Всё для Учёбы — студенческий файлообменник
1 монета
doc

Студенческий документ № 015516 из ВАВТ

1.Понятие и предмет МЧП2

2.Исходные начала российской доктрины МЧП. Концепция развития российского законодательства в сфере МЧП.3

3.Методы МЧП3

4.Место МЧП в правовой системе4

5.Источники МЧП5

6. Международные договоры6

7.Российское законодательство по МЧП8

8. Национальное законодательство зарубежных стран как источник МЧП.10

9. Обычай как источник МЧП.11

9. Понятие, структура и виды коллизионных норм12

11. Основные виды коллизионных привязок и сфера их применения14

12 . Конфликт квалификаций при применении коллизионных норм17

13. Обратная отсылка и отсылка к праву третей страны18

14.Оговорка о публичном порядке20

15. Применение императивных норм22

16. Установление содержания иностранного права.22

17. Режим наибольшего благоприятствования и национальный режим 1) принцип национального режима - один из основных начал мчп. Нац режим-приравнивание иностр граждан, лиц без гражданства и иностр юр лиц в том, что касается их прав и обязанностей, к отечественным гражданам и юр лицам.24

18. Правовое положение иностранных граждан27

19-20. Личный закон юр. лица и критерии его определения.30

21. Теория контроля капитала: история возникновения, современное значение.32

22.Транснациональные корпорации как субъекты МЧП.32

23. Правовое положение иностр юр лиц в РФ.32

24.Правовое положение российских участников внешнеторговой деятельности.34

25.Государство как участник внешнеторговых сделок.34

26.Иммунитет государства. Понятие и виды.35

27.Вещные права.Коллизионные вопросы права собственности.36

28.Правовое регулирование иностранных инвестиций в РФ.36

29.Экстерриториальное действие актов о национализации.36

33.Негосударственное регулирование международных коммерческих договоров. Lex mercatoria. Понятие и значение37

34.Право, применимое к форме сделки.38

35. Принцип автономии воли сторон в МЧП.38

49.Внедоговорные обязательства в международных договорах41

56.Статут наследования(основные подходы и т.д.).43

57.Исходный коллизионный принцип,определяющий статут наследования в ГК РФ. Изъятия из общего правила.43

58.Коллизионные аспекты составления и отмены завещания.44

59. Источники МЧП в регулировании брачно-семейных отношений. Соотношение норм СК РФ и ГК РФ.45

60.Заключение брака с участием иностранца на территории РФ.45

61.Признание браков, заключенных за пределами РФ. Консульские браки.46

62. Расторжение браков российских граждан с иностранцами в РФ и за границей.46

63. Коллизионные нормы об отношениях (имущественных, личных неимущественных) супругов.48

68. Соглашение о международной подсудности.49

70. Признание и исполнение иностранных судебных решений в РФ50

1.Понятие и предмет МЧП

МЧП - это комплексная отрасль права, объединяющая нормы внутригос зак-ва, международных договоров и обычаев, которые регулируют частноправовые отношения, "осложненные иностранным элементом" (т.е. отношения международного характера), с помощью коллизионно-правового и материально-правового методов посредством преодоления коллизий частного права разных государств.

Предметом международного частного права являются невластные отношения, осложненные иностранным (или международным) элементом, в которых участники этих отношений реализуют свои частные интересы в сфере международного сотрудничества.

В юр литературе такие отношения называют также трансграничными отношениями.

Характеристики предмета:

1) Частно-правовые отношения, составляющие в пределах одного государства предмет частного права в целом (им. и связ лич.неим. отн. - гр.пр., семейные, трудовые, земельные).

2) Иностранный элемент, который может проявляться в трех вариантах.

1) Один из субъектов п/о явл иностр фл (иностранный гражданин, апатрид, бипатрид, беженец); иностр юл, м/н юл, ТНК; м/н межправительственные и неправительственные организации; иностранное государство.

2) Объект правоотношения находится за границей (пр: наследство за границей)

3) Юр факт, с которым связано правоотношение, имеет место за границей (заключение брака, открытие наследства, причинение вреда, регистрация фирмы)

3) Международный или трансграничный характер частноправовых отношений. Разница слова "международный" в МПП (отношения между разными государствами) и МЧП (отношения между гражданами и юр лицами разных государств).

4) Связь частноправового отношения в с правом разных государств.

Необходимой предпосылкой правового регулирования частноправовых отношений, осложненных иностранным элементом является разрешение коллизий между материал нормами национального частного права.

Причины возникновения коллизий:

1) наличие иностр элемента

2) различное содержание частного права отдельных гос-в

Термины "коллизионное право" и "международное частное право" употребляются как взаимозаменяемые и означают внутригосударственную систему правовых норм для разрешения следующих коллизий.

1) суды какого государства должны рассматривать спор;

2) право какого государства следует применить.

Виды коллизий:

1. пространственные, т.е. территориальные:

1.1. международные (интернац) коллизии отдельных гос-в

1.2. коллизии законов внутригос образований (штатов США, в провинциях в Канаде, субъектов фед в РФ)

2. интемпоральные - рез-т действия законов во времени:

2.1. изменение материально-правового регулирования

2.2. изменение коллизионного рег-ния

3. интерперсональные - коллизии законов, применимых к различным категориям лиц; коллизии между обычным и религиозным правом и гражданским правом.

4. коллизии коллизий - несовпадение формул прикреапления коллизионных норм различных государств.

5. скрытые коллизии - расхождения в содержании словесно одинаковых правовых понятий в праве разных государств.

6. хромающие отношения - действительные, имеющие юридическое значение согласно правопорядку одних государств правоотношения, и таковые же недействительные, неправомерные, не имеющие юридической силы - по праву других государств.

7. положительные и отрицательные коллизии - Положительные коллизии имеют место, если в конкретной ситуации в результате указанного несовпадения коллизионных привязок два или более правопорядка претендуют на регулирование данного отношения. Отрицательные коллизии означают, что ни одно государство, с которым связано правоотношение, не рассматривает его как "свое", которое должно регулироваться собственным правом.

2.Исходные начала российской доктрины МЧП. Концепция развития российского законодательства в сфере МЧП.

3.Методы МЧП

Метод МЧП - совокупность конкретных приемов, способов и средств юридического воздействия, направленных на преодоление коллизии права разных государств.

Методы позволяют преодолеть коллизии:

1) коллизионно-правовой - в национальной и международной праоввых формах.

2) материально-правовой: в международно-правовой форме (ст.1186)

Материально-правовой метод

в литературе связывается с унификацией материальных норм частного права. Одной из причин возникновения коллизии и проблемы выбора права являются различия в содержании частного права разных государств. Следовательно, коллизионную проблему можно снять, если будут созданы и будут применяться единообразные, одинаковые по своему содержанию правовые нормы.

Способы достижения единообразия:

* унификация материальных норм частного права с помощью международных договоров

* гармонизация права (на основе директив ЕС, модельных законов - Типовой Закон ЮНСИТРАЛ о международном коммерческом арбитраже)

* сближение права отдельных государств

Благодаря этому методу создаются единообразные материально-правовые нормы, регулирующие торговые, производственные, научно-технические, транспортные и иные связи между организациями и фирмами различных государств.

В процессе взаимодействия государств происходит взаимовлияние национальных правовых систем, в результате чего в частном праве разных государств встречаются одинаковые по содержанию правила (например, Кодекс Наполеона действует как во Франции, так и в Бельгии). Однако никакое фактическое совпадение в частном праве разных стран не исключает возможности возникновения коллизий и необходимости выбора права: формально совпадающие нормы позитивного права получают различную интерпретацию в реальной юр практике, подвергаются изменениям и дополнениям, что приводит к различной регламентации однородных отношений.

Примеры источников:

* Женевские конвенции о векселях 1930,

* Женевские конвенции о чеках 1931,

* Венская конвенция о договорах международной купли-продажи 1980 т.д.

Преимущества:

* Мат-прав метод считается более совершенным, чем коллизионный, т.к. при мат-пр методе происходит непосредственное применение мат нормы без обращения к коллизионной норме

* гораздо большая определенность для участников соответствующих отношений, т.к. им и органам, которые будут их применить (напр, в случае разрешения спора), мат-пр нормы всегда известны заранее

* при применении этого метода создается единообразное регулирование, устраняется односторонний подход (присущий коллизионному методу).

Недостатки:

* норма межд соглашений могут по-разному пониматься и применяться в различных странах

* в б-ве случаев эти нормы носят диспозитивный х-р, т.е. не явл обязательными, а могут применяться по усмотрению сторон.

Коллизионный метод

КН (коллиз норма) - норма, определяющая, право какого гос-ва дб применено к соответствующему п/о.

Способ опосредованного регулирования.

Поскольку коллизионная норма - норма отсылочного характера, ею можно пользоваться только вместе с какими-либо материально-правовыми нормами, к которым она отсылает, - нормами законодательства, решающими вопрос по существу. Она указывает лишь, законы, какой страны должны быть применены.

Недостатки коллизионного метода:

* применение КН, отсылающей к пр др гос-ва, усложняет деятельность суда, который обязан применять иностранное право на основании КН (в силу межд д-ра или внутреннего закона). Установить содержание иностр права непросто

* метод не способствует обеспечению единообразия при решении конфликтных ситуаций, т.к. в различных гос-ах КН в отношении одного и того же предмета могут и не совпадать -коллизия коллизий, хромающие отношения и т.д. Следовательно, конечный рез-т будет зависеть от того, в суде какого гос-ва рассматривается спор

* обычно применяются нормы общего х-ра, призванные регулировать ВСЕ частноправовые отношения, НЕ рассчитанные на отн-я с иностр элементом.

Существенная особенность регулирования гражданско-правовых отношений с иностранным элементом состоит в том, что в ряде случаев нормы МЧП не содержат прямого ответа, прямого предписания, как нужно решить тот или иной вопрос. Эти нормы указывают лишь, какое законодательство подлежит применению.

Соотношение материально-правового и коллизионного способов регулирования в МЧП нуждается в рассмотрении, по крайней мере, в 2 аспектах (ст.1186 ГК):

1) один аспект определятся тем, что коллизионная норма вместе с внутренней материально-правовой нормой, к которой она отсылает, образуют правило поведения для участников гражданского оборота;

2) другой аспект связан с включением материально-правовых норм в МЧП в качестве его неотъемлемой составной части, основанной (как и коллизионные предписания) на внутреннем законодательстве, международных договорах и обычаях.

4.Место МЧП в правовой системе

Дискуссии о самом понятии МЧП, его предмете, нормах, методах правового регулирования обусловлены, прежде всего, сложным явлением, обозначенным тремя словами - "международное частное право", каждое из которых имеет свое собственное содержание:

* Международное - означает наличие иностранного элемента;

* Частное - указывает на характер регулируемых отношений;

* Право - определяет систему юридически обязательных норм.

Даже само сочетание терминов, формулирующих понятие, дает возможность характеризовать МЧП как сложную, нетрадиционную отрасль права. Не случайно МЧП именуют "гибридом юриспруденции" или "головоломкой для профессоров". С одной стороны, регулирование осуществляется между субъектами внутреннего права, в большинстве своем между физическими и юридическими лицами; с другой стороны, отношения имеют международный характер, и часто их регулирование опосредуется международными нормами.

Вопрос, что представляет собой МЧП, является дискуссионным:

1. Одни определяют МЧП как составную часть единой системы международного права, в которую входит международное публичное и международное частное право (С.Б. Крылов, В.Э. Грабарь, И.П. Блищенко). Такая точка зрения была присуща, в большинстве своем, ученым советской эпохи.

2. Другие характеризуют МЧП как полисистемный комплекс, содержащий элементы как внутригосударственного, так и международного публичного права (А.Н. Макаров, Р.А. Мюллерсон). Эта позиция уже утратила свою популярность. Впрочем, В.В. Гаврилов считает, что точка зрения А.Н. Макарова (начало XX в.), разделяемая современным исследователем МЧП Р.А. Мюллерсоном, является "наиболее близкой к действительности". Иными словами, является наиболее подходящей для отражения сущности МЧП. Сам В.В. Гаврилов называет МЧП вообще искусственным образованием, состоящим из норм различных правовых систем, утверждая, что понятие "международное частное право" - это скорее учебно-методический термин, нежели обозначение какой-либо системы норм. Подобную оценку трудно назвать конструктивной и заслуживающей внимания при изучении МЧП.

3. Наиболее распространенным взглядом является включение МЧП в правовую систему национальных отраслей права, где оно занимает самостоятельную правовую нишу. Такое мнение высказывали как классики (Л.А. Лунц, И.О. Перетерский), так и большинство современных ученых (М.М. Богуславский, Г.К. Дмитриева, В.П. Звеков, С.Н. Лебедев, А.Л. Маковский, Н.И. Марышева, Г.К. Матвеев, А.А. Рубанов).

Считая наиболее приемлемой для характеристики статуса МЧП распространенную точку зрения о том, что МЧП представляет собой отрасль национального права, необходимо обозначить, что каждое государство самостоятельно разрабатывает и принимает нормы, регулирующие порядок выбора правовой системы в ситуациях, когда гражданские правоотношения имеют международный характер. Коллизионные нормы во всех правовых системах имеют свое собственное содержание и порой заметно отличаются друг от друга, несмотря на то, что устанавливают правила для одних и тех же фактических обстоятельств.

Судья, рассматривающий гражданско-правовой спор, осложненный иностранным элементом, в первую очередь будет обращаться к национальным коллизионным нормам. Так, суд Российской Федерации в зависимости от вида правоотношений обязан применить коллизионные нормы, содержащиеся в разделе VI ГК РФ или в разделе 7 СК РФ, в ситуации, когда гражданское правоотношение имеет международный характер. В правовых системах Англии, Франции, Украины, США и других государств установлено свое национальное коллизионное регулирование.

Особенности МЧП:

1) связано как с международным публичным правом, так и с национальным правом государтсв.

2) входит в систему внутреннего права и имеет национально-правовую природу.

3) в системе внутреннего права оно не является частью гражданского права.

5.Источники МЧП

Источник права - это форма выражения правовых норм.

Основные виды источников:

1. международные договоры

2. внутреннее законодательство

3. судебная практика

4. обычаи Имеют двойственный характер - внуттренние законы и международно-правовые договоры и обычаи.

Трансформация м.п.норм во внутренние (у нас п.4 ст.15 Конституции).

Два положения о применении международных договоров в частноправовой сфере - приоритетное и непосредственное применение.

В подготовке соглашений важную роль играют м/н организации, занимающиеся разработкой проектов м/н соглашений.

1. Гаагская конференция по МЧП:

1.1. Конв. по вопросам гр процесса 1954

1.2. К. о вручении за границей судебных и внесудебных документов по гр или торг делам 1965

1.3. К. о получении за границей доказательств по гр и торг делам 1970

1.4. К. об облегчении доступа к правосудию за границей 1980

1.5. К., отменяющая требование легализации иностр офиц док-ов 1961

1.6. К. о заключении брака и признании его недействительным 1978

1.7. К. о праве, применимом к режимам собственности супругов 1978

1.8. К. о защите детей и сотрудничестве в обл м/н усыновления/удочерения 1993

1.9. К. о коллизиях законов относительно формы завещательных распоряжений 1961

1.10. К. о пр, применимом к ответственности изготовителя 1973 и др.

2. Международный институт по унификации частного права (УНИДРУА):

2.1. Женевские конвенции

2.1.1. о д-ре м/н дорожной перевозки грузов 1956

2.1.2. о д-ре межд автомобильной перевозки пассажиров и багажа 1973

2.1.3. о д-ре м/н перевозки пассажиров и багаже по внут водным путям 1976

2.1.4. о представительстве при м/н К-П товаров 1983

2.2. Оттавские конвенции

2.2.1. о м/н фин. лизинге 1988

2.2.2. о м/н факторинге 1988

2.3. Конвенция о похищенных или незаконно вывезенных культурных ценностях 1995

2.4. Принципы м/н коммерческих д-ров 1994

3. Комиссия ООН по праву м/н торговли - ЮНСИТРАЛ:

3.1. Венская к. о д-рах м/н К-П товаров 1980

3.2. Нью-Йоркская к. ООН об исковой давности в м/н К-П товаров 1974

3.3. NY к. ООН о м/н переводных и м/н простых векселях 1988

3.4. Гамбургская к. ООН о морской перевозке грузов 1978

3.5. Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ и Примирительный регламент ЮНСИТРАЛ

4. СНГ - Модельный ГК (имеется раздел "МЧП")

В российском праве проведена межотраслевая кодификация МЧП - в Гражданский, Гражданский процессуальный, Арбитражный процессуальный и Семейный кодексы, Кодекс торгового мореплавания включены специальные главы и разделы, регулирующие частноправовые отношения с иностранным элементом. Основные источники российского МЧП - раздел VI ГК РФ, раздел VII СК РФ, глава XXVI КТМ РФ, раздел V ГПК РФ, главы 31, 32, 33 АПК РФ.

Международные обычаи отличаются от международных договоров тем, что могут иметь неписаный характер. Сложность природы международного обычая заключается в том, что определить четкую временную границу признания его юридически обязательным можно только эмпирическим путем. Это находит отражение в правоприменительной практике. Обычаи - это правила, выработанные участниками международных отношений практическим путем, в результате систематически повторяющегося и однообразного поведения в сходных обстоятельствах.

Судебная практика - в романо-германской правовой семье не является источником, но высшие суды формируют единообразную судебную практику.

Суды обязаны устанавливать содержание иностранного права при его применении руководствуясь среди прочего судебной практикой (ст.1191).

В странах англосаксонского права - судебный прецедент.

Доктрина права - это высказывания ученых, признанные на официальном государственном или международном уровне. В любом цивилизованном государстве существует "право разногласий" - ученые вправе высказывать различные мнения по одному и тому же вопросу. Государственные органы свободны в выборе между различными точками зрения, высказанными юристами. Российский законодатель учитывает доктрину как источник МЧП в других государствах (ст. 1191 ГК РФ: "при применении иностр права суд устанавливает содержание его норм в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем иностранном гос-ве", ст. 14 АПК РФ), но не считает разработки российских ученых даже вспомогательным источником права.

6. Международные договоры

МД - соглашение, заключенное между государствами.

* Двусторонний

* Многосторонние (Вашингтонская конвенция об урегулировании инвестиционных споров между государствами и лицами других государств 1965 г., подписали 152 государства (действует для 135 государств), Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений 1886 г. (участвуют более 150 государств), конвенция УНИДРУА о международном финансовом лизинге 1988)

* Универсальные (Венская конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. (65 государств, в т.ч. Россия). Нью-Йоркская конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений 1958 г., - 135 государств, в т.ч. Россия).

* Региональные

* Самоисполняемые

* Несамоисполняемые

10 ноября 2004 ГА ООН приняла Конвенцию о юрисдикционных иммунитетах государств и их собственности. Она была открыта для подписания до 17 января 2007.

Под региональными соглашениями обычно понимаются соглашения, которые приняты и обычно действуют в пределах одного региона, например, в рамках региональной интеграционной группировки государств.

Из конвенций, заключенных на региональном уровне (уровне СНГ) основными являются:

--Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 (Минская конвенция 1993) и Протокол к ней 1997. Новая редакция конвенции была принята в Кишиневе 7 октября 2002 (РФ ее не ратифицировала). Для участников кишиневской конвенции, минская конвенция прекращает свое действие.

--Соглашение о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности 1992 (Киевское соглашение)

--Соглашение о порядке взаимного исполнения решений арбитражных, хозяйственных, и экономических судов на территориях государств-участников Содружества 1998 (Московское соглашение)

--Евразийская патентная конвенция 1994

Нормы самоисполняемых договоров в силу их детальной проработки и завершенности могут применяться для регулирования соответствующих отношений без каких-либо конкретизирующих и дополняющих их норм.

Несамоисполняемый договор, даже если государство санкционирует применение его правил внутри страны, требует для исполнения акта внутригосударственного нормотворчества, конкретизирующего положения соответствующего документа.

Согласно п. 2 ст. 7 ГК РФ к отношениям, регулируемым гражданским законодательством, международные договоры применяются непосредственно, кроме случаев, когда из международного договора следует, что для его применения требуется издание внутригосударственного акта. Если международным договором РФ установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены гражданским законодательством, применяются правила международного договора.

По содержанию МД бывают:

--договоры о правах человека, о правовом статус граждан

--договоры о правовой помощи

--договоры о поощрении и защите иностранных инвестиций

--договоры в области международной торговли и экономического сотрудничества

--договоры по вопросам права собственности

--договоры в области транспорта, перевозки грузок и пассажиров

--договоры о международных расчетах

--соглашения об избежании двойного налогообложения

--договоры в области интеллектуальной собственности

--договоры в области семейного и наследственного права

--договоры о социальном обеспечении

--консульские конвенции

--договоры в сфере международного гражданского процесса

--договоры по вопросам международного коммерческого арбитража

Большую работу по унификации норм МЧП выполняют конференция ООН по торговле и развитию (ЮНКТАД), Международная морская организация (ИМО), Международная организация гражданской авиации (ИКАО), Всемирная организация интеллектуальной собственности (ВОИС) и т.д.

В 1968 страны-члены ЕЭС заключили Брюссельскую конвенцию о судебной компетенции и исполнении судебных решений по гражданским и торговым делам (новая редакция 1979).

Из многочисленных конвенций регионального характера, заключенных на Американском континенте, следует отметить Кодекс Бустаманте. Кодекс, состоящий из 437 статей, представляет собой наиболее детально разработанный МД по вопросам МЧП. Он был принят в 1928 на 6 Панамериканской конференции и ратифицирован 15 странами Центральной и Южной Америки.

