Всё для Учёбы — студенческий файлообменник
1 монета
doc

Студенческий документ № 060706 из РГУП (бывш. РАП)

ГОСУДАРСТВЕННОЕ ОБРАЗОВАТЕЛЬНОЕ УЧРЕЖДЕНИЕ

ВЫСШЕГО ПРОФЕССИОНАЛЬНОГО ОБРАЗОВАНИЯ

РОССИЙСКАЯ АКАДЕМИЯ ПРАВОСУДИЯ

Кафедра международного права

Л.Л.КОФАНОВ

РИМСКОЕ ПРАВО

Учебное пособие курса лекций

для студентов очной и очно-заочной форм обучения

(Специальность 030501 (65) - (021100) Юриспруденция)

Москва

2010

СОДЕРЖАНИЕ

Раздел 1. ПОНЯТИЕ И ИСТОЧНИКИ РИМСКОГО ПРАВА

Лекция 1. ВВЕДЕНИЕ. ИСТОЧНИКИ ПРАВА. ЭПОХА РЕСПУБЛИКИ

Лекция 2. ИСТОЧНИКИ ПРАВА. ЭПОХА ДОМИНАТА И КОДИФИКАЦИЯ ЮСТИНИАНА

Раздел 2. СИСТЕМА РИМСКОГО ПРАВА

Лекция 3. СООТНОШЕНИЕ СИСТЕМ IUS NATURALE, IUS GENTIUM, IUS CIVILE. СИСТЕМА ДЕЛЕНИЯ НА ЛИЦА, ВЕЩИ И ИСКИ. ПРАВО ЛИЦ В ЧАСТНОМ И ПУБЛИЧНОМ ПРАВЕ. ВЕЩНОЕ ПУБЛИЧНОЕ И ЧАСТНОЕ ПРАВО. IUDICIUM PUBLICUM И IUDICIUM PRIVATUM.

Раздел 3. ПРАВО ЛИЦ (PERSONAE)

Лекция 4. ЛИЦА: ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ, СТАТУСЫ СВОБОДЫ, ГРАЖДАНСТВА И СЕМЕЙНЫЙ СТАТУС

Лекция 5. ЛИЦА: ИЗМЕНЕНИЕ И УМАЛЕНИЕ ПРАВОСПОСОБНОСТИ, ДЕЕСПОСОБНОСТЬ, ЮРИДИЧЕСКИЕ ЛИЦА

Раздел 4. СЕМЕЙНОЕ ПРАВО

Лекция 6. ЛИЦА: БРАЧНОЕ ПРАВО, ОТЦОВСКАЯ ВЛАСТЬ, ОПЕКА И ПОПЕЧИТЕЛЬСТВО

Раздел 5. ВЕЩНОЕ ПРАВО

Лекция 7. ПОНЯТИЕ ВЕЩИ. ВЛАДЕНИЕ

Лекция 8. ПРАВО СОБСТВЕННОСТИ

Лекция 9. ПРАВА НА ЧУЖИЕ ВЕЩИ

Раздел 6. НАСЛЕДСТВЕННОЕ ПРАВО

Лекция 10. ПРАВО НАСЛЕДОВАНИЯ. НАСЛЕДОВАНИЕ ПО ЗАВЕЩАНИЮ И ПО ЗАКОНУ.

Лекция 11. ПРАВО НАСЛЕДОВАНИЯ НЕОБХОДИМОЕ НАСЛЕДОВАНИЕ. ЛЕГАТЫ И ФИДЕИКОМИССЫ

Раздел 7. ОБЯЗАТЕЛЬСТВЕННОЕ ПРАВО

Лекция 12. ОПРЕДЕЛЕНИЯ И ПРОИСХОЖДЕНИЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА. МЕСТО, ВРЕМЯ, ПРОСРОЧКА И ИСПОЛНЕНИЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА.

Лекция 13. ЗАЧЕТ И ОБЕСПЕЧЕНИЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ

Лекция 14. ОБЯЗАТЕЛЬСТВА ИЗ ДОГОВОРОВ

Лекция 15. БЕЗЫМЯННЫЕ КОНТРАКТЫ. ОБЯЗАТЕЛЬСТВА ИЗ КВАЗИ-ДОГОВОРОВ, ДЕЛИКТОВ И КВАЗИ-ДЕЛИКТОВ

Раздел 8. ЗАЩИТА ПРАВ. ИСКИ.

