организации. Нормы права представляют систему. Нормы морали не являются системой.

Противоречие между правом и моралью. Противоречия права и морали могут носить и субъективный, и объективный характер. В первом случае это возможно, когда законодатель, преследуя личные и корпоративные интересы, издает несправедливые законы, противоречащие нормам морали. В этом случаем мы говорим о неправовом законе.

Причины объективного характера сводятся к тому, что право может отставать от течения жизни. В то же время мораль зачастую активнее реагирует на происходящие в обществе изменения. Но бывают и такие ситуации, когда законодательство в силу своего прогрессивного потенциала опережает мораль. Примером такого противоречия может служить современная ситуация с частной собственностью на землю в России. Законодательное закрепление института частной собственности на землю не принимается определенными слоями российского общества.

Противоречия между правом и моралью могут проявляться в следующем:

- право может что-либо разрешать, а мораль это осуждает, запрещает. Приведенный пример с частной собственностью на землю показывает это противоречие;

- право что-либо запрещает, а мораль одобряет, разрешает. В качестве примера этого противоречия можно привести разрешение вопроса о смертной казни. Право во многих странах, по сути, запрещает применение смертной казни, а общественное мнение поддерживает ее;

- право порой содержит нормы "аморального" права. В неде- мократических государствах законы иногда бывают антигуманными, несправедливыми (неправовыми). Так, в нормативных актах Советского государства в 30-е гг. XX в. были нормы права, фактически поощрявшие доносительство и требовавшие от свидетелей давать изобличающие показания против родителей и близких родственников, что ни в какие времена не считалось моральным деянием.

18.2. СООТНОШЕНИЕ ПРАВА, ЭКОНОМИКИ И ПОЛИТИКИ

Соотношение права и экономики. Экономика - это совокупность общественных отношений, возникающих в сфере производства, распределения, обмена и потребления материальных благ.

В мире существуют две основные системы управления экономикой:

1) командно-административная, представляющая собой тотальное государственно-правовое регулирование экономики;

2) рыночная, сочетающая рыночные законы с разумным государственным регулированием экономики.

Понятие разумного государственного регулирования включает в себя:

а) определение основных направлений экономической политики

государства (т.е. определение экономической функции). К этим направлениям в России, как мы уже отмечали ранее, можно отнести:

- поддержку производителей, в том числе малого предпри- нимательства (субсидии, льготное налогообложение, отстаивание интересов российских компаний на внутреннем и мировом рынке и т.д.);

- преимущественную поддержку высококонкурентных на мировом рынке и социально значимых для России производств (создание специальных зон, таможенная политика);

- целенаправленную инвестиционную политику (привлече- ние отечественного и иностранного капитала);

- создание эффективного экономического механизма аграр- ного сектора, и прежде всего обеспечение права частной собственности на землю;

- постепенное снижение темпов инфляции и торможение роста цен;

- подготовку и переподготовку кадров. Приостановление процесса "утечки мозгов";

б) фиксирование законодательным путем пределов государственно-правового вмешательства в экономику;

в) законодательное закрепление и гарантирование всех форм

собственности;

г) запрещение монополии и недобросовестной конкуренции;

д) установление правовой ответственности за правонарушения

в области экономики;

е) регламентирование порядка разрешения конфликтов, которые

возникают в связи с функционированием рыночных отношений.

В заключение следует отметить, что взаимоотношение права и экономики имеет две стороны. С одной стороны, совокупность экономических отношений (базисных) порождает необходимость их правового регулирования, юридического закрепления и охраны различных форм собственности. С другой стороны, право (правовая форма экономических отношений) проникает в экономическую жизнь общества в качестве важного компонента механизма экономических процессов. В силу этого право по отношению к экономике может играть как позитивную, так и негативную роль:

- позитивная: право способствует развитию экономики. Это происходит тогда, когда оно соответствует естественноисторическому ходу развития общества, объективным экономическим законам;

- негативная: право тормозит развитие экономики вслед- ствие противоречия его объективным экономическим законам развития общества.