Начиная с 1975 регулярно проводились конференции по международному частному праву стран Американского континента. На конференции в Монтевидео в 1989 были приняты 4 конвенции (об обязанности содержания лиц, о возвращении из других стран несовершеннолетних, о международных перевозках грузов автотранспортом).

Для ряда развивающихся стран при отсутствии правового регулирования в ряде областей характерен интерес к проведению международной унификации как регионального, так и универсального характера. Так, в 1962 в Либревиле было подписано соглашение о создании Афро-Малагасийского ведомства промышленной собственности (ОАМПИ), предусматривающее единые нормы для охраны изобретений, регистрации товарных знаков и промышленных образцов. Это соглашение было пересмотрено и дополнено в 1977. В 1978 аналогичное соглашение было заключено группой других африканских государств, бывших английских колоний.

Афро-азиатский правовой консультативный совет принял Типовое соглашение для двусторонних соглашений о правовой помощи и доказательствах.

В РФ действует ФЗ о международных договорах 1995 года.

Договоры РФ о правовой помощи с: Азербайджаном (1992 г.), Албанией (1995 г.), Алжиром (1982 г.), Аргентиной (2000 г.), Болгарией (1975 г.), Венгрией (1958 г., 1971 г.), Вьетнамом (1981 г.), Грецией (1981 г.), Грузией (1995 г.), Египтом (1997 г.), Индией (2000 г.), Ираком (1973 г.), Ираном (1996 г.), Испанией (1990 г.), Италией (1979 г.), Йеменом (1985 г.), Кипром (1984 г.), КНР (1992 г.), КНДР (1957 г.), Кубой (1984 г.), Киргизией (1992 г.), Латвией (1993 г.), Литвой (1992 г.), Молдавией (1993 г.), Монголией (1988 г.), Польшей (1996 г.), Румынией (1958 г.), Турцией (1997 г.), Тунисом (1984 г.), Финляндией (1978 г.), Чехословакией (1982 г.), Эстонией (1993 г.). С Белоруссией 17 января 2001 г. было заключено двустороннее соглашение о порядке взаимного исполнения судебных актов по хозяйственным спорам.

22 июля 199 вступил в силу Договор между РФ и Белоруссией о равных правах граждан. Один из старейших двусторонних договоров РФ - Соглашение об исполнении судебных поручений, заключенное между СССР и США путем обмена нотами в 1935.

7.Российское законодательство по МЧП

В России МЧП кодифицировано, однаок нет единого акта по МЧП. Его нормы включаются в отраслевые кодификационные законы. Попытки кодификации - с 50х до 90х Институтом законодательства и сравнительного правоведения при правительстве РФ. У нас регулируют:

Конституция РФ (п.4 ст.15, ст.62)

ч. III Гражданского кодекса РФ 2001 г.Раздел VI "МЧП". 3 Главы, 39 статей.

> Гл. "Общие положения"

Принципы МЧП, лежащие в основе выбора права по любым вопросам. принцип наиболее тесной связи (п. 2 ст. 1186), квалификация юридических понятий при определении права, подлежащего применению (ст. 1187), применение права страны с множественностью правовых систем (ст. 1188), взаимность (ст. 1189), обратная отсылка (ст. 1190), применение императивных норм (ст. 1192).

Изменения старого законодательства: установление содержания норм иностранного права (ст. 1191), оговорка о публичном порядке (ст. 1193), реторсии (ст. 1194).

> "Право, подлежащее применению при определении правового положения лиц"

Впервые введено понятие "личный закон физического лица" (ст.1195). Так же введена ст. 1202 "Личный закон юридического лица".

> "Право, подлежащее применению к имущественным и личным неимущественным отношениям"

Новые КН по вопросам выбора права сторонами договора (автономия воли сторон - ст. 1210); правило о применении права страны, с которой договор наиболее тесно связан, и устанавливается его взаимосвязь с иными коллизионными правилами (ст. 1211); выбор права по договорам с участием потребителя (ст. 1212), по договору в отношении недвижимого имущества (ст. 1213), по отношениям, связанным с уступкой требований, с причинением вреда вследствие недостатков товаров, работ, услуг, с недобросовестной конкуренцией.

* Семейный кодекс РФ 1995 г. (вступил в силу 1 марта 1996г.). Нормы МЧП в разд. VII "Применение семейного законодательства к семейным отношениям с участием иностранных граждан и лиц без гражданства". Возможность отсылки как к праву РФ, так и к иностранному праву. Много вариантов решения 1 вопроса. Расширена система коллизионных норм (напр., о применимом праве для определения личных и имущественных отношений супругов). учитываются все обстоятельства конкретной ситуации, чтобы найти наиболее приемлемое решение (ст.163, например: например, вопрос о том, с кем из родителей, не проживающих совместно, будет проживать несовершеннолетний ребенок, может быть решен либо по закону государства, на территории которого все стороны совместно проживают, либо по закону государства, гражданином которого является ребенок, либо по закону государства, где постоянно проживает ребенок), заключение и расторжение брака

* Кодекс торгового мореплавания РФ 1999 г.(вступил в силу 1 мая 1999г.). гл. XXVI "Применимое право". Напр., определяет применимое право для решения вопросов о праве собственности и других вещных правах на судно (ст. 415), о правовом положении членов экипажа судна (ст. 416).

Отдельные законы, содержащие нормы МЧП:

* Земельный кодекс РФ 2001 г. (вступил в силу 30 октября 2001 г.);

* Трудовой кодекс РФ 2001 г. (вступил в силу с 1 февраля 2002 г.);

* Воздушный кодекс РФ 1997 г.;

* ФЗ от 8 декабря 2003 г. N 164-ФЗ "Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности" (понятие внешнеторговой деятельности, правовое положение российских и иностранных участников внешнеторговой деятельности, норма о представительствах иностранных юридических лиц (ст. 30))

* Закон "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации" от 9 июля 1999 г.

* Закон "О валютном регулировании и валютном контроле" от 9 октября 1992 г.

* ФЗ о Правовом положении иностранных граждан в РФ 25 июля 2002 г

* ФЗ "об основах государственного регулирования внешнетороговой деятельности" от 8 декабря 2003 г.

* Гражданский процессуальный кодекс РФ от 14 ноября 2002 г. в разд. V "Производство по делам с участием иностранных лиц": положение иностранных граждан, лиц без гражданства, иностранных предприятий и организаций в гражданском процессе (ст. 398-400), судебный иммунитет иностранного государства (ст. 401), правила международной подсудности (ст. 402-406), порядок признания и исполнения иностранных судебных и арбитражных решений (ст. 409-417) и судебных поручений (ст. 407-408).

* Арбитражном процессуальном кодексе РФ от 24 июля 2002 г.

* Основы законодательства РФ о нотариате 1993 г. : применимое право при совершении нотариальных действий в интересах иностранцев, оформление процессуальных документов в международном обороте.

* Закон "О международном коммерческом арбитраже" 7 июля 1993 г.: правовые основы третейского разбирательства коммерческих споров, вытекающих из международного делового оборота.

РФ является участницей международных договоров:

* Минская конвенция

* Конвенция Содружества Независимых Государств о правах и основных свободах человека, 1993 г.

* Конвенция о порядке разрешения инвестиционных споров между государствами и иностранными лицами (Вашингтонская конвенция)

* Конвенция ООН и морской перевозке грузов 1978 (Гамбургские правила)

* Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров, 1980 г.

* Конвенция УНИДРУА о международном факторинге, 1988 г.

8. Национальное законодательство зарубежных стран как источник МЧП.

Зарубежные страны по их законодательной практике можно условно подразделить на 3 группы:

1) те, в которых МЧП кодифицировано, как в России, в разных отраслевых законодательных актах (Швейцария, Чехия

2) страны, в которых приняты специальные кодификационные законодательные акты по МЧП (Австрия, Венгрия, Польша, Великобритания); чаще всего они содержат 3 раздела:

а) общие понятия (квалификация, установление содержания и пределов действия иностранного права, обратная отсылка)

б) определение применимого права

в) вопросы межд ГПП (компетенция судов, процесс права иностранных граждан и юр лиц, признание и исполнение иностр суд решений)

3) страны, где МЧП вообще не кодифицировано и лишь в отдельных актах содержатся его отдельные нормы (Франция, США).

В Чехии в 1991 был принят Торговый кодекс (заменен кодекс международной торговли 1963 Чехословакии, который продолжает действовать в Словакии), содержащий гл.3 "Специальные положения" для обязательственных отношений в международной торговле". Она состоит из материальных гражданско-правовых норм, направленных на регулирование гражданско-правовых отношений, связанных с международной торговлей.

В Польше основным источником является Закон о МЧП 1965. Он начинается с общих положений МЧП, а затем следуют коллизионные нормы по широкому кругу вопросов гражданского, трудового и семейного права.

В Австрии действует закон о МЧП 1978. Он состоит из 8 частей и содержит коллизионные нормы в области гражданского и семейного права. В первой части решаются общие вопросы МЧП: установление содержания иностранного права, обратная отсылка, оговорка о публичном порядке, личный статус и его изменение, пределы автономии воли. Затем решаются коллизионные вопросы личного статута (право- и дееспособности, признания умершим и др.). Последующие части содержат коллизионные нормы семейного, наследственного, вещного права.

В Венгрии в 1979 был принят детально разработанный Закон о МЧП. Прежде всего Закон содержит правила по общим вопросам МЧП, многие из которых в других странах решаются только на доктринальном уровне (проблемы квалификации, взаимности, установления содержания иностранного права, отсылки, публичного порядка).

Наиболее подробным является Закон о МЧП Швейцарии, принятый 18 декабря 1987, который объединяет как коллизионные нормы, так и нормы международного гражданского процесса. Специальные главы посвящены физическим лицам (понятие, компетенция, статут и сфера его действия, коллизионные нормы), семейному праву и отдельно праву детей, наследственному праву, вещному праву и обязательственному праву. Особенностью этого закона является включение в него раздела о международном коммерческом арбитраже.

В Италии довольно разработанная система коллизионных норм содержалась в ГК 1942 с последующими изменениями и дополнениями. Ряд дополнительных коллизионных норм, связанных с морским судоходством, содержится в Итальянском кодексе судоходства 1942. в течение многих лет в Италии широко обсуждался проект закона о международном частном праве, предполагавший всеобъемлющую кодификацию его норм. И в 1995 был принят Закон о реформе итальянской системы МЧП.

Во многих странах нормы МЧП кодифицированы в отраслевых законодательных актах. Так, в Германии нормы МЧП содержатся во Вводном законе к ГГУ 1896. в 1986 был принят закон о новом регулировании в области МЧП, который вошел в Вводный закон в качестве главы 2 "МЧП", заменив ранее действовавшие соответствующие статьи Вводного закона. Система коллизионных норм была расширена.

Французский гражданский кодекс 1804 практически не содержит коллизионных норм. В результате судебная практика, особенно практика судов первой и второй инстанций, так как практика неправильное применение иностранного закона не является основанием для кассации, является и в настоящее время основным источником МЧП. Сложившаяся судебная практика была закреплена в законах о семье, что привело к включению в ГК Франции некоторых дополнительных коллизионных норм (ст.310, 311/14-311/18).

Не существует кодификации МЧП в Великобритании и США. Решающее значение здесь имеет система судебных прецедентов, хотя по отдельным вопросам издаются законодательные акты, в которых встречаются и правила МЧП. Например, в Великобритании самым значительным явлением стал Закон 1995 о МЧП. Кроме того, действуют закон о совещаниях 1963, Закон об усыновлении 1968, Закон о признании судебных решений о разводе и раздельном жительстве супругов 1971, Закон о недобросовестных условиях договора 1977, Закон о государственном иммунитете 1978, Закон об иностранных сроках исковой давности 1954.

В США, например, действуют в качестве законов ЕТК 1962, Закон 1976 об иммунитете иностранных государств; принимаются законы о регулировании экспорта. Некоторые законы принимаются в отдельных штатах, например, Закон о МЧП штата Луизиана 1981. Почти полное отсутствие законодательства способствует повышению значения неофициальных кодификаций, составленных на основе обобщения судебных прецедентов. В Великобритании наибольшую известность приобрел курс Дайси, в США - Свод законов о конфликте законов, составленный на основе трехтомного курса Билля Американским институтом права в 1934. но эти издания не являются источником МЧП.

9. Обычай как источник МЧП.

В РФ право, подлежащее применению, определяется не только на основании МД и ФЗ, но и обычаев, признаваемых в РФ.

По ГК диспозитивные нормы превалируют над обычаем (п.5 ст.421), а в меж.договорах, например ВК, обычай превалирует над законом. Место в иерархии

Обычай делового оборота (ст. 5 ГК РФ) - сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской или иной деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. Обычаи, противоречащие обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства или договору, не применяются.

В ст.1186 ГК - санкционированный обычай является коллизионной нормой.

Согласно п. 1 ст. 414 КТМ РФ право, подлежащее применению к отношениям торгового мореплавания, определяется наряду с прочими источниками права, "признаваемыми в РФ обычаями торгового мореплавания".

Принятые в международной торговой практике обычаи применяются арбитражным судом в тех случаях, когда:

* это обусловлено в договоре, из которого возник спор

* к обычаям отсылает норма права, подлежащего применению к спорному правоотношению

* если применение обычая основыва

* ется на положениях межд договора, действующего в отношениях между гос-вами, к которым принадлежат стороны в споре.

* когда в нормах права, подлежащего применению к спорному вопросу, не содержится необходимых указаний, а обращение к торговому обычаю вытекает из характера условия, относящегося к спору.

МКАС принимается во внимание (при установлении содержания обычая) опыт внешнеторговых отношений между соответствующими странами и практика применения сторонами обычно принятых в торговых отношениях условий, связанных с обычаем, необходимость в обращении к которому возникла при разбирательстве спора.

От обычаев следует отличать обыкновения, складывающиеся в практике торговых сделок и определяющие детали этих сделок но не имеющие обязательной юр силы. Обычно есть в области морских перевозок. Они складываются, например, в портах. Обыкновения могут регулировать взаимоотношения сторон только в тех случаях, когда стороны в той или иной форме признали необходимым применение обыкновений какого-либо морского порта.

Согласно Принципам международных коммерческих договоров, разработанных УНИДРУА, стороны в таком договоре связаны обычаем, который широко известен и постоянно соблюдается сторонами в международной торговле. Стороны связаны любым обычаем, относительно которого они договорились, и практикой, которую они установили в своих взаимоотношениях.

Обычаи международного торогового и делового оборота между физ. и юр.лицами. Они необязательны, но могут стать такими, если государство само санкционирует его, или если государства заключают международный договор либо признают как международно-правовой обычай.

Примером санкционированных обычаев международного делового оборота может служить п.2 ст.285 КТМ РФ 1999, которым предусматривается, что при определении общеаварийных убытков и их распределении применяются Йорк-Антверпенские правила об общей аварии и другие международные обычаи торгового мореплавания в 2-х случаях:

--если это предусмотрено соглашением сторон

--в случае неполноты подлежащего применению закона (коллизионные нормы, предусматривающие выбор права по общей аварии, закреплены в ст.419 этого Кодекса).

Примером санкционирования обычаев международного торгового оборота совместно государствами в форме международного договора может служить п.2 ст.9 Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи 1980, который предусматривает обязательное применение (при отсутствии договоренности между сторонами договора об ином) обычая, о котором стороны знали или должны были знать, который в международной торговле широко известен и постоянно соблюдается в соответствующей области торговли.

9. Понятие, структура и виды коллизионных норм

Коллизия (от латинского слова collisio - столкновение) в общем виде означает расхождение содержания (столкновение) разных норм права, относящихся к одному вопросу.

Коллизия права в МЧП - это прежде всего коллизия между материальными нормами национального частного права (гражданского, семейного, трудового и др.) разных государств.

Виды коллизий:

8. пространственные, т.е. территориальные:

8.1. международные (интернац) коллизии отдельных гос-в

8.2. коллизии законов внутригос образований (штатов США, в провинциях в Канаде, субъектов фед в РФ)

9. интемпоральные - рез-т действия законов во времени:

9.1. изменение материально-правового регулирования

9.2. изменение коллизионного рег-ния

10. интерперсональные - коллизии законов, применимых к различным категориям лиц; коллизии между обычным и религиозным правом и гражданским правом.

11. коллизии коллизий - несовпадение формул прикреапления коллизионных норм различных государств.

12. скрытые коллизии - расхождения в содержании словесно одинаковых правовых понятий в праве разных государств.

13. хромающие отношения - действительные, имеющие юридическое значение согласно правопорядку одних государств правоотношения, и таковые же недействительные, неправомерные, не имеющие юридической силы - по праву других государств.

14. положительные и отрицательные коллизии - Положительные коллизии имеют место, если в конкретной ситуации в результате указанного несовпадения коллизионных привязок два или более правопорядка претендуют на регулирование данного отношения. Отрицательные коллизии означают, что ни одно государство, с которым связано правоотношение, не рассматривает его как "свое", которое должно регулироваться собственным правом.

Коллизионная норма - это норма, определяющая, право какой страны должно быть применено к данному частноправовому отношению, осложненному иностранным элементом. Отсюда вытекают ее особенности:

1. Коллизионная норма сама по себе не дает ответа на вопрос, каковы права и обязанности сторон данного правоотношения, а лишь указывает компетентный для этого правоотношения правопорядок, определяющий права и обязанности сторон.

2. Как норма отсылочная она применяется только вместе с теми материальными частноправовыми нормами, к которым отсылает - формирует единое правило поведения (регулятивная функция).

По механизму создания:

* путем заключения м/н д-ров, затем трансформации гос-участников их положений в нац з-во

* путем принятия нац норм; совокупность таких норм составляетс коллизионное право гос-ва

Структура коллизионной нормы отвечает функциональному назначению коллизионного права, призванного обеспечить выбор права, компетентно регулировать частное правоотношение, осложненное иностранным элементом:

* объем

* привязка

Объем - это указание вида частного правоотношения с иностранным элементом, к которым применяется КН, напр, наследственные отн, деликтные, договорные

Привязка - указание на право, подлежащее применению к данному правоотношению

Например, согласно п.1 ст.1224 ГК РФ: "Отношения по наследованию определяются по праву страны, где наследодатель имел последнее место жительства". Данная статья не устанавливает права и обязанности участников наследственных отношений, а отсылает к праву государства места жительства наследодателя. Это коллизионная норма, состоит она из двух элементов: объема - "отношения по наследованию", привязки - "определяются по закону той страны, где наследодатель имел последнее место жительства".

Виды коллизионных норм.

По форме коллизионной привязки.

1. Односторонняя - норма, привязка которой прямо называет право страны, подлежащее применению (российское, английское и т.д.). Как правило, односторонняя норма указывает на применение права своей страны (российская коллизионная норма указывает на применение российского права).

Согласно абз.2 п.1 ст.1224 ГК наследование имущества, которое внесено в государственный реестр в РФ, определяется по российскому праву.

2. двусторонняя коллизионная норма. Ее привязка не называет право конкретного государства, а формулирует общий признак (принцип, правило), используя который можно выбрать право. Поэтому привязку двусторонней нормы называют формулой прикрепления.

В процессе толкования из односторонней нормы можно сформулировать двустороннюю.

По форме выражения воли законодателя(по степени обязательности):

1. Императивные - это нормы, которые содержат категорические предписания, касающиеся выбора права, и которые не могут быть изменены по усмотрению сторон частного правоотношения (п.1 ст.1224 ГК РФ - наследование - место жительства наследодателя).

2. Диспозитивные - это нормы, которые, устанавливая общее правило о выборе права, оставляют сторонам возможность отказаться от него, заменить другим правилом. Диспозитивные нормы действуют лишь постольку, поскольку стороны своим соглашением не договорились об ином правиле. Диспозитивность проявляется в таких формулировках, как "стороны могут", "если иное не установлено соглашением сторон" и т.д.

Например, п.3 ст.1219 ГК предусматривает: "После совершения действия или наступления иного обстоятельства, повлекших причинение вреда, стороны могут договориться о применении к обязательству, возникшему вследствие причинения вреда, права страны суда", т.е. права государства, суд которого рассматривает дело.

По способу формулирования двусторонней привязки:

1. Жесткие КН - подлежит применению право, к котором отсылает КН (т.е. по определенному признаку)

Пр.: 1214 - к д-ру о создании юл с иностр учатием применяется право страны, в которой согласно договору подлежит учреждению юл.

2. Гибкие КН - подлежит применению общий принцип, указанный в КН

Пр.: п 1 ст 1211 - при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к д-ру применяется пр страны, с которой д-р наиболее тесно связан - принцип наиболее тесной связи.

По сложности:

1. Простые - один объем - одна привязка (1214)

2. Сложные - несколько привязок: нормы с альтернативными, кумулятивными и множественными привязками

В зависимости от юридико-техничеких свойств привязок, коллизионные привязки бывают следующих видов:

1. Кумулятивные - законы 2ух и более гос-в (п.1 ст 1209, п 2 ст 156 СК, ст 1224)

2. Множественные - к одному объему - неск-ко привязок (п 1 ст 1221)

3. Альтернативные - это нормы, которые предусматривают несколько правил по выбору права для данного, т.е. указанного в объеме этой нормы, частного правоотношения. Правоприменительные органы, а также стороны могут применить любое из них (иногда в норме устанавливается определенная последовательность в применении этих правил). Однако достаточно, чтобы частное правоотношение было действительным по одному из закрепленных правил.

В качестве примера можно привести абз.1 п.1 ст.1209 ГК РФ: форма сделки подчиняется праву места ее совершения. Однако сделка, совершенная за границей, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если выполнены требования российского права. Альтернативность относится только к привязке.