Лекция 16. ИСКИ (ACTIONES) И ФОРМЫ СУДЕБНЫХ ПРОЦЕССОВ

Раздел 9. РЕЦЕПЦИЯ РИМСКОГО ПРАВА

Лекция 17. РИМСКОЕ ПРАВО В ВИЗАНТИИ, РОССИИ И ЗАПАДНОЙ ЕВРОПЕ (VI-XXI ВВ.)

ПРЕДИСЛОВИЕ

Данное пособие предназначено для студентов юридических и исторических факультетов и представляет собой развернутый план конспект лекций сжатого курса по римскому частному праву и основам римского публичного права (34 академических часа). Пособие не заменяет собой базового учебника по римскому частному праву, однако способствует более полному и правильному усвоению курса лекций. Здесь дана выжимка из лекций и учебника, т.е. собраны наиболее важные сведения, определения и латинская юридическая терминология, обычно плохо усваиваемая студентами. Более полно даны лишь разделы 2 и 9, так как материалы лекций этих разделов отсутствуют в базовом учебнике Использование пособия позволит студентам при подготовке к экзаменам сконцентрировать свое внимание на важнеших аспектах римского права. Этому способствует и система подачи материала. Курс лекций разбивается на отдельные главы, подглавы и параграфы. Наиболее важные понятия и термины выделяются либо прописным, либо полужирным, либо курсивным шрифтом. Материал пособия далеко не всегда совпадает с базовым учебником по римскому праву (Римское частное право (под ред. И.Б.Новицкого, И.С. Перетерского). М., 1948), т.к. опирается именно на курс лекций, дающих не только общепринятые концепции, но и личную позицию лектора по некоторым юридическим институтам римского права, особенно публичного права.

Общая схема лекций придерживается классической модели, принятой еще во II в. н.э. в Институциях Гая. Первый блок лекций (1-3 лекции) - источники и система римского права - является вводным, цель которого - познакомить студентов как со структурой римской правовой системы и с теми первоисточниками, из которых мы черпаем сегодня наши знания об этом предмете. Далее даются лекция по праву лиц. Затем приводится материал по вещному праву, т.е. по институтам собственности, владения, сервитутов и наследства. Особое внимание уделяется обязательственному праву - важнейшей части римской юриспруденции, знание которой необходимо для всякого профессионального юриста и грамотного историка. Далее дается краткий, но достаточно содержательный обзор римской системы исков и процесса, одной из наиболее сложных тем курса. Наконец, в завершающей лекции дается обзор рецепции права в Византии, России и Западной Европе.

Лекция 1

ВВЕДЕНИЕ

1) Значение римского права сегодня:

а) Опыт более чем 2,5 тыс. лет; б) Почти вся юридическая терминология - латинского происхождения; в) До недавнего времени многие страны запада непосредственно пользовались римским правом, лишь приспособляя его к современности (Германия, Франция, Италия, Испания, Латинская Америка и т.д.); г) И сегодняшние своды законов европейских стран базируются на принципах римского права (особенно обязательственное и наследственное право); д) Российские законы конца прошлого - начала нашего века также строились на принципах и нормах римского права

2) Общая идея римского права:

а) Цицерон (знаменитый адвокат, оратор и политик I в. до н.э.), говоря о смысле и значении римского права, обосновал теорию общественного договора между людь ми о том, что позволительно, а что не позволительно делать.

б) Он же указывает на значение права как средства регулирования отношений между индивидуумом и коллективом (обществом), подчеркивая, что каждый гражданн должен владеть частным как своим, а государственным, как общим. Общеизвестно его изречение, отражающее характер римского права в целом "res publica est res populi", то есть "государственное имущество - это достояние народа"

в) Вообще, говоря об отношении индивидуума к обществу, он подчеркивает, что каждый гражданин обязан делиться с обществом тем благом, которое не наносит ущерба его индивидуальной собственности. Он выражает это в следующем образе: путник, несущий факел, должен освещать дорогу не только себе, но и рядом идущим спутникам.

г) Он говорит также об общем принципе источника права: цивильное право должно черпать из естественого (ius naturale) или божественного (ius divinum) права, которое только и может отражать истинную справедливость.