Соотношение права и политики. Напомним, что политика - это деятельность государственных органов, политических партий, общественных объединений в сфере отношений между социальными группами, нациями, государствами по поводу захвата, осуществления и удержания политической власти в обществе.

С позиций марксизма-ленинизма политика является концентрированным выражением экономики, а право - концентрированным выражением политики. Опираясь на идеологические постулаты марксизма, большевики создали соответствующую систему политических, экономических и правовых институтов, которые взаимосвязаны между собой и составляют сущность общественной системы. В этой системе первичными были идеология и политика. От них зависела судьба экономических отношений. А право использовалось для реализации политических и экономических установок партии.

В демократическом обществе соотношение права и политики должно быть иным.

С одной стороны, правовые нормы исходят от государства, которое является элементом политической системы общества. Таким образом, интересы и потребности людей, прежде чем стать правом, должны быть опосредованы государственной политикой. И в этом смысле политика является как бы первичной по отношению к праву, так как последнее является средством осуществления государственной политики в различных сферах общественной жизни.

С другой стороны, деятельность всех субъектов политической системы, и в первую очередь государства и его органов, должна быть жестко регламентирована правом и не выходить за установленные им рамки. И в этом отношении мы можем говорить о приоритете права над политикой.

18.3. ОСНОВНЫЕ КОНЦЕПТУАЛЬНЫЕ МОДЕЛИ СООТНОШЕНИЯ ПРАВА И ГОСУДАРСТВА

По вопросу о соотношении права и государства различают три концептуальные модели. Первая - тоталитарная (этатическая), исходившая из приоритета государства над правом. В этом случае право рассматривается как некий придаток государства, как его следствие. Государство стоит над правом и им не связано.

Вторая модель - либерально-демократическая. Она утвердилась в русле естественно-правовой школы. С точки зрения такого подхода право верховенствует над государством, так как оно старше его и порождает его. Безусловный приоритет права над государством вытекает и из нерушимости естественного закона и неотчуждаемости естественных прав человека. Данная модель является философской платформой для утверждения идеи правового государства.

Третья модель - реалистическая - позволяет в определенной мере интегрировать две предыдущие модели. Согласно этому подходу связь между государством и правом носит характер двусторонней зависимости. Государство создает право, но в своей деятельности связано им. Такой подход позволяет избежать односторонности и выявить глубинные связи между государством и правом. С учетом этого рассмотрим данную модель подробнее.

Реалистическая модель исходит из того, что связь между государством и правом проявляется в трех аспектах: единстве права и государства, воздействии государства на право, влиянии права на государство.

Единство права и государства заключается в следующем:

а) в основе их возникновения лежат одни и те же причины:

- необходимость совершенствования управления общест- вом, связанная с его усложнением;

- необходимость подавления сопротивления эксплуатируемых;

- необходимость организации крупных общественных работ, объединения в этих целях больших масс людей;

- необходимость ведения войн, как оборонительных, так и захватнических;

- необходимость поддержания в обществе порядка;

б) исходя их первой посылки можно заметить, что и государ-

ство, и право являются объективно необходимыми социальными явлениями. Возникнув в определенный исторический момент, они будут существовать вместе всегда в жизни общества;

в) у них существует общая цель - упорядочить общественные

отношения и внести стабильность в жизнь общества;

г) и государство, и право вместе с развитием общества эволюционируют, совершенствуются, переходя от одного типа к другому. Воздействие государства на право:

а) право формируется при непосредственном участии государ-

ства. Однако здесь следует отметить, что причины возникновения права (как и государства) коренятся в материальном способе производства, в сочетании экономических, исторических и прочих предпосылок. Недооценка этого положения приводит к абсолютизации положения о государстве как о создателе права. В этом основной недостаток этатического позитивизма, сторонники которого в буквальном смысле считают государство творцом права. Правильнее сказать, что государство не творит право, а создает право, придавая ему определенные юридические формы (нормативный правовой акт, судебный прецедент и др.), формально-юридический, всеобщий характер;