В зависимости от характера связи между альтернативами.

А) Простая альтернативная коллизионная норма - в ней все альтернативные привязки равнозначны, любая из них может быть применена; обычно они соединяются союзом "или".

Б) Сложная альтернативная коллизионная норма - в ней альтернативные привязки соподчинены между собой. При этом выделяется генеральная/основная привязка, которая формулирует общее главное правило выбора права, предназначенное для преимущественного применения, и субсидиарная/дополнительная привязка, которая формулирует еще одно или несколько правил выбора права, тесно связанных с главным: она применяется тогда, когда главное правило по каким-либо причинам не было применено или оказалось недостаточным для выбора компетентного правопорядка.

Напр., абз. 1 п. 1 ст. 1209 ГК РФ. Ее альтернативные правила не равнозначны, а соподчинены. Первая привязка "закон места совершения" - это одновременно и генеральное правило, так как оно подлежит обязательному первоначальному применению. Вторая привязка "российское право"- альтернативное и одновременно субсидиарное правило, так как оно применяется только тогда, когда главное оказывается недостаточным для решения вопроса о выборе права.

ВИДЫ ФОРМУЛ ПРИКРЕПЛЕНИЯ: см билет 10

11. Основные виды коллизионных привязок и сфера их применения

Формулы прикрепления - это наиболее типичные, максимально обобщенные правила, которые чаще всего используются для построения коллизионных норм. Их называют коллизионными принципами, коллизионными критериями или типами коллизионных привязок.

1). Личный закон (lex personalis) - это закон физических лиц и поэтому используется прежде всего для определения правового положения физических лиц - субъектов частноправовых отношений: право- и дееспособности, личных прав (права на имя, место жительства, на честь и т.д.).

Существует 2 варианта личного закона:

--национальный закон, или закон гражданства (lex nationalis), означает применение права того государства, гражданином которого является участник частноправового отношения (европейские гос-ва)

--закон места жительства (lex domicilii) - означает применение права того государства, на территории которого участник частноправового отношения проживает (страны общего права).

2). Закон юридического лица (lex societaties) - предусматривает применение права того государства, которому принадлежит юридическое лицо.

* теория инкорпорации (личным законом юр лица считается право того гос-ва, в котором данное лицо зарегистрировано - Англия, РФ)

* теория оседлости (юр лицо принадлежит тому гос-ву, на чьей территории находится его административный центр - Европа)

* теория основного места деятельности (юр лицо имеет национальность того гос-ва, на чьей территории оно ведет основную хоз деят-ть - Италия, Алжир)

* теория контроля (с территории гос-ва которого контролируется и управляется его деят-ть - развивающиеся страны)

3). Закон места нахождения вещи (lex rei sitae) -означает применение права того государства, на территории которого находится вещь, являющаяся объектом частноправовых отношений. Когда-то закон места нахождения вещи применялся исключительно к недвижимости, в настоящее время в сферу его действия включается и движимое имущество.

Есть 3 исключения:

* если все фактические действия, необходимые для возникновения какого-либо вещного права, полностью совершились на территории того государства где вещь находится, а затем она будет перемещена на территорию другого государства, то возникшие вещные права будут обсуждаться по праву государства, где соответствующие действия совершались, а не по праву государства, где вещь реально находится

* правовое положение вещей, занесенных в гос реестр, независимо от того, где вещь реально находится, определяется правом страны, где она внесена в реестр

* место нахождения вещи, находящейся в пути (res in transitu), постоянно меняется, и поэтому для определения ее правового режима в случае необходимости используется искусственная привязка: или закон места отправки вещи, или закон места назначения (в РФ - закон места отправки, п.2 ст.1206 ГК РФ)

4). Закон, избранный сторонами гражданского правоотношения (lex voluntatis), автономия воли - означает применение права того государства, которое выберут сами стороны - участники частного правоотношения.

Используется в договорных обязательствах.

ст.1210, в п.1 сказано: "Стороны договора могут при заключении договора или в последующем избрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому договору".

5). Закон места совершения акта (lex loci actus) - формула прикрепления, означающая применение права того государства, на территории которого совершен частноправовой акт (например, составлено завещание, выписана доверенность, заключен брак и т.д.). Классический случай применения данной формулы в обобщенном виде - при разрешении коллизий законов, связанных с нормой частноправового акта: форма акта подчиняется закону места совершения (locus regit forman actus).

А) закон места совершения договора (lex loci contractus) -означает применение права государства, где заключен договор. Используется данная привязка для регулирования обязательств, вытекающих из частноправовых договоров.

Место заключения договора из физической, объективной категории превратилось в юридическую категорию, по-разному трактуемую в праве разных государств. Например, в англо-американском праве используют так называемую концепцию "почтового ящика", согласно которой договор считается заключенным в том месте, откуда направлен акцепт.

Б) закон места исполнения договора (lex loci solutionis) означает применение права того государства, где обязательство, вытекающее из договора, подлежит исполнению. Применяется означенная формула прикрепления и при выборе компетентного правопорядка для отдельных договоров. Например, в подп.1 п.4 ст.1211 ГК РФ предусмотрено, что если стороны не выбрали право, то в отношении договора строительного подряда и договора на выполнение проектных и изыскательных работ применяется право страны, где в основном создаются предусмотренные договором результаты.

В) закон места совершения брака (lex loci celebrationis) означает применение права того государства, на территории которого заключен брак.

Г) закон места причинения вреда (lex loci delicti commissi) означает применение права того государства, на территории которого был причинен вред.

Принцип закона места причинения вреда выражен в ст.1219 ГК РФ, который устанавливает, что к обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда, применяется право страны, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для требования о возмещении вреда.

Д) Форма акта (сделки, договора) определяется по закону места его совершения (locus regit actum). Это правило используется и в российском МЧП. Так, согласно п.1 ст.1209 ГК "форма сделки подчиняется праву места ее совершения". Точно так же форма доверенности определяется по праву страны, где была выдана доверенность (абз.2 того же пункта).

6). Закон страны продавца (lex venditoris) означает применение права того государства, которому принадлежит продавец. Она была положена в основу Гаагской конвенции 1955 г. о праве, применимом к международной продаже товаров.

7). Закон наиболее тесной связи (Proper Law) означает применение права того государства, с которым данное правоотношение наиболее тесно связано. В сфере договорных обязательств. Но иногда ее используют в качестве общего подхода для регулирования всех частноправовых отношений с иностранным элементом. Примером такого подхода является Закон о МЧП Австрии 1978, первый параграф которого устанавливает общее правило, заключающееся в том, что правоотношения с иностранным элементом подчиняются правопорядку, с которым имеется наиболее тесная связь.

8). Закон суда (lex fori) - формула прикрепления, решающая коллизию права в пользу права того государства, где рассматривается частноправовой спор (в суде, арбитраже).

Согласно этой формуле суд или иной правоприменительный орган должен руководствоваться правом своей страны, несмотря на наличие иностранного элемента в составе частноправового отношения. Общепринятой сферой применения закона суда является международный гражданский процесс: суд, рассматривая гражданские дела с участием иностранного элемента, всегда руководствуется своим процессуальным правом (в порядке исключения он может применить нормы иностранного процессуального права, если это специально оговорено в законе или международном договоре).

Так, выражением закона суда являются односторонние коллизионные нормы.

9). Закон места работы (lex loci laboris) -в сфере международных трудовых правоотношений. Согласно этой формуле для регламентации всего комплекса трудовых правоотношений, осложненных иностранным элементом, применяется право страны, где осуществляется трудовая деятельность.

10). Закон флага (lex flagi) означает право государства, флаг которого несет судно. Применяется оно главным образом для решения коллизионных вопросов в сфере торгового мореплавания. Так, в КТМ РФ 1999 значительная часть коллизионных норм построена на этой привязке. Законом государства флага должны регулироваться:

* право собственности и другие вещные права на судно (ст.415)

* правовое положение членов экипажа (ст.416)

* права на имущество, находящееся на затонувшем в открытом море судне (ст.417)

* пределы ответственности судовладельца (ст.426)

11) Закон, регулирующий статут (lex causae): сфера применения закона - определение статута отношения, регулирование на его остове вопросов, связанных с существом отношения. Закон, регулирующий существо отношения, м. не совпадать с законом, котором подчиняются отдельные, спец вопросы, связанные с этим отношением. Напр., п&о сторон по договору опр-ся статутом д-ра, а форма - иным коллизионным правилам.

Перечень формул прикрепления не является исчерпывающим. Выделяются две современные особенности развития коллизионных привязок. Первая - стремление к отказу от жестких привязок, основанных на одном определенном критерии. Это не означает, что традиционные привязки, основанные на традиционных критериях, исчезают. Часто они используются в качестве дополнительных (субсидиарных) привязок (например, закон места совершения договора).

В качестве же главного способа выбора права используются гибкие правила, дающие возможность учесть все конкретные обстоятельства дела, например выбор права, с которым данное правоотношение наиболее тесно связано (Proper Law).

Вторая особенность развития коллизионных привязок заключается в том, что для выбора права по одному вопросу используется не одна, а целая система взаимосвязанных привязок с целью обеспечить адекватное регулирование всего многообразия международных частноправовых отношений.

12 . Конфликт квалификаций при применении коллизионных норм

1) Чтобы применить коллизионную норму и выбрать подлежащее применению право, необходимо прежде всего толковать, квалифицировать коллизионную норму на предмет уяснения содержания юридических понятий, из которых она состоит, и их соотносимости с фактическими обстоятельствами, к которым она должна быть применена

2) Так как выбор права сопровождает процесс регулирования правоотношений, осложненных иностранным элементом, то фактические обстоятельства (элементы правоотношения) всегда лежат в праве разных государств. Право разных государств по-разному регулирует одинаковые отношения, а, значит, дает одним и тем же фактическим обстоятельствам разную правовую окраску, разную правовую квалификацию

3) Юридические понятия, из которых состоят объем и привязка коллизионных норм разных государств, могут словесно, по форме совпадать, но иметь разное содержание

4) В результате одни и те же факты, лежащие в основе данного правоотношения международного характера, могут получить разную правовую квалификацию в зависимости от того, с точки зрения права какого государства они будут рассмотрены.

5) Расхождения в содержании словесно одинаковых правовых понятий в праве разных государств порождают еще одну коллизию - между правовыми понятиями. Это более глубинная коллизия, она возникает между юридическими понятиями, лежащими в основе коллизионных норм каждого государства, которые словесно (по форме) одинаковы, но имеют разное содержание в праве разных государств.

6) Из этого следует, что наличие во внутреннем праве разных государств одинаковых коллизионных норм - еще не гарантия одинакового выбора подлежащего применению права.

Выбор права будет зависеть от того, по правовым понятиям какого государства будет толковаться коллизионная норма на предмет соотнесения ее с фактическими обстоятельствами. Поэтому проблема конфликта квалификаций носит еще одно название - "скрытые коллизии". Коллизии не видны, так как государства имеют по конкретному правоотношению одинаковые по форме коллизионные нормы.

7) От того, с точки зрения какого права будет осуществлена квалификация, прямо зависит выбор права, компетентного регулировать соответствующие отношения, а это в конечном итоге непосредственно влияет на решение вопроса по существу.

Таким образом, проблема квалификации сводится к тому, с точки зрения права какого государства осуществлять толкование коллизионных норм.

В этом специфика коллизионной нормы: она как бы связана с правом разных государств. В этих условиях и возникает вопрос: по праву государства нужно квалифицировать коллизионную норму, в соответствии с правом какого государства раскрывать те юридические понятия, из которых она состоит.

Существуют 3 возможных способа решения конфликта квалификаций:

1) Квалификация по своему отечественному праву или квалификация по lex fori. Коллизионная норма является нормой национального права, и поэтому в ней используются понятия национальной правовой системы. Все те правовые термины, конструкции, из которых состоит коллизионная норма (право- и дееспособность, способность к составлению завещания, форма брака, место жительства, место совершения договора) имеют то же содержание, какое они имеют в материальном частном праве своего государства. Законодатель, применяя коллизионную норму, использует правовые понятия своего права, а не иностранного.

Тем не менее квалификация по закону суда часто является единственно возможной, так как потребность в ней возникает тогда, когда еще неизвестно, какому праву будет подчинено спорное правоотношение.

2) Второй способ - квалификация по праву страны, с которой связано правоотношение в целом, или квалификация по lex causae.

Выделяют 3 ситуации, когда данная квалификация приемлема:

* --когда все фактические обстоятельства спорного правоотношения связаны с правом одного государства, а спор по каким-либо причинам рассматривается в суде другого государства. Ничто не мешает суду при выборе права воспользоваться понятиями, свойственными иностранному праву, с которым правоотношение связано.

* --когда известно право, которому подчинено отношение в целом, а из всего комплекса отношений выделился вопрос, по отношению к которому возникла необходимость в квалификации соответствующих фактов

* --когда иностранное право содержит юридические понятия, которые не известны отечественному праву.

3) Третий способ разрешения конфликта квалификаций получил название "автономная квалификация". Он основан на том, что коллизионная норма, будучи национально-правовой по природе, связывает отечественное право с иностранным и не может игнорировать это обстоятельство. Для того чтобы выполнять роль связующего звена между правом разных государств, коллизионная норма должна пользоваться некими общими для права разных государств понятиями, которые выводятся путем сравнительного изучения и обобщения однородных цивилистических понятий права разных государств.

ст. 1187 "Квалификация юридических понятий при определении права, подлежащего применению". Уже в самом названии отражено весьма важное положение, характеризующее проблему квалификации: проблема возникает на стадии выбора права, когда нужно применить свою собственную коллизионную норму. С того момента, когда коллизионный вопрос решен и избрано компетентное право, квалификация, толкование любых юридических понятий и фактических обстоятельств должны осуществляться на основе избранного права. При определении права, подлежащего применению, толкование юридических понятий осуществляется в соответствии с российским правом, если иное не предусмотрено законом.

Если при определении права, подлежащего применению, юридические понятия, требующие квалификации, не известны российскому праву или известны в ином словесном обозначении либо с другим содержанием и не могут быть определены посредством толкования в соответствии с российским правом, то при их квалификации может применяться иностранное право.

13. Обратная отсылка и отсылка к праву третей страны

Обратная отсылка - это результат столкновения, коллизии коллизионных норм разных государств (сокращенно - коллизии коллизий).

Проблема обратной отсылки возникает, когда отечественное право отсылает к иностранному праву, а из коллизионных норм последнего вытекает необходимость обращения вновь к отечественному праву или к праву третьей страны.

=> Обратная отсылка - это юридико-техническая возможность отказа от применения иностранного права.

Отсылка к третьему закону - когда избранный иностранный правопорядок не содержит материального регулирования данного отношения, а предписывает применить право третьего государства.

Причины возникновения обратной отсылки:

1. коллизионное право имеет национальную природу и является составной частью внутреннего права каждого государства; отсюда - подлежащее применению иностранное право представляет собой единую систему, куда входят и коллизионные нормы этого иностранного права;

2. вторая следует из первой: коллизионные нормы разных государств по-разному решают вопрос о выборе права для регулирования однородных частноправовых отношений.

Коллизии коллизий могут быть двух видов:

* Положительные коллизии означают, что два или более государств рассматривают конкретное правоотношение с иностранным элементом предметом регулирования своего собственного права. Например, фирма зарегистрирована в России, но основным местом хозяйственной деятельности является Алжир. В соответствии со ст. 1202 ГК РФ она будет рассматриваться как юридическое лицо российского права (по месту регистрации), а в соответствии со ст. 50 ГК Алжира она будет считаться алжирским юридическим лицом (по месту основной деятельности). Права обоих государств претендуют на применение.

* Отрицательные коллизии означают, что ни одно государство, с которым связано правоотношение, не рассматривает его как "свое", которое должно регулироваться собственным правом. В разобранном примере о наследовании после смерти российского гражданина, проживавшего в Германии, было показано, что при рассмотрении дела в российском суде будет избрано немецкое право как право государства, где умерший постоянно проживал в момент смерти. Напротив, если бы дело рассматривалось в немецком суде (по месту нахождения спорного имущества), то он выбрал бы российское право как право государства, гражданином которого был умерший. Право обоих государств отказывает в применении, признавая себя некомпетентным.

На отрицательных коллизиях возникает институт обратной отсылки.

Государства по-разному решают этот вопрос. В зависимости от этого, выделяют:

* Страны, законы которых предусматривают применение обратной отсылки в полном объеме (Австрия, Польша, Финляндия, Югославия). Австрийский закон предусматривает применение не только обратной отсылки к австрийскому праву, но и отсылки к праву третьего государства, четвертого и т. д. до тех пор, когда будет избрано право, которое, признав себя компетентным, никуда далее не отсылает. В случае возникновения замкнутого круга отсылок компетентным будет право, к которому произошла первая отсылка.

* Страны, законы которых предусматривают применение обратной отсылки в целом, но оговаривают ее применение каким-то принципиальным условием (Германия, Италия, Мексика, Португалия, Чехия, ФРГ). Применяют ее в конкретных указанных в законе случаях, либо обусловливают эту возможность соображениями справедливости, целесообразности.

* Страны, законы которых предусматривают применение только обратной отсылки - отсылки к своему собственному праву (Венгрия, Венесуэла, Вьетнам, Испания, Иран, Лихтенштейн, Румыния, Япония и др.).

* Страны, законы которых целиком отвергают всю проблему (Бразилия, Греция, Египет, Перу и др.). При этом либо указывается, что применяются материальные нормы избранного права, либо исключается применение норм международного - частного права, т. е. коллизионных, избранного права.

* Страны, законы которых вообще не решают эту проблему (Алжир, Аргентина, Болгария, Китай). До вступления в силу части третьей ГК сюда относилась и Россия, законодательство которой не содержало правил по поводу обратной отсылки.

Ст. 1190 ГК. Возможно применение только обратной отсылки, т. е. отсылки к российскому праву, и только по ограниченному кругу гражданско-правовых отношений.

Установлен общий принцип отрицательного отношения к институтам и обратной отсылки, и отсылки к праву третьего государства: "Любая отсылка к иностранному праву в соответствии с правилами настоящего раздела должна рассматриваться как отсылка к материальному, а не коллизионному праву соответствующей страны, кроме случаев, предусмотренных пунктом 2 настоящей статьи". Это исключает саму возможность возникновения проблемы обратной отсылки, включая отсылку к праву третьего государства.

Исключения из данного правила предусмотрены в п. 2 статьи, согласно которому "обратная отсылка иностранного права может приниматься в случаях отсылки к российскому праву и нормы российского права, к которым отсылает право другого государства, определяют статус физического лица. Ранее обратная отсылка принималась только в отношении норм, закрепленных в ст. ст. 1195 - 1200 ГК РФ

Применение обратной отсылки даже в этих ограниченных случаях не является императивным.

Пример: когда в отношении опеки над несовершеннолетним гражданином Канады, проживающим в РФ, КН российского права отсылает к закону гражданства (п 1 ст 1199), а КН канадского закона (ГК провинции Квебек) отсылает к закону домицилия (ст 3083), обратная отсылка дб принята и должно применяться российское право.

Обратная отсылка не применяется в сфере договорных обязательств международного характера или согласно нашей терминологии в сфере обязательств, вытекающих из внешнеэкономических сделок. Объясняется исключение господством в сфере этих отношений принципа "автономии воли": стороны, выбирая право, имеют в виду применение норм материального права соответствующего государства; обращение к обратной отсылке может привести к выбору права иного государства, что исказит волю сторон. Это правило было распространено на все случаи выбора права по договорным обязательствам независимо от того, избрано право сторонами либо оно избрано на основе других коллизионных норм.

Гаагская конвенция о праве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров, 1986 г. объясняет, что термин "право" означает действующее в государстве право, за исключением коллизионных норм (ст. 15). Отсюда невозможны ни обратная отсылка, ни отсылка к праву третьего государства.

Аналогичная норма включена в региональные конвенции: ст. 15 Римской конвенции о праве, применимом к договорным обязательствам, 1980 г., ст. 17 Межамериканской конвенции о праве, применимом к международным контрактам, 1994 г.

Исключение применения обратной отсылки предусмотрено Типовым законом ЮНСИТРАЛ о международном коммерческом арбитраже 1985 г., ст. 28 которого устанавливает, что любое указание сторонами права или системы права какого-либо государства должно толковаться как непосредственно отсылающее к материальному праву этого государства, а не к его коллизионным нормам. Общепризнанность подобного исключения констатировала и резолюция Института международного права "О применении иностранных норм международного частного права".

14.Оговорка о публичном порядке

(ordre public, public policy) ограничивает применение норм права, к которому отсылает коллизионная норма. Ограничивается действие отечественной коллизионной нормы. Впервые в ГК Франции 1804 г., в ст. 6 которого было сформулировано правило о том, что "нельзя нарушать частными соглашениями законы, затрагивающие общественный порядок и основы нравственности".

Суть оговорки - ограничить действие собственной коллизионной нормы, исключив применение иностранного закона в случае, если его применение несовместимо с публичным порядком страны суда.

Впоследствии стала применяться к области международного гражданского процесса (исполнение судебных поручений иностранных судов, признание и исполнение иностранных судебных и арбитражных решений).

Нью-Йоркская конвенция 1958 г., в признании и приведении в исполнение арбитражного решения, вынесенного в другой стране, может быть отказано, если "признание и приведение в исполнение этого решения противоречат публичному порядку страны".

Понятие публичного порядка очень неопределенно. Поэтому, суды стран Запада в ряде дел, особенно в делах, касающихся признания действия проведенной в нашей стране национализации, а также применительно к области семейного права, не применяли советское право в силу его принципиального отличия от права этих стран.