д) Отсюда развитие в римском праве идеи равенства перед законом (aequitas) и справедливости (iustitia) - принцип каждому воздавать должное.

ИСТОЧНИКИ ПРАВА

ПЕРИОДИЗАЦИЯ

Юристы обычно выделяют следующие периоды развития источников римского права:

1. Архаическое право (754-367 гг. до н.э.) - эпоха возникновения и развития римского права, его основного источника - законов. Главное достижение этого периода - создание законов XII таблиц (451-450 гг. до н.э.)

2. Предклассическое право (367- 27 гг. до н.э.) - период возникновения и развития преторского права, основанного на собрании эдиктов судебных магистратов - преторов.

3. Классическое право (27 г. до н.э. - 1 треть III в. н.э.) период расцвета римской юриспруденции - наибольшее число наиболее изветсных римских юристов приходится на этот период

4. Постклассическое право (сер III в.н.э. - V в. н.э.) - период резкого снижения активности римских юристов, появления многочисленных компиляций и сборников

5. Кодификация Юстиниана (528 - 534 гг.) - создание корпуса римского права - основы для дальнейшего развития всего европейского права

ЭПОХА РЕСПУБЛИКИ

1. ОБЫЧАЙ (MOS И CONSUETUDO).

Обычай (mos) всегда имел в Риме большое значение. Как справедливо отметил великий немецкий романист Т.Моммзен, в Риме всякое право прежде чем стать законом, должно стать фактом, что и регулировалось обычаем, то есть неписанной договоренностью в обществе поступать так, а не иначе. Обычай в республиканскую эпоху часто и успешно спорил с законом, так как последний мог быть отменен обычаем не применять его. Позднее, в эпоху классического (I-III вв.н.э.) и постклассического права (конец III-V вв.н.э.) для обозначения обычая в обиходе был термин consuetudo; обычай теперь применялся лишь там, где отношения не регулировались законом, то есть преимущественно дополнял, а не заменял закон.

2. ЗАКОНЫ (LEGES).

Под законом (lex) римляне понимали волю, приказ всего римского народа, выраженную во время общего голосования в народном собрании. Древнейшая форма - куриатный закон, то есть закон, принятый на народном собрании по куриям. Такой закон сопровождался общей сакральной клятвой всего народа хранить верность закону, Нарушение этой клятвы вело к религиозному проклятию (sacer esto) виновника и принесению его в жертву подземным богам. В республиканскую эпоху законы стали принимать в трибутных комициях, такие законы уже не сопровождались сакральными клятвами.

Законопроект предварительно обсуждался в сенате, а затем уже выносился на народное собрание. Обычная структура закона республиканской эпохи следующая: а) Praescriptio - вводная часть, где указывались имена магистратов, при которых принят закон, б) rogatio - собственно, содержание закона, в) sanctio - то есть санкция, наказание за нарушение закона. Различались leges perfectae, то есть законы, имеющие специальную санкцию за их нарушение, и leges imperfectae - то есть законы без санкции.

3. Leges regiae - древнейшие законы царской эпохи носившие преимущественно сакральную форму, были подобны религиозным запретам табу на то или иное действие.

4. а) Leges XII tabularum - законы 12 таблиц. Это древнейший свод законов, принятый в 451-450 гг. до н.э. специальной коллегией децемвиров Эти законы вобрали в себя большую часть местных обычаев и так называемых "царских законов", а также различные нормы и положения из некоторых греческих законодательств, прежде всего из Афинского законодательства Солона.

Сами законы не сохранились, однако они частично восстановлены по многочисленным фрагментам, цитатам у различных античных авторов более позднего времени. Их общее содержание определяется словами римского историка Тита Ливия, который говорит, что это был "источник всего публичного и частного права" (fons omnis publici privatique iuris). В законах регулировалось право жрецов, право жертвоприношений и право римских магистратов, далее следовали нормы судебного процесса, обязательственное, наследственное и семейное право, особое внимание уделялось аграрному и уголовному праву, наконец целая таблица посвящалась погребальному праву и еще одна таблица - римскому гражданскому и религиозному календарю - фастам. Здесь же излагались так называемые легисакционные иски.