б) ощутимо воздействие государства на право проявляется в

сфере реализации права. Оно в своей деятельности призвано создавать соответствующие предпосылки для использования гражданами, юридическими лицами предоставленных законом возможностей в целях удовлетворения своих интересов, для эффективного исполнения возложенных на них юридических обязанностей, для создания соответствующей атмосферы соблюдения установленных правовых запретов. Важным направлением деятельности государства является реализация норм права в форме правоприменения;

в) роль государства проявляется в официальном толковании

норм права;

г) государство обеспечивает охрану права. Гарантией охраны

права является государственное принуждение. Уже сама угроза государственного принуждения охраняет право, без чего немыслим правопорядок.

Влияние права на государство:

а) для существования государства как организации право необходимо. Оно констатирует (конституционно фиксирует и легализует) существование и деятельность государства;

б) право законодательно закрепляет форму государства, его ме-

ханизм, компетенцию государственных органов и должностных лиц;

в) право является средством осуществления функций государ-

ства;

г) оно выступает ограничителем государственного вмешатель-

ства в личную жизнь граждан, закрепляя и регулируя правовой статус личности в государстве;

д) право воздействует на государство при его взаимодействии с населением. Как государство воздействует на людей через право, так и граждане воздействуют на государство также через него;

е) в целом право выступает ограничителем государственного произвола. Оно создает юридические гарантии против возможной узурпации власти одной из ее ветвей. Право связывает, ограничивает государство в интересах личности, общества, т.е. оно стоит над государством для того, чтобы государство не доминировало над обществом.

Обозначенные положения о влиянии права на государство относятся к демократическим государствам, где преобладает метод цивилизованного управления социальными процессами с помощью права, которое, как мы отмечали, называется нравственноадекватным. В антидемократических (тоталитарных) государствах преобладает метод насилия. В результате происходит навязывание обществу воли господствующей элиты, в том числе и с помощью неправового закона.

Раздел IV

СОВРЕМЕННЫЕ ПРОБЛЕМЫ

ПРАВОВЕДЕНИЯ

Тема 19 СОДЕРЖАНИЕ, ФОРМА И ИСТОЧНИК ПРАВА.

ПОНЯТИЕ И СООТНОШЕНИЕ ДАННЫХ

КАТЕГОРИЙ. ВИДЫ ФОРМ (ИСТОЧНИКОВ) ПРАВА

19.1. СООТНОШЕНИЕ ПОНЯТИЙ "СОДЕРЖАНИЕ", "ФОРМА" И "ИСТОЧНИК ПРАВА"

Право, как и любой объект действительности, представляет собой единство содержания и формы. Под содержанием имеется в виду совокупность всех элементов объекта, взятых в единстве и взаимосвязи в процессе его функционирования. Форма - это способ внешнего выражения содержания.

В таком случае под содержанием права следует понимать совокупность юридических правил поведения (норм права), взятых в единстве и взаимосвязи в процессе регулирования общественных отношений.

Содержание права, как и любого явления социальной действительности, имеет определенную форму своего внешнего выражения. По форме права можно судить о его содержании, черпать сведения о праве.

Таким образом, форма права - это способ внешнего выражения юридических правил поведения (норм права), взятых в единстве и взаимосвязи в процессе регулирования общественных отношений и позволяющих судить о содержании права (черпать сведения о праве).

Следует отметить, что способы внешнего выражения норм права могут быть различными. В силу этого существуют и различные виды форм права. Формы права в юридической литературе называются еще источниками права, т.е. формы права и источники права употребляются в качестве синонимов. Однако это тождественное употребление применяется не всегда.