Римская конвенция о праве, применимом к договорным обязательствам, 1980 г. содержит следующую оговорку о публичном порядке: "В применении нормы права любой страны, определяемой настоящей Конвенцией, может быть отказано только в том случае, если такое применение явно не соответствует публичному порядку (ordre public) суда" (ст. 16).

В законодательстве РФ основное правило о публичном порядке содержится в третьей части ГК РФ, в ст. 1193. "Норма иностранного права, подлежащая применению в соответствии с правилами настоящего раздела, в исключительных случаях не применяется, когда последствия ее применения явно противоречили бы основам правопорядка (публичному порядку) Российской Федерации с учетом характера отношений, осложненных иностранным элементом. В этом случае при необходимости применяется соответствующая норма российского права(поправки в ГК).В этом случае при необходимости применяется соответствующая норма российского права.

Целесообразно привести некоторые разъяснения Президиума ВАС РФ относительно публичного порядка, данные в Информационном письме от 26.02.2013 N 156 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами дел о применении оговорки о публичном порядке как основания отказа в признании и приведении в исполнение иностранных судебных и арбитражных решений" с учетом характера правоотношений:

- признание и приведение в исполнение иностранного судебного или арбитражного решения не может нарушать публичный порядок Российской Федерации на том лишь основании, что в российском праве отсутствуют нормы, аналогичные нормам примененного иностранного права (п. 5);

- арбитражный суд признает принудительное исполнение иностранного судебного или арбитражного решения не противоречащим публичному порядку Российской Федерации, если представленные должником доказательства не свидетельствуют о том, что взысканные на основании гражданско-правового договора заранее согласованные убытки или неустойка носят карательный характер (п. 6);

- несоблюдение иностранным юридическим лицом порядка одобрения крупных сделок, предусмотренного личным законом этого лица, не свидетельствует о том, что признание и приведение в исполнение иностранного судебного или арбитражного решения, вынесенного по требованию, которое основано на неисполнении такой сделки контрагентом, противоречит публичному порядку Российской Федерации (п. 8).

Отказ в применении нормы иностранного права не может быть основан только на отличии правовой, политической или экономической системы соответствующего иностранного государства от правовой, политической или экономической системы Российской Федерации".

Информационное письмо ВАС №156

Под публичным порядком должны пониматься такие фундаментальные правовые начала (принципы), которые обладают высшей императивностью, универсальностью, особой общественной и публичной значимостью, составляют основу построения экономической, политической, правовой системы государства.

Ориентиры для гос.судов для определения того, что судебное или арбитражное решение противоречит публичному порядку:

1)противоречить сверхимперативным нормам российского права;

2)наносить ущерб суверенитету или безопасности государства;

3)затрагивать интересы больших социальных групп;

4)нарушать конституционные права и свободы частных лиц.

В ГПК РФ в качестве основания для отказа в принудительном исполнении или в признании решения иностранного суда указан, в частности, случай, когда исполнение решения может нанести ущерб суверенитету России, или угрожает ее безопасности, либо противоречит публичному порядку Российской Федерации (п. 5 ч. 1 ст. 412 ГПК РФ). В признании и исполнении решений иностранных третейских судов (арбитраж) может быть отказано, если это признание и исполнение противоречат публичному порядку Российской Федерации (п. 2 ч. 1 ст. 417 ГПК РФ).

В разд. VII Закона о международном коммерческом арбитраже 1993 г. воспроизведено положение Нью-Йоркской конвенции. (см. первое зеленое выделение)

АПК РФ арбитражный суд отказывает в признании и приведении в исполнение решения иностранного суда, если исполнение такого решения "противоречило бы публичному порядку Российской Федерации" (п. 7 ч. 1 ст. 244 АПК РФ).

Статья 167 СК РФ устанавливает, что "нормы иностранного семейного права не применяются в случае, если такое применение противоречило бы основам правопорядка (публичному порядку) Российской Федерации. В этом случае применяется законодательство Российской Федерации".

Под "публичным порядком Российской Федерации" понимаются основы общественного строя российского государства. Оговорка о публичном порядке возможна лишь в тех отдельных случаях, когда применение иностранного закона могло бы породить результат, недопустимый с точки зрения российского правосознания (Определение судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда РФ от 25 сентября 1998 г.).

Как отмечалось в Постановлении Президиума Верховного Суда РФ от 2 июня 1999 г., под публичным порядком следует понимать основные принципы, закрепленные в Конституции РФ и законах Российской Федерации.

В отношениях между странами СНГ Кишиневская конвенция 2002 г. предусматривает возможность отказа в признании и исполнении решения по гражданским и семейным делам, вынесенного в другой стране в случае, если "признание и исполнение решения противоречит публичному порядку запрашиваемой Договаривающейся Стороны" (ст. 59).

15. Применение императивных норм

Применение к соответствующим отношениям иностранного права в силу отсылки к нему коллизионных норм или же на основании выбора права сторонами в договоре отграничивается и в силу действия императивных норм. Различают императивные и сверхимперативные нормы.

Пример: японская фирма предъявила иск к российской организации, с которой у нее был заключен контракт купли-продажи в 1994 г. Ответчик, полагая, что к отношениям сторон применимо российское право, не представив никаких возражений по существу требования, сослался на то, что истцом был пропущен срок исковой давности, предусмотренный российским законодательством. Арбитры исходили из того, что к отношениям подлежит применению японское право как право страны продавца. Была применена по вопросам исковой давности ст. 522 Торгового кодекса Японии, согласно которой общий срок исковой давности истцом пропущен не был.

Этот подход был закреплен в ст. 1208 ГК РФ, согласно которой исковая давность определяется по праву страны, подлежащему применению к соответствующему отношению.

Это простая императивная норма. Но она не применяется к гражданским правоотношениям с иностранным элементом. Применительно к этим отношениям соглашение сторон о выборе права в силу принципа автономии воли сторон пользуется приоритетом.

В отличие от обычных императивных норм иное действие в современном международном частном праве оказывают так называемые сверхимперативные нормы. Нормы, относящиеся к категории сверхимперативных, подлежат применению к правоотношению независимо от того, какое право призвано регулировать отношения сторон. Устранить их применение не могут ни соглашение сторон о выборе права, ни коллизионные нормы страны суда. Такие нормы есть в:

* Вводном законе к ГГУ ФРГ 1986 г.,

* Законе о международном частном праве Швейцарии 1987 г., и др. стран

* Римской конвенции 1980 г. о праве, применимом к договорным обязательствам. В ст. 7 "ничто в настоящей Конвенции не ограничивает применения норм права страны суда в случаях, когда они являются императивными, независимо от права, применимого к договору".

В разд. VI ГК РФ сделаны попытки решить сложную проблему взаимодействия коллизионных норм и императивных норм материального права как страны суда, так и третьей страны. В ст. 1192 предусмотрено следующее:

Статья 1192. Нормы непосредственного применения

1. Правила настоящего раздела не затрагивают действие тех императивных норм законодательства Российской Федерации, которые вследствие указания в самих императивных нормах или ввиду их особого значения, в том числе для обеспечения прав и охраняемых законом интересов участников гражданского оборота, регулируют соответствующие отношения независимо от подлежащего

2. При применении права какой-либо страны согласно правилам настоящего раздела суд может принять во внимание императивные нормы права другой страны, имеющей тесную связь с отношением, если согласно праву этой страны такие нормы являются нормами непосредственного применения. При этом суд должен учитывать назначение и характер таких норм, а также последствия их применения или неприменения.

В этой статье закреплен разный подход к двум категориям сверхимперативных норм, а именно: сверхимперативные нормы страны суда должны применяться в обязательном порядке, а сверхимперативные нормы третьей страны, право которой тесно связано с правоотношением, могут применяться или же не применяться по усмотрению суда.

Общим для императивных норм этих двух категорий является то, что их нормы должны применяться независимо от подлежащего применению права (положения о последствиях несоблюдения простой письменной формы внешнеэкономических сделок, предписания п. 2 ст. 414 КТМ РФ, не допускающие устранения или уменьшения ответственности перевозчика за вред, причиненный жизни или здоровью пассажира, за утрату или повреждение груза и багажа либо за просрочку их доставки посредством соглашения сторон о подлежащем применению праве).

16. Установление содержания иностранного права.

Возрос объем гражданско-правовых отношений с иностранным элементом

1) госорганы должны применять иностр. право.

Суды, рассматривающие споры в области МЧП должны устанавливать содержание иностранного права. Иностр. право применяется не только третейскими судами, сою, арб судами, но и др госорганами (нотариат, загс).

Ст.166 СК РФ-установление содержания норм иностр права судом или загсами.

В РФ суды применяют иностр право в случаях, предусмотренных законом и международным договором.

ГПК РФ(ч 5 ст 11): суд в соотв-ии с ФЗ или межд договором РФ при разрешении дел применяет нормы иностр права

АПК РФ (9ч 5 ст 13): арб суд в соотв-ии с межд договором РФ, ФЗ, соглашением сторон, заключенным в соответствии с ними, применяет нормы иностр права.

П.1ст.1191 ГК РФ: при применении иностр права суд устанавливает содержание его норм в соотв-ии с их офиц толкованием, практикой применения и доктриной в соотв-ем иностр гос-ве.

2) Судья обязан применять в соотв случаях нормы иностр права.

ГК РФ (п1 ст 1191) в виде общего правила возлагает именно на суд установление содержания норм иностр права (исходя из принципа, согласно которому иностр право должно применяться таким же образом, как оно применяется в соотв-м гос-ве).

Предусмотрен четкий порядок определения содержания норм ин права.

Российский суд не может основываться только на тексте таких норм, а должен учитывать их офиц толкование и суд практику применения+доктрину в соотв иностранном гос-ве. Следует учитывать несовпадающие подходы к значению суд практики.

Особенность применения иностр практики - она должна применяться так, как в стране ее принявшей, и толковаться так, как она толкуется в этой стране.

Если суд применяет иностр право, он должен применять не только иностр законы, но учитывать обычаи, суд практику в тех пределах, в каких они признаются источниками права в этих государствах.

Коммент Комарова к ст 1191 ГК: применение иностр права в РФ в принципе осущ-ся судом во исполнение своих правоприменительных ф-ий (ex officio), как и в австрии, венгрии, италии и др.

П.1 ст16 закона о МЧП Швейцарии: "содержание иностр права уст-ся судом. Суд может обратиться за содействием к сторонам. При рассмотрении имущ. дел доказывание содержания иностр права м б возложено на стороны."

П.2 Ст 1191 ГК РФ Лица, участвующие в деле, могут представлять документы, подтверждающие содержание норм иностранного права, на которые они ссылаются в обоснование своих требований или возражений, и иным образом содействовать суду в установлении содержания этих норм

Ранее суд мог возложить на стороны бремя доказывания содержания норм иностранного права по требованиям, которые связаны с осуществлением сторонами предпринимательской деятельности (абз. 3 п. 2 ст. 1191 ГК РФ в прежней редакции).

Теперь стороны не будут доказывать содержание норм иностранного права - они будут "предоставлять сведения о содержании таких норм" (п. 2 ст. 1191 ГК РФ).

Это свидетельствует об изменении подхода законодателя к квалификации норм иностранного права.

+ в отношении требований, связанных с осущ-ем сторонами предприним деят-ти, бремя доказывания содержания норм иностр права м б возложено судом на стороны.

Для некоторых англо-амер стран характерно, что применение судом иностр права не рассматривается как обязанность суда.

Способы установления содержания права в РФ:

1. обращение за содействием и разъяснениями к министерству юстиции и иным компетентным органам или орг-иям(ТПП РФ)

2. обращение к органам или организациям иностр гос-в

3. привлечение в кач-ве экспертов соответствующих специалистов

+тенденция более активного обращения к сторонам в деле.

Все большее значение приобретает развитие международного сотрудничества в это области.

РФ стала участницей Европ конвенции об информации относительно иностр законодательства 1968 г (в ней уч более 40 гос-в). Конв предусматривает, что договаривающиеся стороны обязуются предоставлять друг другу инф-ию относительно своего законодательства и процедур в гражданской и коммерческой сферах и относительно их суд.системы.

Особое внимание - сотрудничество РФ в этой области со странами СНГ, с гос-ми Балтии (где проживает большое число граждан РФ и соотечественников).

Ст.15 Минской Конв 1993 и Кишиневской конв 2002г, центральные учреждения юстиции стран СНГ по запросу предоставляют друг другу инфо о действующем или действовавшем на их тер-ии внутр законодательстве своих стран и о практике его применения. Аналогичные положения - Киевское согл 1992

Двустор договоры о прав помощи( РФ с азербайджаном, литвой, киргизией, молдавией, эстонией) - сведения о действующем или действовавшем в этих гос-х законодательстве и практике его применения будут давать министрерства юстиции и прокуратура, а в договорах с латвией - министерства юстиции.

1999г, ВАС РФ и верх суд республики Казахстана заключили Соглашение о взаимном сотрудничестве и обмене информацией. Аналогичные согл ВАС РФ заключил с судами белоруссии, украины, узбекистана.

3) Если не удается установить содержание подлежащего применению иностр права

в законах ряда стран это отражено.

-ст 16 Швейц З-на о МЧП: тогда применяется швейц право

(аналогично в Грузии, Азербайджане)

П.3 ст.1191 ГК РФ: если содержание норм иностр права несмотря на принятые меры в разумные сроки не установлено - применяется российское право. (аналогично в Венгрии, Италии и др)

"разумные сроки"-определения понятия не дается - надо, чтобы сложилась практика в РФ.

Применение данного правила - крайняя мера, в правоприменительной практике рос судов, это применение допустимо лишь в исключит случаях.

Законодат-во некоторых стран (напр, италии) закрепляет обязанность судов до того, как прибегнуть к этой мере, использовать др коллизионные нормы (если существуют), установленные в отн-ии тех же фактич обстоятельств.

17. Режим наибольшего благоприятствования и национальный режим

1) принцип национального режима - один из основных начал мчп. Нац режим-приравнивание иностр граждан, лиц без гражданства и иностр юр лиц в том, что касается их прав и обязанностей, к отечественным гражданам и юр лицам.

Все они ставятся в равное положение. Принцип может быть установлен и во внутреннем законодательстве, и в международных договорах.

В РФ закреплен в конституции(ч3 ст62): иностр граждане и лица без гражданства пользуются в РФ правами и несут обязанности наравне с гражданами РФ кроме случаев, установленных ФЗ или межд договором РФ.

Ст.3 ФЗ "о прав. положении иностр граждан в РФ", иностр граждане пользуются в РФ правами и несут обязанности наравне с гражданами РФ, кроме случаев предусмотренных ФЗ.

В конституции принцип сформулировал шире, чем в ФЗ (в конст он подлежит применению не только к иностр гражданам, но и к лицам без гражданства).

Законодательство субъектов не может вводить к-л ограничения прав иностранцев.

В граждан законодательстве применение принципа предусмотрено абз.4 п1 ст 2 ГК РФ: "правила, установленные граждан-им законодательством применяются к отношениям с участием иностр граждан, лиц без гражданства и иностр юр лиц, если иное не предусмотрено ФЗ"

Ст 5 закона "об инвест деят-ти в рф, осуществляемой в форме капитальных вложений", гл4 закона об иностр инвестициях 1999, Межд соглашения: Минская конвенция 1993, кишиневская конвенция 2002, и многосторонние договоры о прав помощи, о поощрении и взаимной защите капиталовложений, а также универсальные многосторонние соглашения (парижская конвенция по охране пром собств-ти 1883)

2) режим наибольшего благоприятствования

-иностр лица пользуются максимум тех прав, которые предоставлены лицам другого гос-ва, что и объясняет само выражение "наиб благоприятствование".

Режим наиб благопр отличается от нац режима тем, что в силу РНБ в равное положение ставятся иностр организации и иностр граждане между собой, а в силу нац режима они ставятся в равное положение с отеч лицами. В отличие от нац режима принцип наиб благоприятств м б предусмотрен только в межд договоре.

Комиссией ООН был разработан проект статей о клаузулах о наиб благоприятсвуемой нации.

Юр. сущность клаузулы о наиб благоприятств нации как договорного положения состоит в обяз-ве гос-ва предоставить др гос-ву режим наиб благоприятсв нации в опред сфере отношений. "режим не менее благоприятный, чем режим, распространенный на 3е гос-во".

В согл о партнерстве и сотрудничестве 1994 (СПС) (РФ и ЕС) стороны предусмотрели взаимный доступ на рынки на основе режима наиб благоприятствования. Предусматривалось, что РФ может предоставить странам СНГ большие преим-ва, чем др странам - изъятия из режима наиб благопр..

РНБ и недискриминац режим установлены в отношениях РФ с США (Соглашение о торг отношения 1990) - каждая сторона "без к-л условий предоставит товарам, происходящим или экспортируемым на тер-ию др стороны, режим не менее благоприятный, чем тот, который предоставлен подобным товарам, происходящим из\или экспортируемым на тер-ию любой 3ей страны"

Недискр режим-в отношении применения колич ограничений и выдачи лицензий.

Взаимность и реторсии

Сущность взаимности состоит в предоставлении физическим и юридическим лицам иностранного государства определенных прав при условии, что физические и юридические лица предоставляющего эти права государства будут пользоваться аналогичными правами в данном иностранном государстве. Вводя оговорку о взаимности в международный договор, государство преследует цель обеспечить своим организациям и гражданам за границей пользование определенными правами. Поскольку в законодательствах государств имеются значительные различия, в отношении взаимности возникают определенные сложности.

Обычно под взаимностью понимается взаимное предоставление государствами отдельных конкретных прав и правомочий и взаимное предоставление национального режима и режима наибольшего благоприятствования.

В области внешнеторговой деятельности под взаимностью в российском законодательстве понимается предоставление одним государством (или группой государств) определенного режима международной торговли взамен предоставления вторым государством первому государству такого же режима (ст. 2 Закона об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности 2003 г.). Принцип взаимности является одним из основных принципов государственного регулирования внешнеторговой деятельности.

В области международного частного права различают два вида взаимности: материальную и формальную. Термины эти часто условные. Они состоят в следующем.

Под материальной взаимностью понимается предоставление иностранным физическим и юридическим лицам тех же конкретных прав, которыми пользуются в данном иностранном государстве отечественные граждане и юридические лица. Приведем пример из области международной охраны авторских прав.

В одной из статей Бернской конвенции 1886 г. предусмотрены правила об определении срока охраны авторского права. Предусмотрено, в частности, такое условие: если в одной стране, в которой предъявляется требование об охране, срок будет продолжительнее, чем 50 лет после смерти автора, то применяется установленный в этой стране срок, однако он не может быть более продолжительным, чем срок действия авторского права в той стране, в которой произведение было впервые опубликовано. Таким образом, в данном случае будет применено взаимное предоставление срока одной и той же продолжительности. Такое правило было включено в российское законодательство в 2004 г. (см. гл. 14).

Материальная взаимность может применяться и в некоторых других случаях (в области налогообложения, льгот для иностранных инвесторов).

При формальной взаимности иностранным физическим и юридическим лицам предоставляются те права, которыми пользуются отечественные граждане. С одной стороны, в силу принципа формальной взаимности иностранным гражданам в другой стране могут предоставляться те права, которыми обладают отечественные граждане, в том числе и те права, которыми иностранные граждане не пользуются в своем государстве. С другой стороны, иностранцы не могут требовать предоставления им тех прав, которыми они обладают в своем государстве, если предоставление таких прав не предусмотрено законодательством этого иностранного государства. Например, если в одной стране на всей ее территории иностранцам не предоставляется право частной собственности на землю сельскохозяйственного назначения или лесные угодья, то это не означает, что гражданин такого государства не будет пользоваться этими же правами в другом государстве, где подобные ограничения для иностранцев не установлены.

По действующему в России законодательству предоставление национального режима иностранным гражданам не обусловлено наличием взаимности. Из этого следует, что суд или иной орган не может требовать наличия взаимности для российских граждан, за исключением случаев, когда это прямо предусмотрено в федеральном законе или международном договоре.

В некоторых российских законодательных актах прямо предусмотрена необходимость соблюдения принципа взаимности в отдельных областях (в законах о патентах, товарных знаках, селекционных достижениях, об охране топологий интегральных микросхем, о племенном животноводстве).

Можно привести и другой пример. Иностранные граждане и лица без гражданства, постоянно находящиеся на территории РФ, имеют право на получение компенсационных выплат согласно Закону об обязательном страховании гражданской ответственности владельцев транспортных средств 2002 г. Однако временно находящиеся на территории РФ граждане иностранного государства имеют такое право лишь в случае, если в соответствии с законодательством этого иностранного государства аналогичное право предоставлено гражданам РФ.

Принцип взаимности используется в различных двусторонних международных договорах, заключенных Россией с другими государствами (например, в Соглашении между Правительством РФ и Правительством Украины о сотрудничестве в области охраны промышленной собственности 1993 г., в Соглашении о торговых и коммерческих отношениях между Россией и Канадой 1992 г. и др.).

Федеральный закон от 26 октября 2002 г. "О несостоятельности (банкротстве)" устанавливает, что решения судов иностранных государств по делам о несостоятельности (банкротстве) признаются на территории РФ в соответствии с международными договорами РФ, а при отсутствии международных договоров РФ - на началах взаимности, если иное не предусмотрено федеральным законом.

В отдельных странах СНГ принцип взаимности применяется при решении вопроса о признании и исполнении решений иностранных судов (в Белоруссии, Грузии). В отношении стран СНГ, в том числе и России, участвующих в Нью-Йоркской конвенции 1958 г. о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений, этот принцип взаимности подлежит применению, даже если решение было вынесено в стране, в Конвенции не участвующей. При ратификации Советским Союзом этой Конвенции было сделано заявление о том, что "СССР будет применять положения настоящей Конвенции в отношении арбитражных решений, вынесенных на территории государств, не являющихся участниками Конвенции, лишь на условиях взаимности".