б) Последние две части законов - иски и фасты - впоследствии были сокрыты понтификами от народа и лишь курульному эдилу, сыну вольноотпущенника Флавию удалось вновь их опубликовать в конце IV в. до н.э. Его публикация получила название ius Flavianum.

в) Законы XII таблиц, легисакционные иски и комментарии к ним понтификов были вновь опубликованы Секстом Элием и получили название Tripertita - именно эта книга на протяжении многих веков оставалась основным источником так называемого цивильного права, то есть гражданского права, непосредственно исходящего из законов.

г) К цивильному праву относились также и многочисленные республиканские законы, из которых следует упомянуть законы Лициния-Секстия (367 г. до н.э.) об ограничении земельных владений и учреждении должности претора, закон Петелия 313 г. до н.э. об отмене долгового рабства, законы Гая и Тиберия Гракхов о судебных полномочиях всадников и перераспределении общественной земли, аграрный закон 111 г. до н.э., введший частную собственность на всю землю в пределах Италии, многочисленные законы Суллы, среди которых особенно важны нормы об уголовных преступлениях и деятельности XX квесторов и т.д.

д) Особо следует отметить закон диктатора Гортензия 287 г. до н.э., который придал плебисцитам (то есть собраниям плебеев без сенаторов) силу законов. Отличие плебисцитов от обычных законов в том, что они принимались народным собранием без предварительного обсуждения в сенате по инициативе плебейских трибунов.

3. IUS HONORARIUM - ПРЕТОСКОЕ ПРАВО

Это право связано с судебной властью магистратов, прежде всего преторов. Предоставление магистратской должности - особая честь (по латыни honor) для римлянина, отсюда и название преторского права - ius honorarium. Преторов начали избирать с 367 г. до н.э. Сначала был один городской претор и один - для суда с перегринами (то есть иностранцвми, затем, с увеличением числа провинций, после завоевания Сардинии, Сицилии и Испании в III в. до н.э., постепенно увеличивалось и число преторов. При Гае Юлии Цезаре в I в. до н.э. было уже 12 преторов и 6 эдилов; при Августе число преторов увеличилось до 16. Наконец, император Клавдий в начале I в.н.э. добавил еще 2 преторов.

Первоначально преторские эдикты, то есть решения как по конкретным судебным делам, так и по общим вопросам толкования права имели силу закона только в период срока полномочий каждого конкретного претора. Однако постепенно эдикты приобрели силу если не закона, то весьма авторитетного мнения юриста, на которые опирались последующие преторы. Таким образом, действие преторского эдикта сродни действию современного прецедентного права. Их судебная деятельность, их эдикты успешно конкурировали с собственно законами, вырабатывая нормы, часто противоположные законодательным. В соответствии с определением римских классических юристов первоначально преторские эдикты лишь восполняли пробелы в законах и давали им более широкое толкование, то есть они действовали "ради вспомоществования и добавления к цивильному праву (iuris civilis adiuvandi et supplendi gratia). Затем преторы стали издавать эдикты и "ради исправления законов" (iuris civilis corrigendi gratia). Закон Корнелия Суллы 67 г. до н.э. впервые официально вынуждал преторов учитывать в своих решениях авторитетные постановления предыдущих преторов.

4. SENATUSCONSULTA - РЕШЕНИЯ РИМСКОГО СЕНАТА. Первоначально почти не имели самостоятельного значения, лишь вынося законопроект на народное собрание, которое и придавало ему силу закона. Однако в позднюю республику, когда частые народные собрания были практически невозможны, решения по текущим делам постепенно стали приобретать силу закона и без одобрения народного собрания. Наибольшую силу сенатусконсульты приобрели уже в эпоху принципата.

Лекция 2. Источники права (продолжение).

ЭПОХА ПРИНЦИПАТА

Как известно, эпоха принципата практически совпадает с периодом расцвета римского права, однако это и период и серьезных изменений характера источников права.

Прежде всего, закон, как воля народа уходит в прошлое вместе с народными собраниями, поэтому сенатусконсульт приобретает силу закона. Дальнейшее развитие получает преторский эдикт. Император Адриан поручает юристу Сальвию Юлиану установить окончательную редакцию "вечного эдикта" (edictum perpetuum), что и было им сделано между 125 и 128 гг. н.э. Это издание было первой крупной кодификацией после законов XII таблиц.