В некоторых случаях используют и тот и другой термин, подразумевая под ними различные понятия. Так, Г.Ф. Шершеневич под термином "источник права" понимал не форму внешнего выражения права, а истоки, вызывающие появление его. К ним он относил:

1) силы, творящие право (воля Бога, народная воля, правосознание);

2) материалы, положенные в основу того или иного законодательства (римское право послужило источником при подготовке германского гражданского кодекса);

3) исторические памятники, которые когда-то имели значение действующего права (например, Русская Правда и др.).

Позднее многие исследователи поддерживали точку зрения Г.Ф. Шершеневича. Суть их рассуждений сводится к следующему. Форму права как способа внешнего выражения юридических правил поведения следует отличать от понятия источника, порождающего или объективно обусловливающего возникновение правовых норм. В этом случае источник отождествляется с истоком возникновения, развития, "питания" тех или иных норм права.

Так, по мнению Т.В. Кашанина и А.В. Кашаниной, источник права - это обстоятельства, вызывающие появление права. По их мнению, источники - это:

- объективная реальность (способ производства, формы соб- ственности и т.п.);

- воля народа (лежит в основе референдумных норм);

- воля государства (лежит в основе централизованных норм);

- воля граждан (лежит в основе норм корпоративных и дого- ворных).

По соотношению терминов формы права и источника права существует и компромиссная позиция. Так, с точки зрения Р.Т. Мухтаева, под понятием "источник права" подразумеваются условия и факторы, обусловливающие содержание правил поведения и сообщающих им качество правовой нормы. В качестве источника могут выступать правотворческая деятельность государства, его органов, воля общества, класса, материальные условия жизни. Результатом этой деятельности являются акты государства и его органов, выступающие формой права, придающей праву свойства государственно-властного характера. Однако, поскольку процесс и результат деятельности по созданию норм права разорвать нельзя, целесообразно, по мнению Р.Т. Мухаева, использовать понятия "форма права" и "источник права" как синонимы.

Наконец, существует точка зрения, согласно которой источники права делятся на виды:

- источник права в материальном виде: базисные отноше- ния, своеобразие способа производства, формы собственности и др. Эти материальные общественные отношения обусловливают содержание права и форму их внешнего выражения;

- источник права в идеальном смысле: совокупность юриди- ческих идей, уровень правовой культуры, правосознания, обусловливающие также содержание права и форму их внешнего выражения;

- источник права в специальном юридическом смысле. В этом случае источник права и форма права тождественны.

Терминологический спор продолжается до сих пор. Подводя итог, можно отметить, что широкого самостоятельного распространения термин "форма права" не получил и используется в теоретической науке совместно и равнозначно с понятием "источник права". А на практике чаще используется термин "источник права". Данный термин является традиционным, и далее мы будем использовать его, понимая, что он является синонимом понятия формы права как способа внешнего выражения юридических правил поведения. Таким образом, источники права - это государственно-официальные способы выражения и закрепления норм права. Как правило, это официальные документы, закрепляющие юридические нормы.

В то же время можно отметить, что источник права - способ выражения государственной воли, которая выражается в правотворчестве, т.е. источник права является результатом правотворческой деятельности государственных органов.

При этом не следует забывать, что существует и другое понятие источника права, корня, истока возникновения, развития и питания норм права. Кроме того, в историко-правовой литературе встречается еще и свое понятие "источник права": исторический источник права (например, Русская Правда) и источник нормативного акта (например, источником Соборного уложения 1648 г. являются более ранние нормативные акты, судебная практика, обычаи).

Виды источников права. В национальных правовых системах имеются различные источники права. К ним относятся:

- доктрины и мнения выдающихся юристов;

- религиозные тексты;

- общие принципы права;

- общие принципы и нормы международного права;

- правовой обычай;

- нормативный договор;

- судебная практика; судебный (юридический) прецедент; - нормативный правовой акт.

Наиболее важными источниками права являются нормативные правовые акты и судебные прецеденты. Мы их рассмотрим подробно в следующих главах.