2. Используется ли принцип взаимности в отношении применения в России иностранного права? Как уже отмечалось выше, в силу целого ряда коллизионных норм международных договоров России и внутреннего законодательства должно применяться иностранное право. Наличие взаимности не является необходимой предпосылкой для применения иностранного права. В ст. 1189 ГК РФ предусмотрено следующее:

"1. Иностранное право подлежит применению в Российской Федерации независимо от того, применяется ли в соответствующем иностранном государстве к отношениям такого рода российское право, за исключением случаев, когда применение иностранного права на началах взаимности предусмотрено законом.

2. В случае, когда применение иностранного права зависит от взаимности, предполагается, что она существует, если не доказано иное".

Из приведенного текста ст. 1189 следует, что требование наличия взаимности не устанавливается в качестве условия для применения иностранного права. Применение иностранного права, как правило, носит безусловный характер. Правило ст. 1189 имеет практическое значение не только для суда или иного органа (например, прокуратуры, нотариата), который обязан применять иностранное право. Оно имеет значение и для стороны в споре, стремящейся по тем или иным причинам путем ссылки на отсутствие взаимности добиться того, чтобы суд отказался от применения иностранного права.

В п. 2 ст. 1189 разъясняется, как должен поступить суд или иной орган при наличии в каком-либо законе исключений из общего правила о неприменении взаимности. В этом случае не нужно доказывать наличие взаимности. Если применение иностранного права зависит от взаимности, предполагается, что она существует, поскольку не доказано иное. Таким образом, ГК РФ устанавливает презумпцию наличия взаимности.

Из приведенного положения ст. 1189 следует сделать вывод о том, что при рассмотрении спора стороны, доказывающие, что иностранное право соответствующего государства не может быть применено, должны предоставить доказательства, свидетельствующие об отсутствии взаимности, и эти доказательства должны быть приняты судом.

3. Непосредственно с принципом взаимности связана возможность применения ответных ограничительных мер, именуемых реторсией. Под реторсией в международном частном праве понимаются правомерные принудительные действия государства, совершаемые в ответ на недружественный акт другого государства, поставившего в дискриминационные условия физические или юридические лица первого государства.

Целью применения реторсии является восстановление принципа взаимности по отношению к соответствующему государству. Поэтому меры, используемые в качестве реторсии, должны быть пропорциональны вызвавшему их акту и прекращаться с момента восстановления прежнего положения. В соответствии с нормами международного права применение реторсии в отношении определенного иностранного государства не может рассматриваться как нарушение принципа недискриминации.

Часть третья ГК РФ содержит общее правило по вопросу о реторсии, согласно которому Правительством РФ могут быть установлены ответные ограничения (реторсии) в отношении имущественных и личных неимущественных прав граждан и юридических лиц тех государств, в которых имеются специальные ограничения имущественных и личных неимущественных прав российских граждан и юридических лиц (ст. 1194).

Возможность применения реторсии установлена рядом законодательных актов. Так, в соответствии с ГПК РФ Правительством РФ могут быть установлены ответные ограничения в отношении иностранных лиц тех государств, в судах которых допускаются такие же ограничения процессуальных прав российских граждан и организаций (п. 4 ст. 398 ГПК РФ).

Аналогичное правило установлено п. 4 ст. 254 АПК РФ.

В области внешнеторговой деятельности применение ответных мер предусмотрено Законом об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности 2003 г.

В этом Законе предусматривается, что Правительство РФ может вводить ограничения внешней торговли товарами, услугами и интеллектуальной собственностью. Такие ограничения вводятся, если иностранное государство не выполняет принятые им по международным договорам обязательства в отношении Российской Федерации, предпринимает меры, которые нарушают экономические интересы Российской Федерации, муниципальных образований или российских лиц, не предоставляет российским лицам адекватную и эффективную защиту их законных интересов, не предпринимает разумных действий для борьбы с противоправной деятельностью физических и юридических лиц этого государства на территории РФ (ч. 1 ст. 40).

Ограничительные меры вводятся в соответствии с общепризнанными принципами и нормами международного права (ч. 2 ст. 40).

Решение о введении ответных мер принимается Правительством РФ. До введения ответных мер Правительство РФ может принять решение о проведении переговоров с соответствующим иностранным государством.

18. Правовое положение иностранных граждан

В МЧП физические лица - все участники правоотношений (граждане РФ и др. гос-в и ЛБГ). Для определения правового положения иностранцев в каждой стране должны быть общепризнанные принципы и нормы международного права:

* всеобщая декларация прав человека,

* межд. Пакт об эконом. Соц. И культ. Правах,

* межд. Пакт о гражданских и полит. Правах,

* европейская конвенция о защите прав человека и основных свобод,

* конв. СНГ о правах и основных свободах человека

В РФ признаются и гарантируются права и свободы чел-ка и гражд-на согласно общепризнанным принципам и нормам (ст. 17 К РФ). "Право иностранцев" - комплекс норм, определяющих специальный статус иностранцев, это материально - правовые нормы (а не нормы коллизионного характера). Право иностранцев может рассматриваться в узком и широком смысле. В узком - нормы адм-правов характера, отличие правового статуса иностранца от правового статуса отечественных граждан. В широком - комплекс всех норм, определяющих статус иностранца в любом отношении.

Во многих гос-вах "право иностранцев" - определение особого режима для иностранцев в области публичного права или нормы ограничивающие права иностранцев. Чаще всего право иностранцев - подотрасль административного права. В РФ - право иностранцев не считается самостоятельной отраслью в системе права (по предмету регулирования эти нормы относятся к различным отраслям права).

При решении коллизионных вопросах в законодательстве и доктрине ряда гос-в используется понятие личного закона физ. лица (регулирует все основные вопросы правосубъектности такого лица). Наибольшее распространение для определения такого закона получило применение принципа закон о гражданстве в ФРГ, Австрии Италии и др. но в странах общего права используется привязка к закону места жительства.

В РФ иностранные граждане и ЛБГ пользуются правами и несут обязанности наравне с гражданами РФ, кроме случаев установленных ФЗ, или межд. Дог-ов РФ (К РФ).

П.1 ст.2 ГК РФ: правила, установленные гражданским законодательством, применяются к отношениям с участием иностранных граждан ЛБГ и иностр. Юр. Лиц, если иное не предусмотрено ФЗ.

Основные законодат. Акты, определ. Правовое положение иностранных граждан в РФ:

* К РФ,

* ГК РФ, * ФЗ "о гражданстве РФ" (положение о двойном гражданстве, о гражданстве и браке, о гражданстве детей),

* закон о правовом положении иностранных граждан 2002 года (отношения иностранцев с органами гос. власти и органами МСУ).

Основные принципы правового положения иностранных граждан в РФ:

1. иностранные граждане пользуются теми же правами и свободами, и несут те же обязанности что и граждане РФ

2. иноср. граждане равны перед законом

3. в отношении граждан тех гос-в, в кот. есть спец ограничения прав и свобод отечественных граждан могут быть установлены ответные ограничения

4. использование иностранными гражданами своих прав и свобод в РФ не должно наносить ущерба интересам общества и гос-ва, правам и законным интересам гражданам РФ и др. лиц. Иностранцы должны соблюдать законы РФ.

Наличие у гражданина РФ гражданства иностранного государства не освобождает его от обязанностей, вытекающих из гражданства РФ.

В РФ - принцип равенства всех рас и национальностей плюс принцип равноправия ж и м.

Международные договоры, заключенные РФ с др. странами - уравнение иностранцев в правах с отечественными гражданами, (нац. Режим) или с гражданами др. государств, с кот. Заключен договор на аналогичных условиях (режим наибольшего благоприятствования). Напр, договор о правовой помощ и прав. отнош. по гражданским, семейным и уголов. делам между РФ и Эстонией.

Ст.1195. - личный закон физ. лица определяет правовое положение физ. лиц., плюс 1196 - ЛЗ определяет право, подлежащее применению при решении вопросов гражд. правоспособности физ. Лица, + 1197 - дееспособности + 1198 - определение прав физ. лица на имя + 1199 - опека и попечительство + 1200 - признание лица безвестно отсутств, или умершим.

Статья 1195. Личный закон физического лица

1. Личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет.

2. Если лицо наряду с российским гражданством имеет и иностранное гражданство, его личным законом является российское право.

3. Если иностранный гражданин имеет место жительства в Российской Федерации, его личным законом является российское право.

4. При наличии у лица нескольких иностранных гражданств личным законом считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства.

5. Личным законом лица без гражданства считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства.

6. Личным законом беженца считается право страны, предоставившей ему убежище.

Следовательно, сочетание двух коллизионных привязок: 1- привязка к закону гражданства, 2 - привязка к закону места жительства - смешанная система определения личного статута физического лица.

Таким образом, в отношении иностранного гражданина, проживающего в РФ, вместо права страны его гражданства должно применяться право страны места его жительства, а в отношении граждан РФ, проживающих за границей, таких изъятий не предусмотрено.

М/Ж - место где лицо постоянно или преимущественно. Применимо к лицам, явл. Гражданами нескольким иностр. гос-в и ЛБГ.

Гражданская правоспособность физ. лица определяется его личным законом. Иностр. граждане и ЛБГ пользуются в РФ гражданской правоспособностью наравне с гражданами РФ. Нац. Режим в отношении гражд. правоспособности носит безусловный характер (предоставляется иностранцу в каждом конкретном случае без требования взаимности).

Иностранные граждане пользуются имущественными правами, вправе заниматься в РФ предпринимательской деятельностью без образования юр.лица, могут быть членами произв. кооперативов и с/х потребительских кооперативов (но лишены права участия в кооперативах) наравне с гражданами РФ.

Изъятие в отношении предоставления иностранцем равных прав с гражданами РФ. Две группы:

1. В отношении возможности занимать определенные должности или заниматься определенной профессией (не могут находиться на гос. или муниципальной службе, работать в организациях, связанными с обеспечением безопасности РФ, быть командирами судна, иной деятельностью, допуск к которой органичен иностранцам);

2. Правила, устанавливающие особый режим прав иностранцев, определяемый характером охраняемых прав, особенностями их юр. природы.

Гражданская дееспособность физ. Лица определяется его ЛЗ. Признание в РФ физ. Лица недееспособным, или ограниченно дееспособным подчиняется Праву РФ.

Беженец - лицо, которое не является гражданином РФ, и кот. в силу обоснованных опасений стать жертвой преследования по признаку расы, вероисповедания, гражданства, национальности, принадлежности к соц. группе или политических убеждений находится вне страны своей гражданской принадлежности и не может или не желает пользоваться защитой этой страны из-за этих опасений, или не имея определенного гражданства и находясь вне страны своего прежнего места жительства из-за этих опасений не может или не желает в нее вернуться.

Переселенец - лицо, добровольно покидающее страну своего проживания и переезжающее в др. страну.

Вынужденный переселенец - гражданин РФ покинувший м/ж из-за совершенного в отношении него, или членов его семьи насилия или преследования в иных формах или из-за реальной опасности подвергнуться преследованию по признаку...

Гражданам РФ гарантируется защита и покровительство за пределами РФ. Это обеспечивается посольствами и консульскими учреждениями РФ (защита прав и интересов прав граждан РФ, гос.регистрация рождения, заключения/расторжения брака, перемены имени, усыновления, нотариальные действия - удостоверяют сделки и занимаются вопросами наследства.

Соотечественники за рубежом - граждане РФ, постоянно проживающие за пределами РФ, лица, состоявшие в гражданстве СССР, проживающие в гос-вах, входивших в состав СССР, эмигранты.

Договоры, регулирующие права и интересы граждан и соотечественников за границей:

многосторонние:

* соглашение о создании СНГ 1991 г.,

* конвенция СНГ о правах и основных свободах человека 1995

двусторонние:

* договор о правовой помощи, о правовом статусе граждан РФ, постоянно проживающих на территории государств СНГ и граждан этих государств на территории РФ,

* консульские соглашения. Например, договор о правовой помощи между РФ И Латвией 1993 г.

19-20. Личный закон юр. лица и критерии его определения.

В МЧП в отнош юр. Лиц применяется понятие ЛЗ (личного статута) юр лица - право, регул. основные вопросы правового положения юр.лица как субъекта права. Критерии определения ЛЗ юр лица в разных странах различаются. В странах англоамериканской правовой семьи

1. критерии места учреждения (инкорпорация) юр. Лица - ЛЗ компании определяется по праву страны, где были выполнены регистрационные формальности для создания нового юр.лица (США, Англия, Бразилия Мексика, перу) применяется и коллизионном праве РФ. + закреплен в статье 1211 модельного ГК стран СНГ. Плюсы: легкость практического применения и предсказуемость правового регулирования, но учредители юр.лица получают возможность выбрать гос-во с наиболее привлекательной для них правовой системой, учредить там юр.лицо, но осуществлять деятельность на территории др.стран (компании почтового ящика).

2. Другой критерий определения ЛЗ юр.лица - критерий реальной оседлости (место нахождения центра управления юр.лицом) - применяется право государства, на территории которого находится орган, оказывающий решающее внимание на управление делами компании.

3. Другой критерий - критерий центра эксплуатации (места осуществления основной деятельности юр.лица) - применение в качестве ЛЗ юр. Лица права гос-ва, на территории которого юр.лицо преимущественно ведет свою предпринимательскую деятельность. Недостатки: неопределенность (юр.лицо может осуществлять деятельность в неск. Гос-вах); неустойчивость (юр.лицо может сменить несколько мест своей предпринимательской деятельности).

4. Критерий контроля (гос. Принадлежности участников юр.лица). Используется в международных договорах (Вашингтонская конвенция о порядке разрешения инвестиционных споров между государствами и иностранными лицами 1965 г., договор к энергетической хартии 1994 г.) + используется при введении Совбезом ООН экономических санкций.

Помимо критериев, многочисленные предложения, связанные с поиском компромиссных вариантов применения сразу нескольких критериев определения ЛЗ юр.лица - характерно для коллизионного законодательства государств (Египет, Италия). Был положен в основу проектов международных договоров, направленных на унификацию и регулирования правового статуса юр.лиц.

Для обозначения правовой связи юр лица с территорией другого государства для целей публичного права часто используется "национальность" или "государственная принадлежность".

Сейчас - тенденция отделения ЛЗ юр.лица от его гос. Принадлежности.

В РФ: п1 ст1202 - личным законом юл считается право страны, где учреждено юл.

ст 1203: ЛЗ ин орг-ии, не являющейся юл по ин праву, считается право страны, где это орг-ия учреждена.

К деятельности такой организации, если применимым является российское право, соответственно применяются правила настоящего Кодекса, которые регулируют деятельность юридических лиц, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа отношения.

Согласно п. 2 ст. 1202 на основе личного закона юридического лица определяются, в частности:

"1) статус организации в качестве юридического лица;

2) организационно-правовая форма юридического лица;

3) требования к наименованию юридического лица;

4) вопросы создания, реорганизации и ликвидации юридического лица, в том числе вопросы правопреемства;

5) содержание правоспособности юридического лица;

6) порядок приобретения юридическим лицом гражданских прав и принятия на себя гражданских обязанностей;

7) внутренние отношения, в том числе отношения юридического лица с его участниками;

8) способность юридического лица отвечать по своим обязательствам".

9) вопросы ответственности учредителей (участников) юридического лица по его обязательствам.

Однако Федеральным законом от 30.09.2013 N 260-ФЗ были введены пункт 9 ч.2 и ч.4 ст.1202 , в котором говорится, что "если учрежденное за границей юридическое лицо осуществляет свою предпринимательскую деятельность преимущественно на территории Российской Федерации, к требованиям об ответственности по обязательствам юридического лица его учредителей (участников), других лиц, которые имеют право давать обязательные для него указания или иным образом имеют возможность определять его действия, применяется российское право либо по выбору кредитора личный закон такого юридического лица". Это позволило усилить контроль в отношении оффшорных компаний, учрежденных российскими лицами для осуществления деятельности на территории РФ, но зарегистрированных в других государствах, контроля над деятельностью транснациональных корпораций на территории РФ.

Ранее к договору о создании юридического лица с иностранным участием применялось право страны, в которой учреждается это юридическое лицо (ст. 1214 ГК РФ в прежней редакции). Теперь стороны такого договора получили возможность выбирать право, подлежащее применению к их отношениям. Данный порядок распространяется и на договоры, связанные с осуществлением прав участников юридического лица. При этом согласно п. 1 ст. 1214 ГК РФ выбор права не распространяется на действие императивных норм права страны места учреждения по вопросам, которые регулируются личным законом юридического лица. Перечень таких вопросов содержится в п. 2 ст. 1202 ГК РФ

Иностранные юридические лица могут осуществлять на территории России следующую хозяйственную деятельность при условии соблюдения ими правил ведения такой деятельности, установленных внутренним российским законодательством:

* - заключать внешнеэкономические сделки без каких-либо специальных разрешений (имеются в виду сделки купли-продажи товаров, бартерные сделки, лизинговые операции, строительный подряд и др.). При этом не требуется, чтобы иностранное юридическое лицо было зарегистрировано в реестре юридических лиц, состояло на учете в налоговых органах, если оно не осуществляет свою деятельность в России через постоянное представительство;

* - арендовать земельные участки, здания и помещения для офисов, осуществлять производственную деятельность, а также приобретать право собственности на недвижимое имущество (с учетом установленных ограничений);

* - совершать связанные со сделками расчеты, кредитно-финансовые, транспортные и иные операции (в частности, в области рекламы товаров и услуг в соответствии с Федеральным законом "О рекламе" 1999 г.);

* - быть учредителями и участниками создаваемых в России обществ и товариществ;

* - создавать полностью принадлежащие им предприятия, хозяйственные общества и товарищества или же совместно с российскими лицами в организационно-правовых формах, предусмотренных российским законодательством (в частности, в форме акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью);

* - заключать инвестиционные соглашения, концессионные соглашения, в иных формах участвовать в разработке недр и природных ресурсов (Федеральные законы: "О недрах" 1992 г., "О континентальном шельфе Российской Федерации" 1995 г.);

* - учреждать на территории России свои представительства, филиалы;

* - принимать участие в приватизации государственных и муниципальных предприятий;

* - регистрировать товарные знаки и наименования мест происхождения (на началах взаимности);

* - быть учредителями и участниками некоммерческих и благотворительных организаций.

Основные ограничения прав иностранных юридических лиц, установленные федеральным законодательством, касаются возможности ограничения права собственности на землю и невозможности иметь такое право на сельскохозяйственные земельные участки (о положениях Земельного кодекса 2001 г. и Закона об обороте земель сельскохозяйственного назначения 2002 г. см. в гл. 7), а также ограничения в сфере страхования и банковской деятельности, телевидения (см. гл. 7, 8).

21. Теория контроля капитала: история возникновения, современное значение.

Теория контроля - юридическое лицо имеет национальность того государства, с территорий которого контролируется его деятельность (прежде всего посредством финансирования). Теория контроля представляет собой самый современный критерий определения национальности юридических лиц. Применение этой теории закреплено в современном международном праве (Вашингтонская конвенция 1965 г. о порядке разрешения инвестиционных споров, Договор 1994 г. к Энергетической хартии).

Теория контроля определена как господствующее правило коллизионного регулирования личного статута юридических лиц в праве большинства развивающихся стран (Конго, Заир). В качестве субсидиарной коллизионной привязки эта теория используется в праве Великобритании, США, Швеции, Франции.

Теория контроля появилась во время Первой мировой войны, поскольку именно во время вооруженного конфликта проблема иностранных юридических лиц может приобрести характер "враждебных иностранцев". Толчком к появлению теории контроля яви лось дело против компании "Даймлер", рассматривавшееся в 1915 г. в английском суде. В ходе процесса суд стал выяснять, кто является действительными участниками юридического лица-ответчика, какое гражданство имеют эти лица и кто управляет юридическим лицом. Выяснилось, что из 25 тыс. акций, составлявших акционерный капитал компании, только одна акция принадлежала британскому подданному, а все остальные находились в собственности германских держателей. Несмотря на то что компания была инкорпорирована в Англии по английскому праву, суд признал это

юридическое лицо "враждебным", т.е. принадлежащим кайзеровской Германии.

Теория контроля была воспринята и законодательством Швеции: законы 1916 и 1925 гг. используют термин "контроль", чтобы воспрепятствовать приобретать рудники и землю компаниям, кото рые зарегистрированы в Швеции, но фактически контролируются иностранцами.

В ходе Второй мировой войны теория контроля получила свое окончательное оформление: в 1939 г. Англия приняла Акт о сделках с вражескими лицами- к враждебным иностранцам были отнесены юридические лица, контролируемые вражескими физическими лицами, либо организованные и зарегистрированные по законам государства, состоящего с Англией в войне. В США во время Второй мировой войны собирались сведения и публиковались особые "черные списки" компаний, относящихся к "враждебным иностранцам", с которыми были запрещены коммерческие сделки.

В современном мире теория контроля не только закреплена в законодательстве многих государств или предназначена для применения во время вооруженных конфликтов, но и используется на основании решений международных организаций (например, при введении санкций Советом Безопасности ООН). Например, в 90-х годах XX в. во исполнение резолюций Совета Безопасности по специальным распоряжениям Президента РФ ограничивались коммерческие сделки российских хозяйствующих субъектов с юридическими лицами Боснии, Герцеговины, Ливии, Ирака.

22.Транснациональные корпорации как субъекты МЧП.