5. Императорские конституции (constitutiones prinipum)

Различались 4 вида императорский рапоряжений:

1) Эдикты (edicta) - общие распоряжения на манер магистратских;

2) Мандаты (mandata) - поручения, инструкции императорским чиновникам.

Эти два вида распоряжений формально теряли свою силу после смерти императора.

3) Декреты (decreta) - судебные решения императора;

4) Рескрипты (rescripta) - ответы императора на юридические запросы частных и должностных лиц.

Последние два вида рассматривались как толкования к действующим законам.

Также следует учитывать так называемые речи императора в сенате (orationes), которые по сути дела были законопроектами, которые после одобрения их сенатом принимали силу закона.

В этот период развития права сохраняется дуализм между цивильным и преторским правом, однако издание вечного эдикта сделало последнее менее мобильным и сблизило его с цивильным. Вместе с тем в этот период цивильное право и право народов (ius gentium) постепенно сливаются, что связано с распространением римского гражданства на всю территорию империи.

6. Юриспруденция (iurisprudentia)

Юриспруденция - это деятельность юристов, не обязательно имевших статус магистрата. Их сочинения как частных лиц имели значение в праве благодаря их авторитету как знатоков права. Такие сочинения существовали уже в эпоху республики, однако настоящий расцвет этого источника права приходится именно на эпоху принципата (I-III вв. н.э.). В эпоху принципата таким юристам часто предоставляется право давать ответы на юридические запросы - ius respondendi, что означало возможность для судей официально опираться на мнение юристов при вынесении судебного решения.

Все произведения римских юристов можно разделить на 4 основных типа сочинений:

1) Institutiones - учебники римского права для студентов. Сюда же можно отнести т.н. regulae и definitiones - общие правила и определения римских юридических институтов.

2) Комментарии к законам XII таблиц или к преторскому эдикту. Общий комментарий к обоим источникам права назывался digesta. Сюда же относятся комментарии к сочинениям других юристов.

3) responsa - собрания устных и письменных ответов и решений юристов. Сюда же относились quaestiones и disputationes, а также переписка юристов - epistolae.

4) Монографические произведения, посвященные изучению какого-либо одного института права. (Например, "О понтификальном праве", "Об обязанностях претора", "Об узуфрукте" и т.д.)

В классическом праве были знамениты две юридические школы. Первую школу основал в начале I в.н.э. Марк Антистий Лабеон, автор более чем 400 книг, умер где-то между 10 и 22 г. н.э. В свое время он отказался от предложенной ему Августом политической карьеры, предпочитая находясь в оппозиции, заниматься чистой наукой, известен своим реформаторским подходом к праву. Сторонники уго учения по имени его ученика Прокула стали называться прокулианцами.

Основателем второй школы считается Гней Атей КАПИТОН, юрист, сделавший прекрасную политическую карьеру при Августе (был консулом, понтификом), придерживался консервативных, традиционных взглядов. Его сторонники также по имени его ученика Сабина стали называться сабинианцами.

Из юристов классической эпохи следует назвать наиболее известных:

1) Публий Ювенций ЦЕЛЬС - участник заговора против императора Домициана в 95 г. н.э. При Адриане занимал ряд государственных должностей (претор, консул 129 г.н.э.), являлся членом императорского совета. Автор дигест в 39 книгах. Ему принадлежит знаменитый ответ на глупый вопрос одного чиновника: "Либо я ничего не смыслю в твоем вопросе, либо сам вопрос глуп."

Сальвий ЮЛИАН - родом из северной Африки (г. Гадрамент - совр. Тунис), При Адриане занимал ряд государственных должностей, являлся членом императорского совета. Автор дигест в 90 книгах и Quaestiones. Умер около 169 г.н.э. Ему принадлежит честь издания "вечного эдикта".

3) Секст ПОМПОНИЙ - автор знаменитого очерка истории римского права, количество произведений его огромно. Наиболее важные: а) комментарии к эдикту в 150 книгах; б) комментарии к Сабину; в) Enchyridium -учебник в 1 книге, включавший и знаменитый очерк истории права.