Понятия остальных источников права будут даны ниже в данной теме.

19.2. ДОКТРИНЫ И МНЕНИЯ ВЫДАЮЩИХСЯ ЮРИСТОВ

На определенных исторических этапах доктрины и мнения юристов выступали в качестве официального источника права. Так было в Древнем Риме, где учения отдельных юристов или их групп (школ) получили в правовой жизни значение источников права. При этом отдельные юристы или их группы получали необходимый авторитет не при жизни, а часто через несколько столетий после смерти. Так, император Валентиниан III в 426 г. придал решающее значение сочинением пяти великих юристов прежнего времени (Папиниана, Павла, Ульпиана, Модестина и Гая) и сочинениям тех их предшественников, на которых они ссылались. В случаях разногласий между этими учеными суды учитывали мнение большинства, в случае равенства голосов решающее значение имело мнение Папиниана. Эти источники права имели консервативный характер.

В Российской империи в XIX в. труды отечественных ученых цивилистов (специалистов в области гражданского права) цитировал в своих решениях Правительствующий сенат, который в то время был высшим судебным органом Российского государства. Таким образом, мнения отечественных ученых юристов использовались в качестве неформального элемента правоприменения.

В настоящее время и в мире, и в России правовые доктрины не используются в качестве формального источника права. В то же время правовые доктрины:

- опосредованно влияют на законодателей. Им приходится ста- новиться на сторону той или иной юридической концепции;

- генерируют идеи, создают понятия, способы, методы уста- новления, толкования и реализации права.

19.3. РЕЛИГИОЗНЫЕ ТЕКСТЫ И ОБЩИЕ ПРИНЦИПЫ ПРАВА КАК ИСТОЧНИКИ ПРАВА

Религиозные тексты. В некоторых странах формами (источниками) права выступают своды религиозных правил. В Средние века каноническое, церковное право в некоторых случаях было более авторитетно, чем государственные законы.

В настоящее время только мусульманское право официально считает формами (источниками) права религиозные тексты. В исламской религии совокупность предписаний верующим о том, что они должны делать и что не должны, называется "шариат" (в переводе с арабского "путь следования"). В основе мусульманского права находится Коран. Содержание Корана составляют высказывания Аллаха своему пророку и посланнику Мухаммеду. В нем собраны различные проповеди, молитвы, заклинания, всякого рода назидательные рассказы и притчи, произнесенные Мухаммедом в Мекке и Медине. Коран является моральной и религиозной основой мусульманского государства и права.

Следующей по значимости священной книгой мусульман является Сунна. Она является сборником адатов, традиций, касающихся действий и высказываний самого Мухаммеда, воспроизведенных в VII-XI вв. Сунна - своеобразный итог толкования Корана, производившегося самыми авторитетными в мусульманском мире в первые десятилетия после смерти Мухаммеда богословами и юристами. Коран и Сунна не содержат ярко выраженных нормативных положений, поэтому на практике правоприменители редко обращаются к ним.

Нормативные положения содержатся в Иджме. Она содержит заключение древних правоведов, знатоков ислама, об обязанностях правоверных, получившее значение юридической истины, извлеченной из Корана или Сунны. Религиозные нормы содержатся также в Киясе. В нем применяются те или иные установления Корана, Сунны или Иджмы к новым случаям. По сути, это рассуждения в области права по аналогии.

Следует отметить, что в российской правовой системе доктрины и мнения выдающихся юристов и религиозные тексты не являются источниками права.

Общие принципы права - это исходные начала правовой системы. Они лежат в основе права, выражают его сущность и определяют его функционирование. Под общими принципами права имеются в виду принципы демократизма, социальной справедливости, единства прав и обязанностей, законности, гуманизма и др.

Подробно об этих принципах речь шла выше.