Транснациональная компания в теории международного частного права подразумевает транснациональность капитала данного субъекта частноправовой деятельности. То есть капитал не принадлежит лицам одной страны.

Среди источников международного частного права можно назвать Хартию экономических прав и обязанностей государств (12 декабря 1974 г.), Конвенцию о транснациональных корпорациях (Москва, 6 марта 1998 г.).

Каждое государство имеет право регулировать и контролировать деятельность транснациональных корпораций в пределах действия своей национальной юрисдикции и принимать меры по обеспечению того, чтобы такая деятельность не противоречила его законам, нормам и постановлениям и соответствовала его экономической и социальной политике. Транснациональные корпорации не должны вмешиваться во внутренние дела принимающего государства. Каждое государство должно с полным учетом своих суверенных прав сотрудничать с другими государствами в деле осуществления данного права.

Так, стороны Конвенции о транснациональных корпорациях признают под понятием "транснациональная корпорация" юридическое лицо (совокупность юридических лиц):

имеющее в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество на территориях двух и более сторон;

образованное юридическими лицами двух и более сторон;

зарегистрированное в качестве корпорации в соответствии с Конвенцией.

В Конвенции о транснациональных корпорациях понятие "транснациональная корпорация" включает в себя различные транснациональные структуры, в том числе финансово-промышленные группы, компании, концерны, холдинги, совместные предприятия, акционерные общества с иностранным участием и т.п.

Корпорация вправе осуществлять на территориях сторон любые виды деятельности, не запрещенные законодательством сторон.

Участниками корпорации могут быть юридические лица любой организационно-правовой формы, в том числе из третьих стран.

Государственные предприятия могут быть участниками корпорации в порядке и на условиях, определяемых собственником их имущества.

Корпорация создается добровольно как на основе межправительственных соглашений, так и иным, не запрещенным законодательством способом. Порядок регистрации корпорации определяется законодательством государства - места ее регистрации.

ТНК не является единым субъектом права (коммерческой организацией, пусть и имеющей свои обособленные подразделения в различных странах мира), а совокупностью формально самостоятельных юридических лиц, созданных на основании законодательства различных стран. Экономическое единство в ТНК оформляется юридической множественностью, что служит интересам их собственников. Таким образом, ТНК представляет собой объединение десятка, а то и сотни формально независимых юридических лиц из разных государств, действующих согласно единой политике управления посредством применения правовых и внеправовых механизмов контроля, предусматривающих возможность достижения высокой прибыли с минимальными издержками и ограниченной ответственностью. Для легализации правоотношений с дочерними предприятиями из разных юрисдикций ТНК использует корпоративные и договорные формы инвестирования. Обе эти формы используются со стороны ТНК с учетом специфики предполагаемой деятельности, стимулирующих мер национального законодательства принимающих инвестиции государств. Стало быть, неправильно утверждать, что ТНК представляет собою отдельное юридическое лицо, образованное юридическими лицами из двух и более государств.

23. Правовое положение иностр юр лиц в РФ.

Определяется внутр закон-вом и положениями межд договоров РФ с др

Основное - п.1 ст1202 гк РФ: личный закон юр лица-право страны, где учреждено юр лицо. рос гражд законодат-во при определении "национальности" юр лица исходит из критерия инкорпорации. Чтобы установить является ли образование юр лицом, необходимо выяснить, какую гос принадлежность оно имеет.

Ст.1203 гк РФ: личный закон иностр организации не являющейся юр лицом по иностр праву - право страны где эта организация учреждена.

ФЗ об иностр инвестициях 1999: к иностр инвесторам относится также иностр организация, не являющаяся юр лицом, гражд правоспособность которой определена в соотв-ии с законодат-м

Во многих межд соглашениях (с участием РФ)о взаимном поощрении и взаимной защите капиталовложений - критерий инкорпорации; в других(с грецией, японией и др)-два критерия(инкорпорации и местонахождения); в3х(с ФРГ, италией)-только критерий местонах-ия.

Личным законом созданных в РФ юр лиц с иностранным участием - закон РФ независимо от размера доли участия в них иностр капитала.

Но(!): когда необходимо защитить интересы экономики РФ и ввести опред ограничения в отнош-ии иностр юр лиц, к ним приравниваются рос юр лица, доля иностр капитала в которых более 50%.

П.2ст 1202 гк РФ: на основе личного з-на юр лица определяются:

1. статус организации,

2. орг-прав форма,

3. требования к наимен-ию,

4. вопросы создания\реогрг-ии\ликвидации,

5. правоспособность юр лица,

6. внутр отношения,

7. способность юр лица отвечать по своим обяз-м

8. и ДР ВОПР-Ы, т к они связаны с правосубъектностью юр лица(напр, вопр местонахождения).

П.3ст 1202 гк РФ: юр лицо не может ссылаться на ограничение полномочий его органа или представителя на совершение сделки, неизвестное праву страны, в которой орган или представитель юр лица совершил сделку (искл: когда доказано что др сторона в сделке знала или заведомо д б знать об указанном ограничении)

Минская конв 1993: правоспос-ть юр лица опред-ся законодат-вом гос-ва, по законам которого оно было учреждено. В дог-ах содержатся критерии определения "национальности" юр лиц (но в РФ под юр лицами всегда подразумеваются юр лица, учрежденные по нашим законам и имеющие место пребывания на тер-ии РФ).

В торг дог-х:

1. опред-ся к какому гос-ву относится юр лицо (устан-ся принцип опред-ия национальности)

2. предусматривается взаимное признание правосубъектности этих юр лиц

3. правила о режиме этих юр лиц (РНБ(чаще всего), или нац режим(в опред сферах-право на суд защиту, в области торг мореплавания)).

Соглашение о партнерстве и сотрудничестве 1994: "режим не менее благоприятный, чем режим, предоставляемый любой 3-ей стране"

Ст.2 гк РФ: иностр юр лица уравниваются в отношении прав и обяз-ей с рос юр лицами

Иностр юр лица на тер-ии РФ могут осущ-ть хоз деят-ть:

1. -заключать внешнеэк сделки без спец разрешений

2. -арендовать зем участки, здания, помещения, осущ-ть произв деят-ть, приобретать право собств-ти на недвиж им-во

3. -совершать связанные со сделками расчеты, кредитно-финанс, транспортные и иные операции

4. -быть учредителями и участниками создаваемых в РФ обществ и товариществ

5. -заключать инвест соглаш, концессионные согл, согл о разделе продукции и в иных формах участвовать в разработке недр и прир ресурсов

6. -учреждать на тер РФ свои представительства, филиалы

7. -принимать участие в приватизации гос и муниц предприятий

8. -регестр-ть товарные знаки и наимен-я мест происх-ия товаров

9. -быть учредителями и участниками неком и благотв орг-ий

10. И др.

Основные огр-ия прав иностр юр лиц: возможность ограничения права собст-ти на земли и невозможность иметь такое право на с\х зем участи, ограничения в сфере страхования и банк деятельности, телевидения.

Юр лица в РФ:

1)коммерч

1.1 хоз общества (АО, ООО)

1.2товарищества

2)некоммерч

В РФ неустановленно для рос и иностр участников предприятия с мностр инвестициями к-л обяз-го соотнош-я долей-решается соглашением сторон.

Юр лица явл-ся комм орга-ией с иностр инвестициями подлежат гос регистрации в органах юстиции (гос регистр палата при Мин юстиции РФ)

Представительства(!!)

Иностр фирма подает в соотв-ий аккредитирующий орган пис заявление, в котором оговаривается цель открытия представ-ва, описаниедеят-ти, планой и перспектив сотр-ва с рос партнерами.+прилагаются офиц док-ты

Филиал - для осущ в РФ деят-ти, которую осущ-ет за пределами РФ головная орг-ия.

Рос комм орг-ия получает статус комм орг-ии с иностр инв-ми со дня вхождения в состав ее участников иностр инвестора. Утрачивает статус-со дня выхода иностр инвестора из состава.

Право подлежащее применению к взаимоотношениям участников предприятия с иностр инв-ст.1214 гк РФ: к договору о создании юр лица с иностр участием применяется право страны, в которой согласно дог-ру подлежит учреждению юр лицо.-импер норма

Правила о положениях иностр юр лиц-в межд дог-х (о поощрении и защите капиталовложений, о прав помощи, об избежании двойного налогооблож-я)

Многосторонние согл о прав помощи (минская конв 1993, кишиневская конв 2002) и двусторонние договоры о прав помощи между гос-ми СНГ применяются и г физ и к юр лицам (договоры РФ с азерб, киргизией,молдавией).

24.Правовое положение российских участников внешнеторговой деятельности.

ФЗ от 18 июля 1999 года № 183-ФЗ "Об экспортном контроле"

ВСЕ российские лица - участники оборота (в том числе и юр лица) независимо от форм собственности вправе самостоятельно осуществлять за рубежом внешнеторговую деятельность. Они могут заключать внешторг сделки и нести ответственность всем принадлежащим им имуществом.

Деятельность по импорту/экспорту лишь отдельных видов товаров, на которые установлена гос. монополия, может осуществляться на основе лицензирования. Лицензии на такую деятельность выдаются только государственным унитарным предприятиям. (вооружение, радиоактивные вещества, некторые виды мяса, лекарственные средства, спирт этиловый, осетровые виды рыб, наркотические вещества, драг металлы и драг камни). Лицензия выдается участникам ВЭД территориальными подразделениями Минэкономразвития РФ на основании заявления. Отсутствие лицензии является основанием для отказа в выпуске товаров таможенными органами Российской Федерации"

См. Постановление Правительства РФ от 9 июня 2005 г. N 364 "Об утверждении положений о лицензировании в сфере внешней торговли товарами и о формировании и ведении федерального банка выданных лицензий"

По общему правилу, коммерческие организации, согласно ГК РФ, наделены общей, а не специальной (целевой) правоспособностью: они могут иметь гражданские права, необходимые для осуществления любых видов деятельности (ст. 49 ГК РФ). Из этого правила сделано исключение для унитарных предприятий. (в учредительных документах этих предприятий должны быть определены предмет и цели деятельности юридического лица)

Таким образом, общее для всех российских субъектов международного частного права в области внешнеэкономической деятельности состоит в том, что они являются юридическими лицами, несущими, как правило, самостоятельную имущественную ответственность по своим обязательствам. (В особом положении находятся лишь федеральные казенные предприятия, поскольку собственник казенного предприятия несет субсидиарную ответственность по обязательствам такого предприятия при недостаточности его имущества.)

25.Государство как участник внешнеторговых сделок.

Правоотношения, возникающие между государствами и международными организациями (в том числе кредитные, по экономическому сотрудничеству), регулируются исключительно МП.

Когда же государство вступает в г-п отношения в качестве одной из сторон, а другой стороной является иностранное ФЛ / ЮЛ - такие "диагональные" отношения регулируются не нормами МП, а нормами МЧП.

Российское государство как участник внешнеторговых сделок может, в частности:

* предоставлять и получать кредит

* использовать форму займов, осуществленных путем выпуска ценных бумаг (от имени РФ);

* предоставлять гарантии по займам и кредитам

* концессионные соглашения

* соглашения о разделе продукции

* заключать контракты на выполнение подрядных работ для государственных нужд;

* быть наследником по завещанию, а также наследником выморочного имущества

* и др. При этом, согласно ст. 124 ГК РФ, государство участвует в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, на равных началах с другими участниками этих отношений.

СТ. 1204 ГК: к гражданско-правовым отношениям, осложненным иностранным элементом, с участием государства правила настоящего раздела применяются на общих основаниях, если иное не установлено законом.

26.Иммунитет государства. Понятие и виды.

ПОНЯТИЕ: Основанная на суверенитете невозможность осуществления власти одного государства над другим.

СУТЬ: Все государства суверенно равны, а равный над равным не имеет власти.

ВИДЫ: * судебный (без согласия не может быть привлечено к суду другого государства)

* от предварительного обеспечения иска (нельзя принимать предварительные обеспечительные меры в отношении имущества гос-ва опять же без его согласия)

* от принудительного исполнения решения (нельзя осуществить принудительное исполнение решения, вынесенного против государства, без его согласия)

КОНЦЕПЦИИ:

* Концепция абсолютного иммунитета - распространяется на все отношения с участием государства. Однако государство добровольно может отказаться от иммунитета. Требования к отказу: четкий, определенный, в письменной форме (в том числе если государство само подает иск)

* Концепция ограниченного (функционального) иммунитета. Суть: у гос-ва абсолютный иммунитет при осуществлении им его суверенных функций, а при осуществлении действий коммерческого характера оно не пользуется иммунитетом (а значит, к нему могут предъявляться иски, а на его собственность могут распространяться принудительные меры)

РЕГУЛИРОВАНИЕ В МЕЖДУНАРОДНЫХ ДОГОВОРАХ:

* Европейская конвенция об иммунитете государства 1972 года

* Конвенция о юрисдикционных иммунитетах государств и их собственности 2004 г (Принята ГА ОНН, но мало участников - 28 приняли, только 6 ратифицировали).

Обе конвенции исходят из концепции ограниченного иммунитета.

РЕГУЛИРОВАНИЕ В РФ:

* ГПК (ст. 401) - абсолютный иммунитет иностранного государства, если иное не предусмотрено ФЗ/международным договором.

* АПК (ст. 251) - концепция функционального иммунитета - иммунитет государства только тогда, когда оно выступает как носитель власти.

* ФЗ "О соглашениях о разделе продукции" (ст. 23) - предусмотрена возможность отказа государства от иммунитета.

27.Вещные права.Коллизионные вопросы права собственности.

В ГК РФ две основные группы норм, посвященные коллизионному регулированию собственности и иных вещных прав:

1. о содержании, осуществлении и защите вещных прав - ст. 1205

Согласно ст. 1205 ГК РФ право собственности и иные вещные права на движимое и недвижимое имущество определяются в соответствии с правом страны, где это имущество находится (lex rei sitae).

Законом введена новая ст. 1205.1 ГК РФ, уточняющая данный перечень. Право, подлежащее применению к вещным правам, помимо указанных вопросов теперь определяет также:

- виды объектов вещных прав;

- оборотоспособность объектов вещных прав;

- виды вещных прав;

- возникновение и прекращение вещных прав, в том числе переход права собственности.

Кроме того, стороны имущественных отношений могут договориться о применении к возникновению и прекращению права собственности и иных вещных прав на движимое имущество права, подлежащего применению к сделке, без ущерба для прав третьих лиц (п. 3 ст. 1206 ГК РФ)

2. об их возникновении и прекращении - ст 1206

Статья 1206. Право, подлежащее применению к возникновению и прекращению вещных прав

1. Возникновение и прекращение права собственности и иных вещных прав на имущество определяются по праву страны, где это имущество находилось в момент, когда имело место действие или иное обстоятельство, послужившие основанием для возникновения либо прекращения права собственности и иных вещных прав, если иное не предусмотрено законом.

2. Возникновение и прекращение права собственности и иных вещных прав по сделке, заключаемой в отношении находящегося в пути движимого имущества, определяются по праву страны, из которой это имущество отправлено, если иное не предусмотрено законом.

4. Возникновение права собственности и иных вещных прав на имущество в силу приобретательной давности определяется по праву страны, где имущество находилось в момент окончания срока приобретательной давности.

Статья 1207. Право, подлежащее применению к вещным правам на суда и космические объекты

Право собственности и иные вещные права на воздушные суда, морские суда, суда внутреннего плавания, космические объекты, подлежащие государственной регистрации, определяются по праву страны, где эти суда и объекты зарегистрированы.

28.Правовое регулирование иностранных инвестиций в РФ.

29.Экстерриториальное действие актов о национализации.

ПОНЯТИЕ НАЦИОНАЛИЗАЦИИ:

Национализация - изъятие имущества, находящегося в частной собственности, и передача его в собственность государства.

Право на национализацию вытекает из суверенитета.

ПРИЗНАНИЕ НАЦИОНАЛИЗАЦИИ:

Классический западный подход, нашедший свое отражение, в частности, в Руководстве по регулированию прямых иностранных инвестиций МБРР, признает право государства на осуществление национализации любой собственности, в том числе и иностранной, при соблюдении следующих условий:

1) эти меры должны осуществляться для достижения общественно полезных целей,

2) на законных основаниях "в соответствии с применимой к данным обстоятельствам юридической процедурой",

3) без дискриминации,

4) при условии "быстрой, адекватной и эффективной компенсации".

В российском Законе об иностранных инвестициях 1999 г. предусматривается, что в случае национализации иностранному инвестору или организации с иностранными инвестициями "возмещается стоимость национализируемого имущества и другие убытки" (ст. 8).

ЭКСТЕРРИТОРИАЛЬНОЕ ДЕЙСТВИЕ:

Законы о национализации имеют экстерриториальное действие, т.е. должны признаваться и за пределами государства, их принявшего. (И признаются и законодательно, и судебной практикой). Это означает, что государство, осуществившее национализацию, должно быть признано за границей собственником как имущества, которое находилось в момент национализации в пределах его территории, так и национализированного имущества, находившегося в момент национализации за границей.

В силу применяемых в каждой стране коллизионных норм моменты возникновения и перехода права собственности определяются по принципу lex rei sitae (з-н места нахождения вещи). Отсюда следует, что при рассмотрении иностранными судами вопросов, касающихся национализированного имущества, подлежат применению законы государства, осуществившего национализацию.

33.Негосударственное регулирование международных коммерческих договоров. Lex mercatoria. Понятие и значение

Международное коммерческое право (lex mercatoria) входит в группу международно-правовых источников МЧП, однако не является его общим, "сквозным" источником. Источником коллизионного права, международного семейного и международного наследственного права lex mercatoria считать нельзя. В незначительной степени оно может выступать источником международного вещного права, международного частного трудового права и международных обязательств внедоговорного характера. Lex mercatoria - источник международного хозяйственного права - права международного делового оборота (международного договорного и транспортного права, права интеллектуальной собственности, трансграничной несостоятельности, международного коммерческого арбитража).

Основной смысл lex mercatoria - это автономная, обособленная от национальных правовых систем система регламентации международной торговли. По своей правовой природе она является негосударственным регулированием, предмет которого - все виды международных коммерческих операций. Lex mercatoria определяется как "мягкое, гибкое" право (в смысле рекомендательного характера его норм: участники правоотношения не связаны императивными государственными предписаниями). К этому понятию примыкают понятия "квазимеждународное право" и "право транснациональных корпораций (ТНК)".

В основе идеи lex mercatoria (международного коммерческого права, международного торгового права, транснационального коммерческого права, права международного сообщества коммерсантов, права международного бизнес-сообщества) лежит международная торговая практика ("право купцов"), сложившаяся в Западной Европе в Средние века.

Современное национальное законодательство закрепляет привязку договорных обязательств к lex mercatoria: "Применяются... нормы, обычаи и принципы международного торгового права... общепринятые коммерческие обыкновения и практика...". При установлении статута договора на основе принципа тесной связи "принимаются в расчет общие принципы международного торгового права, принятые международными организациями" (Закон о МЧП Венесуэлы).

Многие страны (Нидерланды, ФРГ, Швеция, Финляндия) признают возможность обращения к "вненациональным" правовым системам в ходе разбирательства спора международным коммерческим арбитражем. В ГПК Франции установлено, что в третейском разбирательстве могут применяться нормы, не относящиеся к национальному праву: "Арбитр разрешает спор в соответствии с правовыми нормами, выбранными сторонами, а при отсутствии такого выбора - в соответствии с правовыми нормами, которые он сочтет подходящими к данному делу". Регламент Арбитражного института Стокгольмской торговой палаты определяет, что при отсутствии соглашения сторон о выборе права арбитраж применяет закон или правовые нормы, которые считает наиболее подходящими. Упоминание о национальном праве в Регламенте отсутствует.

В российском законодательстве закреплен противоположный подход. Закон РФ о МКА предусматривает: "Любое указание на право или систему права какого-либо государства должно толковаться как непосредственно отсылающее к материальному праву этого государства".

34.Право, применимое к форме сделки.

ПОНЯТИЕ ВНЕШНЕЭКОНОМИЧЕСКОЙ СДЕЛКИ:

Это сделка, совершенная в ходе осуществления предпринимательской деятельности между лицами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах (ст.2 Фз "Об соновах решулирования внешнеэкономической деятельности").

Согалсно п.1 ст. 1209:

Форма сделки подчиняется праву страны, подлежащему применению к самой сделке. Однако сделка не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования права страны места совершения сделки к форме сделки. Совершенная за границей сделка, хотя бы одной из сторон которой выступает лицо, чьим личным законом является российское право, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования российского права к форме сделки.

Таким образом, если личным законом одной из сторон обязательственных отношений является российское право, форма сделки должна соответствовать либо российскому праву, либо праву места ее совершения (п. 1 ст. 1209 ГК РФ). При этом суд должен исходить из общего правила, согласно которому сделка не может быть признана недействительной, если по своей форме она соответствует праву одной из указанных стран.

Следует обратить внимание, что Закон отказался от закрепления в Гражданском кодексе РФ строгого правила об обязательной письменной форме внешнеэкономических сделок (п. 3 ст. 162 ГК РФ). Относительно этой отмены в п. 4.1.4 разд. II Концепции развития гражданского законодательства Российской Федерации указано, что правило о недействительности внешнеэкономической сделки, заключенной с нарушением этой нормы, более не оправдано в связи с отменой государственной монополии на внешнюю торговлю. Данное правило затрудняло внешнеэкономический оборот, поскольку ставило стороны внешнеэкономических сделок в неравное положение по сравнению со сторонами внутрироссийских сделок.