Эти принципы:

- предопределяют содержание конституционных прав гра- жданина, его отраслевых прав;

- носят универсальный характер;

- оказывают регулирующее воздействие на все сферы обще- ственных отношений.

Общие принципы права используются в правоприменении при отсутствии нормы права, которая должна регулировать конкретную жизненную ситуацию или аналогичную ситуацию. Более подробно об использовании общих принципов права в качестве источников права речь пойдет в теме, посвященной пробелам в праве.

19.4. ОБЩИЕ ПРИНЦИПЫ И НОРМЫ МЕЖДУНАРОДНОГО ПРАВА КАК ИСТОЧНИКИ ПРАВА

Об общих принципах и нормах международного права можно говорить как о самостоятельных источниках права в связи с тем, что ч. 4 ст. 15 Конституции РФ продекларировала, что "общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора".

Порядок применения принципов и норм международного права оговаривается в договорах России с иностранными государствами, в международно-правовых актах.

Основные принципы международного права зафиксированы в Уставе Организации Объединенных Наций. Широко признано, что принципы Устава ООН не могут быть отменены государствами в одностороннем порядке или по соглашению.

Отметим основные принципы международного права.

Принцип суверенного равенства государств. Данный принцип предполагает, что каждое государство обладает суверенитетом, согласно которому оно обладает такими свойствами, как верховенство на территории страны и независимость в международных отношениях. Вместе с тем каждое государство обязано уважать суверенитет других государств и их соответствующие права.

С данным принципом связан принцип невмешательства во внутренние дела государств, т.е. запрещены любые меры других государств или международных организаций, с помощью которых последние могут воспрепятствовать суверенному государству решать дела, входящие в его компетенцию.

Следующий важный принцип международного права - принцип равноправия и самоопределения народов. С одной стороны, он означает право народа распоряжаться своей судьбой, осуществлять право на самоопределение наций (право на национальный суверенитет). С другой - устанавливает запрет на осуществление деятельности, направленной на расчленение или нарушение территориальной целостности суверенного государства. Поэтому с принципом самоопределения наций обычно увязываются другие важные принципы международного права - принципы нерушимости границ и территориальной целостности государств. Согласно им все страны должны уважать территориальную целостность каждого из государств; воздерживаться от превращения территории друг друга в объект военной оккупации, а также от любых иных действий, несовместимых с целями и принципами Устава ООН. Данные принципы (самоопределения и территориальной целостности) являются наиболее спорными в международном праве.

Важным является принцип неприменения силы или угрозы силой и мирного урегулирования споров. В соответствии с ним государства обязаны отказаться в международных отношениях от угрозы силой или ее применения, а также стремиться к разрешению своих споров путем переговоров, посредничества, судебного разбирательства и т.д.

Принцип уважения прав человека и основных свобод означает поощрение и развитие эффективного осуществления гражданских, политических, экономических, социальных, культурных и других прав и свобод, которые вытекают из достоинства, присущего человеческой личности, и являются существенными для ее свободного и полного развития2.

Действие принципа сотрудничества государств направлено на всемерное развитие сотрудничества государств независимо от различий их политических, экономических, социальных и культурных систем в различных областях международных отношений с целью поддержания мира и безопасности, содействия международной экономической стабильности и общему благосостоянию народов3.

Все принятые договоренности в международных отношениях следует выполнять. Поэтому принцип добросовестного выполнения международных обязательств представляет собой универсальную норму, выражающую юридическую обязанность государств и других субъектов соблюдать и выполнять обязательства, принятые в соответствии с Уставом ООН, вытекающие из общепризнанных принципов и норм международного права и соответствующих им международных договоров и других источников международного права4.