2. Если право страны места учреждения юридического лица содержит особые требования в отношении формы договора о создании юридического лица или сделки, связанной с осуществлением прав участника юридического лица, форма таких договора или сделки подчиняется праву этой страны.

3. Если сделка либо возникновение, переход, ограничение или прекращение прав по ней подлежит обязательной государственной регистрации в Российской Федерации, форма такой сделки подчиняется российскому праву.

4. Форма сделки в отношении недвижимого имущества подчиняется праву страны, где находится это имущество, а в отношении недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр в Российской Федерации, российскому праву.

35. Принцип автономии воли сторон в МЧП.

Принцип автономии воли сторон понимается как возможность для сторон установить по своему усмотрению условия и содержание договора, а также определить право, которое будет применяться к заключенному ими договору.

Данный принцип закреплен во всех международных договорах касающихся данного вопроса. (Гаагская конв. о праве, применимом к международной купле-продаже товаров 1955 г., Римская конв. о праве, применимом к договорным обязательствам, Минская конвенция 1993 г., Кишиневская конвенция 2002 г., Киевское соглашение 1992 г.) В ст 1210 ГК:

Статья 1210. Выбор права сторонами договора

1. Стороны договора могут при заключении договора или в последующем выбрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому договору (убрали без ущерба для третьих лиц).

2. Соглашение сторон о выборе подлежащего применению права должно быть прямо выражено или должно определенно вытекать из условий договора либо совокупности обстоятельств дела.

3. Выбор сторонами подлежащего применению права, сделанный после заключения договора, имеет обратную силу и считается действительным, без ущерба для прав третьих лиц и действительности сделки с точки зрения требований к ее форме, с момента заключения договора.

4. Стороны договора могут выбрать подлежащее применению право как для договора в целом, так и для отдельных его частей.

5. Если в момент выбора сторонами договора подлежащего применению права все касающиеся существа отношений сторон обстоятельства связаны только с одной страной, выбор сторонами права другой страны не может затрагивать действие императивных норм права той страны, с которой связаны все касающиеся существа отношений сторон обстоятельства (раньше просто договора) .

6. Если иное не вытекает из закона или существа отношений, положения пунктов 1 - 3 и 5 настоящей статьи соответственно применяются к выбору по соглашению сторон права, подлежащего применению к отношениям, не основанным на договоре, когда такой выбор допускается законом.

В то же время п. 1 ст. 1210 ГК РФ в прежней редакции позволял сторонам выбирать право, применимое к договору. Таким образом, были возможны случаи, когда к форме сделки могло применяться право одного государства (страны места совершения сделки), а к самой сделке - право другого государства, выбранное сторонами. С вступлением в силу Закона подобные ситуации исключены: в силу п. 1 ст. 1209 ГК РФ форма сделки подчиняется праву, применимому к самой сделке. Однако при этом сделку не смогут признать недействительной, если ее форма отвечает требованиям права страны места совершения сделки.

Таким образом, если личным законом одной из сторон обязательственных отношений является российское право, форма сделки должна соответствовать либо российскому праву, либо праву места ее совершения (п. 1 ст. 1209 ГК РФ). При этом суд должен исходить из общего правила, согласно которому сделка не может быть признана недействительной, если по своей форме она соответствует праву одной из указанных стран.

2 варианта такого соглашения:

* Оговорка о применимом праве, включенная в текст самого договора или отдельное соглашение о применимом праве.- это является прямым выражением воли сторон.

* Молчаливое выражение воли сторон, т.е. когда из содержания сделки, из обстоятельств, сопутствующих ее совершению, следует что стороны имели в виду подчинить свое об-во праву какого либо гос-ва. Применение молчаливо выраженной воли сторон возможно только тогда, когда нет сомнений в ее содержании.

Несколько аспектов предела выражения воли сторон:

1) Пространственный предел. Стороны могут выбрать в качестве применимого право любого гос-ва

2) Временные пределы связаны с пределом когда стороны могут выбрать право при заключении договора или в последующем. Как в любое время после заключения договора.

3) Основные ограничения автономии воли, обусловлены содержанием договорных об-в, т.е на какой круг вопросов распространяется избранное право.

Избранное сторонами право распространяется на следующие вопросы:

* толкование договора, права и обязанности сторон договора,

* исполнение договора, последствия неисполнения или ненадлежащего

* исполнения договора, прекращение договора и др.

Применение избранного сторонами иностранного права не должно затрагивать действие определенных императивных норм российского зак-ва. Избранное право ограничивается обязательным применением импер-х норм права другого гос-ва, с которым договор реально связан.

Право, применимое к правам и обязанностям сторон по внешнеэкономическим сделкам.

Ко внешнеэкономическим сделкам относятся совершаемые в ходе осуществления предпринимательской деятельности договоры между лицами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах. Исходной коллизионной привязкой для регулирования договорных отношений выступает принцип автономии воли сторон, то есть признание за сторонами договоров возможности самим выбирать применимую к их отношениям национальную правовую систему. Это соглашение сторон о применимом праве. Данное соглашение может быть заключено до или после возникновения спора. Оно должно быть прямо выражено или определенно вытекать из условий договора либо совокупности обстоятельств дела (пп. 1 и 2 ст. 1210 ГК РФ).

Соглашение о применимом праве может быть заключено уже после заключения контракта, и считается, что такое соглашение имеет обратную силу и является действительным без ущерба для прав третьих лиц и действительности договора с момента заключения договора (п. 3 ст. 1210 ГК РФ). Соглашение о применимом праве может быть заключено даже после возникновения спора по контракту, например, достигнуто в ходе арбитражного процесса, в том числе в ситуациях, когда это следует из поведения сторон: ссылки на право одного и того же государства в исковом заявлении, возражении против иска, во встречном иске. В качестве применимого можно выбрать лишь действующее право существующего государства, а также положения международных договоров.

Если стороны не избирают применимое право, суд должен определить его, исходя из коллизионных норм своего законодательства. Согласно ст. 1211 ГК РФ при отсутствии соглашения сторон о применимом праве применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан.

Ранее такой страной признавалась страна места жительства или основного места деятельности стороны, осуществляющей исполнение, которое имело решающее значение для содержания договора (иное, впрочем, могло вытекать из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела). Закон уточняет эту формулу: наиболее тесно связанной с договором теперь считается страна места жительства или основного места деятельности стороны, осуществляющей исполнение, которое имеет решающее значение для содержания договора, на момент заключения договора (п. 1 ст. 1211 ГК РФ).

Указано также, что для договора оказания услуг, в отношении которого специального правила ранее не было, решающее значение будет иметь исполнение, осуществляемое исполнителем.

Для определения страны, наиболее тесно связанной с договором коммерческой концессии, теперь не будет использоваться правило о стороне, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение. Его заменили специальные нормы. Наиболее тесно связанной с договором теперь считается страна, на территории которой пользователю разрешено использовать комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю. Если такое использование разрешено одновременно на территории нескольких стран, наиболее тесно связанной с договором будет страна места жительства или основного места деятельности правообладателя (п. 6 ст. 1211 ГК РФ).

Специальный порядок определения применимого права установлен также для лицензионного договора и для договора об отчуждении права на результат интеллектуальной деятельности и средство индивидуализации (п. п. 7, 8 ст. 1211 ГК РФ).

Такой стороной выступает: в договоре купли-продажи - продавец; в договоре перевозки - перевозчик; в договоре страхования - страховщик и т.д. Таким образом, предусматривается применение права займодателя, лицензиара, хранителя, комиссионера, агента, поверенного, экспедитора, подрядчика, кредитора, ссудодателя, дарителя

К договорам в отношении недвижимого имущества применяется право страны, где находится недвижимое имущество (п. 1 ст. 1213 ГК РФ). Однако договоры в отношении находящихся на территории РФ земельных участков, участков недр, обособленных водных объектов и иного недвижимого имущества регулируются только российским правом (к таким договорам не применяется автономия воли сторон и закон наиболее тесной связи). К смешанным договорам, то есть к договорам, содержащим элементы различных договоров (п. 3 ст. 421 ГК РФ), Закон позволяет определять право, подлежащее применению, отдельно в отношении каждого элемента смешанного договора, если это вытекает из закона, условий или существа договора либо из совокупности обстоятельств дела (п. 10 ст. 1211 ГК РФ).

Выбор сторонами договора конкретного правопорядка не во всех случаях предопределяет окончательное разрешение коллизионного вопроса. Законом установлено, что выбор сторонами правопорядка, применимого к их отношениям, не может затрагивать действие императивных норм права той страны, с которой изначально были связаны все обстоятельства, касающиеся существа отношений сторон (п. 5 ст. 1210 ГК РФ).

Закон позволяет применять к отношениям сторон обычаи, тогда как в прежней редакции п. 6 ст. 1211 ГК РФ содержалось указание не на обычаи вообще, а лишь на обычаи делового оборота. Это связано с тем, что обычай делового оборота в качестве источника российского гражданского права был заменен обычаем (ст. 5 ГК РФ).

46. Коллизионные вопросы деликтных отношений.

"Иностранный элемент" может присутствовать в деликтном отношении во всех трех качествах:

* в виде субъекта (когда иностранный гражданин является причинителем вреда);

* объекта (вред причинен транспортному средству, зарегистрированному в иностранном государстве);

* юр факта (правонарушение совершено на территории иностранного государства).

Статья 1220 ГК РФ устанавливает: "На основании права, подлежащего применению к обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда, определяются, в частности:

1. способность лица нести ответственность за причиненный вред;

2. возложение ответственности за вред на лицо, не являющееся причинителем вреда;

3. основания ответственности;

4. основания ограничения отв-ти и освобождения от нее;

5. способы возмещения вреда;

6. объем и размер возмещения вреда".

При рассмотрении деликтных споров коллизионная проблема может возникнуть при решении различного рода вопросов:

* •определении оснований возникновения вреда;

* •квалификации деяния как деликта;

* •установление деликтоспособности субъектов;

* •определении размера и порядка возмещения ущерба.

Во многих международных конвенциях (Минская 93, Кишеневская 2002, Киевское соглашение 1992) в отношении деликтных обязательств закрепляется классический коллизионный принцип (закон места совершения), дополняемый принципами:

* •законом места жительства (или гражданства) потерпевшего;

* •законом места наступления неблагоприятных последствий, причиненных в результате деликта;

* •законом государства, с которым связаны обе стороны деликтных отношений;

* •законом суда.

В области деликтных отношений принято достаточно много международных конвенций, основная масса которых посвящена регулированию деликтных отношений при осуществлении международных перевозок, что обусловлено повышенным риском, связанным с авариями (Конвенция об ущербе, причиненном иностранными воздушными судами третьим лицам на поверхности 1952 г., Брюссельская конвенция об ответственности операторов ядерных судов 1962г., Венская конвенция о гражданской ответственности за ядерный ущерб 1963 г., Венская конвенция за ущерб от загрязнения нефтью 1969 г., Гаагская конвенция о праве, применимом к дорожно-транспортным происшествиям 1971 г. и др.)

п. 3 ст. 1219 допускает возможность выбора применимого права самими сторонами деликтного правоотношения. Ограничения: только после совершения действия или наступления иного обстоятельства, повлекших причинения вреда и альтернативой в виде права страны суда.

В ст. 1222 содержится регулирование отношений, связанных с недобросовестной конкуренцией, которая подчиняет деликтный статут праву страны, рынок которой затронут такой конкуренцией, если иное не вытекает из закона или существа обязательств. К обязательствам, возникающим вследствие неосновательного обогащения, применяется право страны, где обогащение имело место, а также стороны могут договориться о применении к данным обязательствам права страны суда (ст. 1223 ГК РФ).

49.Внедоговорные обязательства в международных договорах

В отношении определения права, подлежащего применению к обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда, в ГК предусмотрены 2 коллизионные нормы.

1. К обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда, применяется право страны, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившие основанием для требования о возмещении вреда. В случае когда в результате такого действия или иного обстоятельства вред наступил в другой стране, может быть применено право этой страны, если причинитель вреда предвидел или должен был предвидеть наступление вреда в этой стране (п.1 ст. 1219). => если право РФ, то за вред, причиненный несовершеннолетними в возрасте до 14 лет, отв-ть несут родители/опекуны, если не докажут что не по их вине.

Если указанное обязательство тесно связано с таким договором, к деликтному обязательству применяется то же право, что и к связанному с ним договору (п. 3 ст. 1219 ГК РФ). Данный подход отличается от общепринятого понимания обязательства вследствие причинения вреда как строго внедоговорного обязательства.

2. К обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда за границей, если стороны являются гражданами или юридическими лицами одной и той же страны, применяется право этой страны. Если стороны такого обяз-ва не явл гражданами одной и той же страны, но имеют место жительства в одной и той же стране, применяется право этой страны (п. 2 ст. 1219).

Новым для нашего зак-ва явл установление возможности выбора права, применимого к деликтным обяз-вам. Выбор права ограничен:

* Мб сделан сторонами только после совершения действия или наступленияиного обст-ва, повлекшего причинение вреда

* Можно выбирать только право страны суда

Потерпевшему и причинителю вреда предоставлена возможность самостоятельно выбрать применимое право. Закономерно, что заключить соответствующее соглашение они смогут уже после того, как вред был причинен (если иное не вытекает из закона). Аналогичная норма установлена и для случаев неосновательного обогащения (п. 1 ст. 1223.1 ГК РФ). До вступления Закона в силу участники указанных отношений могли выбрать в качестве применимого права только право страны суда (п. 3 ст. 1219, п. 1 ст. 1223 ГК РФ в прежней редакции).

Согласно новой редакции указанной статьи причинителю вреда в подобном случае недостаточно доказать отсутствие своего согласия. Он должен также доказать, что не предвидел и не должен был предвидеть распространение товара в этой стране. Лишь при таком условии потерпевший не сможет самостоятельно выбрать в качестве применимого права один из предусмотренных подп. 2 и 3 п. 1 ст. 1221 ГК РФ вариантов (абз. 5 п. 1 ст. 1221 ГК РФ).

Согласно новой редакции указанной статьи причинителю вреда в подобном случае недостаточно доказать отсутствие своего согласия. Он должен также доказать, что не предвидел и не должен был предвидеть распространение товара в этой стране. Лишь при таком условии потерпевший не сможет самостоятельно выбрать в качестве применимого права один из предусмотренных подп. 2 и 3 п. 1 ст. 1221 ГК РФ вариантов (абз. 5 п. 1 ст. 1221 ГК РФ).

Выбор потерпевшим права может быть признан только в случае, если причинитель вреда не докажет, что товар поступил в соответствующую страну без его согласия.

Для случаев, когда вред причинен вследствие недостатков товаров, работ или услуг, установлены более строгие правила для продавца товаров (работ, услуг). Так, согласно прежней редакции ст. 1221 ГК РФ потерпевший мог выбрать право, применимое к отношениям по возмещению вреда. Варианты выбора были предопределены подп. 1 - 3 п. 1 ст. 1221 ГК РФ в прежней редакции. Однако выбрать право страны места своего жительства или основного места деятельности, а также страны, где была выполнена работа (оказана услуга, приобретен товар), потерпевший мог, лишь если причинитель вреда не смог доказать, что товар поступил в соответствующую страну без его согласия.

К обязательствам, возникающим вследствие недобросовестной конкуренции, применяется право страны, рынок которой затронут такой конкуренцией, если иное не вытекает из закона или существа обязательства.

Теперь в данном случае может быть принято во внимание не только право страны, рынок которой был затронут, но и право страны, рынок которой лишь подвергается опасности быть затронутым недобросовестной конкуренцией (п. 1 ст. 1222 ГК РФ). В п. 2 ст. 1222 ГК РФ такое же правило установлено для случаев ограничения конкуренции.

Кроме того, предусмотрена ситуация, когда акт недобросовестной конкуренции оказывает влияние исключительно на интересы отдельного лица, а не рынка в целом. В этой ситуации применимое право должно определяться в порядке, который установлен для случаев причинения вреда. Однако, несмотря на положения ст. 1223.1 ГК РФ, выбрать применимое право стороны не могут. Это прямо запрещается п. 3 ст. 1222 ГК РФ.

К обязательствам, возникающим вследствие неосновательного обогащения, применяется право страны, где обогащение имело место.

Ущерб означает лишение жизни, телесное повреждение или иное повреждение здоровья; либо уничтожение или повреждение имущества государств, либо физических или юридических лиц или имущества международных межправительственных организаций.

Обычно действует принцип полного возмещения вреда. Учитывается вина пострадавшего. Субъект освобождается от ответственности в случае наступления форс-мажорных обстоятельств.

Международные акты, регулирующие вопросы ответственности в МЧП:

* • Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (Минск, 22 января 1993 г.);

* • Международная конвенция о гражданской ответственности за ущерб от загрязнения нефтью (Конвенция об ответственности 1992 г.);

* • Конвенция о гражданской ответственности за ущерб, причиненный при перевозке опасных грузов автомобильным, железнодорожным и внутренним водным транспортом (Женева, 10 октября 1989 г.);

• Конвенция об ограничении ответственности собственников судов внутреннего плавания

(КООС) (Женева, 1 марта 1973 г.). Положения Конвенции распространяются на лицо, эксплуатирующее судно, арендатора, судовладельца, доверенного распорядителя судовладельца, а также на фрахтователя судна.

* • Конвенция о международной ответственности за ущерб, причиненный космическими объектами (Москва - Лондон - Вашингтон, 29 марта 1972 г.);

* • Международная Конвенция о гражданской ответственности за ущерб от загрязнения нефтью (Брюссель, 29 ноября 1969 г.);

* • Венская конвенция о гражданской ответственности за ядерный ущерб (1997 г.);

+ Договоры о прав помощи, заключенные СССР (действующие для России) с др странами (Вьетнам, Латвия, Литва, Эстония, Польша) - закон совершения деликта, если только причинитель и потерпевший не явл гражданами одного и того же договаривающегося гос-ва - применяется закон страны гражданства или страны, в суд которой подано исковое заявление.

56.Статут наследования(основные подходы и т.д.).

Правовой режим наследства определяется статутом наследования.

Статут наследования - право (закон страны), подлежащее применению ко всей совокупности наследственных отношений, осложненных иностранным элементом, или к основной их части. Статуту наследования подчиняются как общие вопросы и правила, касающиеся наследования имущества вообще, так и специальные вопросы и правила о наследовании отдельных видов имущества (недвижимости, банковских вкладов, ценных бумаг, исключительных прав, прав требования и пр.).

2 основных подхода в коллизионном праве иностранных государств к определению статута наследования:

* континентальная Европа - принцип "закона гражданства" + исходный принцип - принцип единства статута наследования и принцип единой наследственной массы

* страны общего права - принцип коллизионно-правового расщепления наследства. Критерием расщепления наследственного статута является вид имущества - движимое или недвижимое. Коллизионной привязкой в отношении наследования недвижимого имущества служит закон места нахождения вещи, а для движимого наследственного имущества - место жительства (домицилий) наследодателя.

57.Исходный коллизионный принцип,определяющий статут наследования в ГК РФ. Изъятия из общего правила.

Коллизионные нормы ст. 1224 ГК РФ определяют, праву какой страны подчинены наследственные отношения. При квалификации понятия "наследование" по российскому праву действие норм данной статьи распространяется на переход имущества умершего к другим лицам в порядке универсального правопреемства, т.е. в неизменном виде как единого целого в один и тот же момент (ст. 1110 ГК РФ).

Основное правило, определяющее статут наследования, содержится в абз. 1 п. 1 ст. 1224 ГК РФ: к отношениям по наследованию подлежит применению право страны, где наследодатель имел последнее место жительства . Квалификация юридической категории места жительства (домицилия) осуществляется национальным законодательством. Квалификация понятия "место жительства гражданина" дана ст. 20 ГК, устанавливающей, что местом жительства признается место, где гражданин постоянно или преимущественно проживает, а местом жительства несовершеннолетних, не достигших 14 лет, или граждан, находящихся под опекой, признается место жительства их законных представителей - родителей, усыновителей или опекунов.

В Российской Федерации: недвижимое имущество - место нахождения такого имущества. Это соответствует общему принципу определения статута недвижимости (ст. 1205, 1213 ГК РФ).

Наследование недвижимости, внесенной в государственный реестр в РФ (независимо от места его нахождения - в России или за границей), подчиняется российскому праву.

58.Коллизионные аспекты составления и отмены завещания.

Способность составлять и отменять завещание - признание лица способным распорядиться своим имуществом на случай смерти. При обращении к российскому праву надо учитывать:

•завещание может быть совершено гражданином, обладающим в момент его составления дееспособностью в полном объеме.

Способность лица к составлению и отмене завещания подчиняется праву страны, где завещатель имел место жительства в момент составления завещания или акта его отмены.

Право, которому подчинена форма завещания или акта его отмены, определено как право страны, где завещатель имел место жительства в момент составления завещания (его отмены). Однако допустимо также применить право страны места составления завещания (его отмены) или российское право.

При обращении к российскому праву следует учитывать, что в соответствии со ст. 1124 ГК РФ завещание (под угрозой его недействительности) должно быть составлено в письменной форме и удостоверено нотариусом. В случаях, предусмотренных в п. 7 ст. 1125, ст. 1127, п. 2 ст. 1128 ГК РФ, допускается его удостоверение другими лицами или составление в простой письменной форме, без нотариального удостоверения.

Выморочное имущество - имущество, которое осталось после смерти лица, не оставившего наследников ни по закону , ни по завещанию . Законодательством большинства государств предусмотрено, что такое имущество поступает в казну государства (ст. 1151 ГК РФ ). Наследование движимого выморочного имущества осуществляется в соответствии с законом того государства, гражданином которого наследодатель был к моменту смерти.