19.5. ПРАВОВОЙ ОБЫЧАЙ И НОРМАТИВНЫЙ ДОГОВОР КАК ИСТОЧНИКИ ПРАВА

Правовой обычай. Обычай - это устойчивое правило поведения, сложившееся исторически и вошедшее в привычку. Далеко не все обычаи, господствующие в обществе, есть обычаи правовые. Таковыми они становятся, если санкционированы государством. Таким образом, правовой обычай - санкционированное государством исторически сложившееся правило поведения. Характерные черты и особенности правовых обычаев в основном совпадают с типичными признаками неправовых обычаев с той весьма существенной разницей, что первые, будучи санкционированными государством, приобретают юридическую силу и обеспечиваются в случае их нарушения государственным принуждением. В то же время как неправовые обычаи, не обладая юридической силой и не будучи источниками права, обеспечиваются лишь общественным мнением.

Санкционирование обычая может осуществляться путем восприятия его судебной, арбитражной или административной практикой. Как правило, это происходит в судах. В таком случае при решении конкретной правовой ситуации судьи для выработки решения помимо обычая учитывают конкретные обстоятельства дела, мотивы и другие факторы.

Следует отметить, что санкционирование осуществляется путем отсылки к обычаю, а не текстуального закрепления его в законе. Если же содержание обычной нормы получило прямое текстуальное закрепление в законе или ином нормативном акте, то источником права в таких случаях становится нормативный акт, воспроизведший в своих статьях требования обычая. Например, практика работы представительных органов власти выработала неписаный порядок, когда первое заседание вновь избранного парламента открывает старейший по возрасту депутат. Так, например, начиная с 1936 г. сессии Верховного Совета СССР открывались старейшим по возрасту депутатом. Эта обычная норма очень долго не была нигде записана, пока не вошла в регламент Верховного Совета РСФСР, а далее - в Конституцию РФ 1993 г. Так из обычая возникала норма конституционного права.

В настоящее время обычай постепенно вытесняется (особенно в романо-германской правовой семье) нормативными правовыми актами. Но поскольку государственно-нормативное регулирование не может охватить все общественные отношения, подлежащие такому регулированию, обычай сохраняет свое значение в отдельных отраслях частного и в меньшей степени публичного права.

Нормативный договор. Признаки нормативного договора:

- содержит нормы права;

- заключается добровольно, благодаря общности интересов, равенстве сторон, их согласии по всем существенным аспектам договора;

- устанавливает взаимную ответственность сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение принятых обязательств;

- обеспечивается правом (нормы права нормативного договора подкрепляются другими нормами права, содержащимися в других формах (источниках) права); в действующем законодательстве должна быть предусмотрена санкция государственных органов в случае нарушения норм права нормативного договора.

Таким образом, нормативный договор - это добровольное соглашение двух или более субъектов права, содержащее нормы права, основанное на равенстве сторон, их согласии по всем существенным аспектам договора и взаимной ответственности сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение принятых обязательств.

Нормативные договоры широкое распространение получили в международном праве. Международный договор - это соглашение между государствами и другими субъектами международного права, заключенное по вопросам, имеющим для них общий интерес, и призванное регулировать их взаимоотношения путем создания взаимных прав и обязанностей.

Важное значение имеют нормативные договоры в гражданском праве. К ним относится так называемый публичный договор, который заключается коммерческой организацией и устанавливает ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится. Такого рода договоры заключаются в сфере розничной торговли, услуги связи, энергоснабжения и т.д.

Договоры нормативного характера (коллективные договоры) могут заключаться в области трудового права между работодателями и работниками.

19.6. СУДЕБНЫЙ ПРЕЦЕДЕНТ КАК ИСТОЧНИК ПРАВА.

КЛАССИЧЕСКОЕ ПОНИМАНИЕ СУДЕБНОГО ПРЕЦЕДЕНТА

Одним из важнейших источников права является судебный прецедент. Судебный прецедент - это решение по конкретному делу, являющееся обязательным для судов той или же низшей инстанции при решении аналогичных дел. Прецедент как источник права известен еще с древнейших времен. В условиях Древнего Рима в качестве прецедентов выступали эдикты преторов (решения или предписания по конкретным вопросам). Первоначально они имели обязательную силу при рассмотрении аналогичных дел лишь для самих преторов, их принявших, и в течение срока (как правило, один год) пребывания их у власти.

Однако многие положения эдиктов одних преторов повторялись в других эдиктах вновь избранных преторов и приобретали, таким образом, устойчивый характер. Решения и правила, сформулированные преторами в разное время, постепенно сложились в систему общеобязательных норм под названием преторского права.

Следует отметить, что в классическом понимании судебный прецедент появился и получил развитие в Англии. Еще в XIII в. в этой стране были образованы и действовали разъездные королевские суды. В своей деятельности они руководствовались в основном обычаями, а также практикой местных судов. В результате судьи вырабатывали общие нормы, принципы и подходы в рассмотрении споров из разных сфер общественной жизни. Таким образом складывалось общее право (англ. common law), которое первоначально было неписаным. Следует отметить то обстоятельство, что английское феодальное право практически не подверглось влиянию римского права.

В дальнейшем решения королевских судов стали использоваться в качестве руководства в принятии решений другими судами по аналогичным делам. Соответственно, судебная практика стала одним из основных источников права.

В XIV в. в Англии наряду с общим правом начинает функционировать и так называемое право справедливости. Оно возникло как апелляционный институт. Недовольные решением своих дел в судах общего права обращались "за милостью и справедливостью" к королю. Король делегировал свои полномочия лорду-канцлеру, который считался "проводником королевской совести". Он при решении дел применял нормы общего права, римского права или канонического права, руководствуясь "соображениями справедливости". В дальнейшем данный суд также стал использовать свои же судебные прецеденты. В конечном итоге общее право и право справедливости были объединены и в результате образовалось общее прецедентное право.

В связи с этим прецедентное право традиционно определяется как право, состоящее из норм и принципов, созданных и принимаемых английскими судьями в процессе выполнения ими судебных решений.

В настоящее время данный тип правовых систем существует в Великобритании, США, Канаде, Австралии, Новой Зеландии, Северной Ирландии и ряде других стран. Примерно одна треть населения живет в правовых рамках, определенных именно англосаксонской правовой системой.

В рамках данной правовой системы прецеденты могут заимствоваться одними странами у других. Так, 50% прецедентного права Новой Зеландии заимствуется из Соединенного Королевства, 10% - из Австралии, некоторая часть - из Канады. В Австралии 1/3 прецедентов основывается на "убедительности" английских прецедентов, около 1% - новозеландских. Сама Великобритания заимствует прецеденты из Австралии, Канады, Новой Зеландии (в общей сумме около 1%).

В Ирландии в силу сложившихся исторических особенностей взаимоотношения Великобритании и Ирландии установилось крайне негативное отношение к английским судебным прецедентам. В то же время заметно тяготение ирландских судей к американской практике. В судах часто цитируются дела Верховного суда США, реже - Высокого суда Австралии.

Таким образом, в классическом понимании судебный прецедент появился и получил развитие в Англии, а затем и в других странах англосаксонской правовой семьи. Поэтому рассмотрим основные признаки и понятие судебного прецедента как источника права, существующего в классическом понимании в Великобритании.

Классическое понимание судебного прецедента. Одним из важнейших признаков судебного прецедента является его обязательность (императивность). В 1854 г. специальным парламентским статутом была официально признана обязательность судебных прецедентов. При этом были установлены следующие принципы прецедентного права:

- нижестоящий суд обязан следовать выводам высшего суда;

- высшие суды не зависят от решений низших судов;

- суд первой инстанции не связан решением другого суда этого же уровня;

- последующие решения палаты лордов (как высшей судеб- ной инстанции) не должны противоречить своим же предыдущим решениям.

Таким образом, прецеденты устанавливаются только высшими судебными инстанциями, а не всеми судами. При этом из всей судебной практики прецедентами могут быть только те решения соответствующих судов, которые вынесе