Завещательная дееспособность, форма завещания (отмена завещания) договорами решаются альтернативно: либо законодательством страны гражданства наследодателя, либо законодательством места составления (отмены) завещания. Несколько иначе регулирует этот вопрос Минская конвенция 1993 г. (ст. 47): завещательная дееспособность лица к составлению (отмене) завещания, форма завещания и его отмены определяются по праву страны, где завещатель имел место жительства в момент составления акта; завещание (его отмена) не могут быть признаны недействительными вследствие несоблюдения формы, если последняя удовлетворяет требованиям права места его составления.

Производство по делам о наследовании движимого имущества компетентны вести учреждения той страны, на территории которой имел место жительства наследодатель в момент смерти. Производство по делам о наследовании недвижимого имущества компетентны вести учреждения той страны, на территории которой находится это имущество.

Договоры предусматривают меры по охране наследственного имущества.

В отношении наследования иностранцами в РФ никаких ограничений не установлено, им предоставляется в области наследования национальный режим независимо от того, проживают ли они в РФ или нет (условия о взаимности не ставятся).

Российское законодательство не устанавливает каких-либо ограничений в отношении получения российскими гражданами наследственных сумм из-за границы.

Существует несколько универсальных международных договоров:

Гаагские конвенции:

* О коллизии законов, касающихся формы завещательных распоряжений, 1961 г.;

* О праве, подлежащем применению к наследованию недвижимого имущества, 1989 г.;

* О праве, применимом к имуществу, распоряжение которым осуществляется на началах доверительной собственности, и о его признании 1985 г.;

* Конвенция относительно международного управления имуществом умерших лиц 1973 г.

* Вашингтонская конвенция о единообразном законе о форме международного завещания 1973 г.

Россия в указанных конвенциях не участвует.

Унификация норм в области наследственных отношений осуществляется на региональном уровне:

* Гаванская конвенция 1928 г. (Кодекс Бустаманте), в которой содержатся КН наследственного права.

* Минская конвенция 1993 г.

* Договоры о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам, участницей которых является Россия.

* Консульские конвенции, заключенных Россией с рядом стран (КНР, Великобритания, Швеция и др.).

59. Источники МЧП в регулировании брачно-семейных отношений. Соотношение норм СК РФ и ГК РФ.

60.Заключение брака с участием иностранца на территории РФ.

Порядок заключения брака и его основные формы в разных странах определяются принципиально по-разному:

* •только гражданская форма брака (Российская Федерация, Швейцария , ФРГ , Япония );

* •только религиозная (Израиль , Ирак , Иран , отдельные штаты США );

* •альтернативно та или другая (Великобритания , Испания , Дания , Италия );

* •одновременно и гражданская, и религиозная (латиноамериканские государства, государства Ближнего Востока и Юго-Восточной Азии ).

Определенные гражданско-правовые последствия порождает и не узаконенное совместное проживание с ведением общего хозяйства. В некоторых штатах США простое сожительство по истечении определенного срока совместной жизни позволяет суду установить прецедент презумпции законного брака

На территории РФ форма и порядок заключения брака определяется российским зак-вом независимо от гражданства (в ЗАГСе; через месяц после подачи заявления; в присутствии лиц, вступающий в брак).

Согласно ст. 156 СК РФ условия заключения брака на территории РФ определяются для каждого из лиц, вступающих в брак, законодательством государства, гражданином которого лицо является в момент заключения брака. Следовательно, при заключении брака на территории РФ иностранные граждане не связаны необходимостью достижения брачного возраста в 18 лет, предусмотренного ст. 12 СК РФ.

Ст 14 применяется всегда. Не допускается заключение брака между:

* лицами, из которых хотя бы одно лицо уже состоит в другом зарегистрированном браке;

* близкими родственниками (родственниками по прямой восходящей и нисходящей линии (родителями и детьми, дедушкой, бабушкой и внуками), полнородными и неполнородными (имеющими общих отца или мать) братьями и сестрами);

* усыновителями и усыновленными;

* лицами, из которых хотя бы одно лицо признано судом недееспособным вследствие психического расстройства.

61.Признание браков, заключенных за пределами РФ. Консульские браки.

Самая острая проблема брачно-семейных отношений с иностранным элементом - большое количество "хромающих" браков . Например, в Израиле смешанные браки, заключенные за границей, признаются только в том случае, если имело место венчание в синагоге. Не так давно была предпринята попытка устранить это явление - принята Гаагская конвенция об урегулировании коллизий законов в области заключения брака 1995 г. Однако в силу она пока не вступила.

Если бипатрид имеет и российское гражданство - условия его вступления в брак определяются по российскому праву. Для лиц с множественным гражданством условия вступления в брак определяются законодательством государства по выбору самого лица (п. 3 ст. 156 СК РФ).

Апатрид - закон-во гос-ва, в кот имеет постоянное место жительства.

Консульские браки - регистрируемые в иностранных дипломатических или консульских представительствах. Условия:

* Наличие взаимности

* Оба лица являются гражданами страны, назначившей дип или консульского представителя

Нельзя: консульские "смешанные" браки, если не иное в консульской конвенции.

Но! Браки рос граждан с иностранцами, заключенные на территории РФ в иностранном дипломатическом представительстве, юр силы не имеют.

Браки рос граждан с иностранцами могут заключаться не только в России, но и за границей (как в консульствах, так и в органах при условии соблюдения зак-ва места заключения +ст 14 СК РФ). Они признаются в России.

Брак, заключенный с соблюдением формы, установленной законом места его совершения, признается в РФ даже в том случае, если такая форма брака неизвестна нашему зак-ву.

Нормы иностранного семейного права не применяются в случае, если такое применение противоречило бы основам правопорядка (публичному порядку) РФ. В этом случае применяется зак-во РФ.

Браки между рос гражданами, проживающими вне пределов РФ, заключаются в консульских учреждениях РФ - применяется зак-во РФ.

Минская конвенция 93 и кишеневская 2002 - условия заключения брака определяются для каждого супруга зак-вом гос-ва, гражданином кот он является, а для лиц без гражданства - зак-вом гос-ва, являющегося их постоянным местом жительства. В отношении препятствий к заключению брака должны быть соблюдены требования законодательства гос-ва, на терр кот заключается брак.+ договоры о прав помощи (Вьетнам, Азербайджан, Литва, Эстония, Куба)

62. Расторжение браков российских граждан с иностранцами в РФ и за границей.

Современное зак-во большинства стран предусматривает судебный, и несудебный порядок расторжения брака. На межд универсальном уровне эти вопросы урегулированы в Гаагской Конвенции о признании развода и судебного разлучения супругов 1970г.

Специальные правила расторжения браков установлены в двусторонних договорах РФ о правовой помощи (с Болгарией, Венгрией, Вьетнамом, Польшей, Чехией):

* развод производится органами того гос-ва, гражданами которого являются супруги

* проживающие в одном гос-ве граждане другого гос-ва могут возбудить дело о разводе в суде по месту жительства; при расторжении брака применяется закон гражданства супругов;

* если супруги не имеют общего гражданства и проживают на территории разных стран, дело о разводе мб возбуждено в суде любого гос-ва, и каждый суд будет применять свое собственное право.

В большинстве государств признается расторжение брака, произведенное за границей. Основная коллизионная привязка при разрешении вопросов развода - закон места расторжения брака.

Порядок расторжения браков с иностранным элементом по российскому праву установлен в ст. 160 СК РФ. К расторжению любых браков на территории РФ применяется только российское право, т.е. закон суда. Законодательно закреплено право российских граждан расторгать браки с иностранцами, проживающими вне пределов России, в российских судах или в дипломатических и консульских представительствах РФ . Российский суд рассматривает дела о расторжении брака российского гражданина с иностранцем, когда оба проживают за границей , а также, если оба супруга - российские граждане, проживающие за границей.

Суды рассматривают дела о расторжении брака при наличии иностранного элемента по тем же правилам, что и при расторжении браков между гражданами, проживающими в России. Обычно такие дела рассматриваются в присутствии обоих супругов.

Когда по рос зак-ву брак мб расторгнут органами загса (наличие согласия супругов, оотсутствие общих несовершеннолетних детей), за границей развод мб оформлен консулом. (Консульские конвенции с США, Болгарией, Грецией).

Расторжение любых браков за пределами РФ признается действительным в России при соблюдении законодательства соответствующего иностранного государства . Данная норма означает, что решение иностранного суда (или другого органа) о расторжении брака приравнивается по юридической силе к соответствующему решению суда РФ или органа загса. Документы, выданные иностранцам в удостоверение развода, совершенного по законам соответствующих государств, признаются действительными в РФ.

Несколько иначе решен вопрос в Конвенции СНГ о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам: на территории государств-членов СНГ при расторжении брака применяется законодательство государства, гражданами которого являются супруги в момент подачи соответствующего заявления. В том случае, если супруги являются гражданами разных государств, то применяется законодательство государства, учреждение которого рассматривает дело о расторжении брака (ст. 28).

Договоры о правовой помощи России с др странами предусматривают взаимное признание решений по семейным делам ( Азербайджан, Болгария, Венгрия, Вьетнам, Греция, Ирак, Италия и тд)

Минская конвенция 93, Кишеневская конвенция 2002 исходят при решении вопросов о расторжении брака из след положений:

* По делам о расторжении брака применяется зак-во страны, гражданами кот являются супруги в момент подачи заявления

* При разном гражданстве применяется зак-во страны, учреждение кот рассматривает дело о расторжении брака

* Рассматривать дела о расторжении брака компетентны учреждения стран, гражданами, которых являются супруги в момент подачи заявления

* Если в момент подачи заявления оба супруга проживают на территории др гос-ва, то рассматривать дело о расторжении брака компетентны также и учреждения этой страны, т.е супруги могут обращаться и в суд этой страны

* Если супруги являются гражданами различных гос-в, дела о разводе компетентны рассматривать учреждения страны, на территории кот проживают оба супруга

* Если супруги проживают на территории разных гос-в, рассматривать дела о расторжении брака компетентны учреждения обоих гос-в, на территории которых они проживают

63. Коллизионные нормы об отношениях (имущественных, личных неимущественных) супругов.

Правило о праве, подлежащем применению к личным неимущественным и имущественным правам и обязанностям супругов, основано на "территориальном подходе" и состоит в том, что права и обязанности супругов определяются законодательством того государства, на территории которого они имеют совместное (общее) место жительства (т.е. гражданство супругов во внимание не принимается) - принцип совместного места жительства.

Проблема выбора применимого к регулированию супружеских отношений права решается при помощи "цепочки" коллизионных норм.

Генеральная коллизионная привязка - закон страны совместного проживания супругов; при отсутствии совместного места жительства - закон государства, на территории которого супруги имели последнее общее проживание. Если супруги никогда не проживали совместно, применяется право страны суда. В некоторых государствах (Великобритания , ФРГ , Франция ) господствующей коллизионной привязкой выступает личный закон мужа, который применяется независимо от места жительства и гражданства супругов.

Коллизионные проблемы алиментных обязательств разрешаются на основе применения права совместного места жительства супругов.

В современном праве закреплен принцип равенства имущественных прав и обязанностей супругов.

Брачный договор. В западных странах при вступлении в брак обязательно заключается брачный контракт . В законодательстве большинства стран предусмотрена неограниченная автономия воли относительно содержания брачного контракта. Единственное ограничение - соответствие положений брачного контракта публичному порядку государства.

При заключении брачного договора и соглашения об уплате алиментов в браках с иностранным элементом сторонам предоставлена возможность выбора применимого права.

Супруги могут изменить установленный законом режим совместной собственности, установить режим совместной, долевой или раздельной собственности на все имущество супругов, на его отдельные виды или на имущество каждого из супругов.

Могут изменить условия или применимое право в любой момент.

Минская конвенция 93, Кишеневская конвенция 2002 - правила:

* По законодательству страны, в которой имеют совместное местожительство.

* Если живут в разных странах, но являются гражданами одного и того же гос-ва - применяется зак-во гос-ва гражданства

* Если живут в разных странах, и граждане разных гос-в - применяется гос-во последнего совместного места жительства

* Если вместе не жили - закон суда

* в отношении недвижимости - по месту нахождения даннонго имущества

* компетентным является учреждение страны, зак-во кот применяется

Двусторонние договоры о прав помощи - спец правила (Эстония; Польша -суд общего местожительства, если при этом являются гражданами другого гос-ва - суды обоих гос-в)

Правоотношения супругов, касающиеся их недвижимого имущества, определяются по законодательству того государства-члена СНГ, на территории которого находится это имущество (п. 5 ст. 27 Конвенции СНГ)

Международно-правовое регулирование личных неимущественных и имущественных супружеских правоотношений предусмотрено во многих международных актах:

* Гаагская Конвенции о коллизиях законов относительно личных и имущественных отношений супругов (1905 г.);

* Гаагская Конвенции о праве, применимом к режиму имущества супругов (1978 г.);

* Рекомендация Комитета ЕС об алиментах, которые причитаются в результате развода.

Все права и обязанности относительно ребенка (установление и оспаривание отцовства/материнства, обязанность содержать ребенка) определяются законодательством государства, на территории которого они имеют совместное место жительства. Если такого нет - законодательством государства, гражданином

68. Соглашение о международной подсудности.

Международная подсудность устанавливает, подпадает ли под компетенцию национальных судов конкретного государства разрешение правового спора, осложненного иностранным элементом. В отличие от международной, территориальная подсудность относится всегда к конкретному суду, в который обратился истец.

Каждое государство само определяет, какие споры относятся к компетенции его судов (гражданско-процессуальное законодательство).

В правовых системах предусматриваются 3 основных способа определения международной подсудности:

* по признаку гражданства сторон: суд того государства компетентен рассматривать спор, гражданином которого является одна из сторон (Франция, Италия и др.);

* по закону места жительства ответчика (Германия, Швейцария, Япония и др.);

* по признаку "фактического присутствия" ответчика (Англия, США и др.).

Способ определения международной подсудности по признаку "фактического присутствия" ответчика, распространенный в странах общего права, при предъявлении персональных исков требует фактического присутствия ответчика на территории соответствующего государства для личного вручения ему судебной повестки, которая является началом процесса в собственном смысле слова. В целях предъявления вещно-правового иска фактическое присутствие толкуется как нахождение имущества (собственности) ответчика.

Одной из самых сложных проблем международного гражданского процесса является конфликт юрисдикции.

Он может проявляться в 2 вариантах:

* отрицательный конфликт - два и более государств отвергают подсудность данного дела своим органам юстиции;

* положительный конфликт - два и более государств претендуют на подсудность данного дела своим национальным судам.

Правила о международной подсудности представляют собой наилучший способ разрешения конфликта юрисдикции. Конфликт юрисдикции необходимо отличать от конфликта квалификаций правовых понятий. В первом случае речь идет о решении вопроса, суд какого государства компетентен рассматривать данное дело, а во втором - по праву какого государства следует толковать правовые понятия, содержащиеся в коллизионных нормах.

Виды международной подсудности:

* исключительная международная подсудность - спор подсуден только судам определенного государства с исключением его из подсудности судам любого другого государства;

* альтернативная международная подсудность - стороны имеют право выбора между судами своих государств, если эти суды в равной степени компетентны рассматривать данный спор;

* договорная международная подсудность - определение подсудности на основе соглашения сторон в пользу суда любого государства.

Договорная подсудность представляет собой один из наиболее сложных институтов МЧП, так как в ее основе заложена возможность изменить правила международной подсудности по соглашению сторон.

Соглашение, в котором стороны выбирают суд определенного государства для рассмотрения возникшего спора либо спора, который может возникнуть в будущем, называется пророгационным соглашением. Наряду с пророгационными соглашениями (где указывается выбор в пользу судов определенного государства) стороны могут заключить дерогационные соглашения, в которых указывается на исключение судов определенного государства рассматривать спор.

В России все суды общей юрисдикции наделены полномочиями рассматривать споры, осложненные иностранным элементом. Правила установления международной подсудности установлены в главе 44 ГПК РФ и в гл. 32 АПК РФ. Основное правило для ее установления - это территориальная подсудность по месту жительства в РФ гражданина-ответчика или по месту нахождения на территории Российской Федерации организации-ответчика (п. 2 ст. 402 ГПК РФ). ГПК РФ также устанавливает и иные случаи определения международной подсудности (п. 3 ст. 403 ГПК РФ).

К перечню дел с участием иностранных лиц, подсудных исключительно российским судам, относятся:

* дела о праве на недвижимость, находящуюся на территории Российской Федерации;

* дела по спорам из договора перевозки, если перевозчики находятся на территории Российской Федерации;

* дела о расторжении браков российских граждан с иностранцами, если оба супруга имеют место жительства в Российской Федерации

* ;любые споры по делам, возникающим из публичных правоотношений;

* отдельные категории дел особого производства (ст. 403 ГПК РФ).

Положение о международной подсудности российским арбитражным судам закреплено в ст. 247 АПК РФ и устанавливает общее правило о том, что ответчик должен находиться или иметь место жительства либо имущество на территории РФ. АПК РФ также устанавливает исключительную подсудность (ст. 248) и договорную подсудность (ст. 249).

70. Признание и исполнение иностранных судебных решений в РФ

Важные конвенции: Брюссельская конвенция по вопросам подсудности, признания и исполнения решений по семейным делам 1998; Луганская конвенция 1988

Признание решения иностранного суда означает, что оно служит подтверждением гражданских и иных прав и обязанностей в такой же степени, что и решение отечественного суда.

Признание и исполнение иностранных судебных решений практически во всех странах осуществляется в соответствии с принципом взаимности, закрепленным в двусторонних международных договорах.

Существуют различные варианты принудительного исполнения иностранных судебных решений.

* В некоторых странах (например, Италия) для исполнения требуется проверка правильности решений иностранного суда с точки зрения формы, установление его соответствия публичному порядку места исполнения.

* В большинстве стран Европы и Латинской Америки необходима выдача экзекватуры, под экзекватурой понимается вынесение судом после рассмотрения соответствующего ходатайства специального постановления о разрешении исполнения силу. Возможна проверка решения по существу, если оно вынесено против своего гражданина. Условие выдачи экзекватуры: решение не должно противоречить публичному порядку места исполнения решения и должник надлежащим образом был извещен о времени и месте судебного разбирательства.

* В третьей группе стран требуется регистрация решения в особом реестре.

В Российской Федерации признается и приводится в исполнение 2 категории решений:

* решения судов иностранных государств, принятые ими по спорам и иным делам, возникающим при осуществлении предпринимательской и иной экономической деятельности;

* иностранные арбитражные решения, под которыми понимается решение третейских судов и МКАС, принятые ими на территориях иностранных государств по спорам и иным делам, возникающим при осуществлении предпринимательской и иной экономической деятельности

В Российской Федерации решения иностранных судов признаются и исполняются, если это предусмотрено международным договором. Порядок принудительного исполнения решений иностранного суда: Ходатайство взыскателя о принудительном исполнении решения иностранного суда рассматривается верховным судом республики, краевым, областным судом, судом города фед. назначения, судом автономной области или судом автономного округа по месту жительства или месту нахождения должника в РФ, неизвестно- место нахождения имущества.

Решение иностранного суда может быть предъявлено к принудительному исполнению в течение трех лет со дня вступления в законную силу решения иностранного суда (п. 3 ст. 409 ГПК РФ). Отказ в принудительном исполнении решения иностранного суда допускается в случаях, если:

* решение по праву страны, на территории которой оно принято, не вступило в законную силу, или не подлежит исполнению;

* сторона, против которой принято решение, была лишена возможности принять участие в процессе вследствие того, что ей не было своевременно и надлежащим образом вручено извещение о времени и месте рассмотрения дела;

* рассмотрение дела относится к исключительной подсудности судов в Российской Федерации;

* имеется вступившее в законную силу решение суда в Российской Федерации, принятое по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям, или в производстве суда в Российской Федерации имеется дело, возбужденное по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям до возбуждения дела в иностранном суде;

* исполнение решения может нанести ущерб суверенитету Российской Федерации, или угрожает безопасности Российской Федерации, либо противоречит публичному порядку Российской Федерации;

* истек срок предъявления решения к принудительному исполнению и этот срок не восстановлен судом в Российской Федерации по ходатайству взыскателя (п. 1 ст. 412 ГПК РФ).

Для рассмотрения возможности принудительного исполнения решения необходимо ходатайство взыскателя о разрешении принудительного исполнения по месту жительства должника или нахождения его имущества (ст. 410 ГПК РФ, ст. 242 АПК РФ). Правовой смысл признания иностранного судебного решения состоит в том, что он подтверждает гражданские права и обязанности в том же смысле (придает им ту же силу), что и решения российского суда.

Гаагская конвенция по вопросам гражданского процесса 1954 г. предусматривает дипломатический путь обращения с просьбой об исполнении решения; установлена возможность и упрощенного порядка обращения. Рассмотрение вопроса о разрешении принудительного исполнения производится компетентными органами государства места исполнения в соответствии с его национальным законодательством. Суд места исполнения не рассматривает иностранное решение по существу, а ограничивается установлением его формальной правильности.

К ходатайству о разрешении исполнения необходимо приложить:

* заверенную судом копию решения, справку о том, что решение вступило в законную силу, если этого не следует из текста самого решения;

* документ, из которого следует, что ответчику, который не принял участия в процессе, или его уполномоченному лицу было своевременно и в надлежащей форме хотя бы один раз вручено извещение о вызове в суд;

* заверенные переводы вышеупомянутых документов, а также перевод ходатайства.

Показать полностью…
606 Кб, 7 января 2015 в 23:39 - Россия, Москва, ВАВТ, 2015 г., doc
Рекомендуемые документы в приложении