4) ГАЙ - возможно, Гай Кассий Лонгин, сабинианец, родом из Малой Азии, современник имп. Адриана и Антонина Пия (II в.н.э.), автор знаменитого учебника римского права - Институций, найденного в начале XIX в. в библиотеке Веронского собора на манускрипте с письмами Св. Иеронима.

Структура Институций:

1 книга - О лицах. Начинается с общих сведений о праве и его источниках. Далее - о разделении людей на свободных и рабов, на граждан и перегринов, на лиц своего и чужого права. Здесь идет речь о трех видах власти: potestas, manus и mancipium. Соответсвенно, рассматриваются институты брака, отцовской власти, опеки и попечительства.

Вторая и третья книги посвящены вещам (res), их видам и способам их приобретения. Из различных категорий вещей, описываемых Гаем, наиболее известными, бесспорно, являются res mancipi и res nec mancipi. Именно в этих книгах содержатся немногочисленные, но весьма ценные характеристики основных терминов, обозначавших римскую собственность - dominium и proprietas. Во второй книге Гай сообщает важные данные о так называемой "бонитарсной собственности" (in bonis esse) и о duplex dominium. Здесь же сосредоточены основные сведения о других институтах вещного права; это, прежде всего, possessio и сервитуты. Вторая часть книги II и, соответственно, первая часть книги III посвящены наследственному праву. Гай начинает с изложения наследования по завещанию (ex testamento). Последовательно описываются порядок цивильного завещания и преторского bonorum possessio, правила, касающиеся наследников, в частности, подназначения наследника (субституции) и необходимого наследования. Завершается вторая книга подробным рассмотрением завещательных отказов (легатов и фидеикомиссов).

Первая часть книги III продолжает и завершает изложение права наследства: о наследовании без завещания (то есть, о наследовании по закону). Именно здесь окончательно сформировано Гаем представление об агнатическом родстве. Основная часть книги III посвящена обязательствам. Гай именно здесь дает известное деление обязательств (obligationes) по их источникам: обязательства из контрактов и из деликтов. Здесь же и юридическая характеристика контрактов по четырем группам (реальным, вербальным, литтеральным и консенсуальным). Конец третьей книги посвящен обязательствам из деликтов (воровства и, особенно, повреждения и уничтожения вещей по закону Аквилия).

Наконец, последняя, четвертая книга Институций целиком посвящена искам (actiones). Рассматриваются виды исков, подробно описываются юридические средства защиты в гражданском процессе. В этой книге содержатся ценные сведения о древнем легисакционном процессе и, весьма подробно, о процессе per formulam. Помимо всевозможных исков, используемых в процессе, в том числе известных виндикационном и негаторном, Гай рассказывает и о других юридических средствах защиты - об эксцепциях и интердиктах.

5). Эмилий ПАПИНИАН - родом из Сирии, при Септимии Севере был префектом претория, имел огромное влияние и авторитет среди юритсов. Казнен императором Каракалой в 212 г. н.э. за то, что в ответ на требование составить оправдательную речь для императора всявязи с убийством им своего брата Геты, сказал: "Гораздо труднее оправдать убийцу, нежели им стать."

6) Юлий ПАВЕЛ - префект претория при Александре Севере (нач. III в.н.э.). Написал более 300 книг, из которых сохранились так называемые "Сентенции к сыну".

7) Домиций УЛЬПИАН - родом из Тира в Финикии. Автор комментарий к эдикту в 83 книгах и к Сабину в 51 книге. Убит в 228 г. разъяренными солдатами-преторианцами при попытке установления воинской дисциплины.

ЭПОХА ДОМИНАТА И КОДИФИКАЦИЯ ЮСТИНИАНА.

1. Изменения в характере источников права.

В эпоху домината (IV-V вв.н.э.) единственной формой законодательства становятся постановления императоров (leges), теперь сенат не утверждает решений императора, а лишь информируется о них. Из императорских постановлений постепенно выходят из употребления инструкции чиновникам mandata. Decreta и rescripta теперь рассматриваются как частные случаи. Нормальной, наиболее употребимой формой императорского указа становится эдикт, а собрания таких указов называется конституцией.

Все прежнее законодательство получает название "старое право" (ius vetus). С середины III в.н.э.

2. Кризис юриспруденции и компиляции IV-V вв.

С середины III в. н.э. - кризис юриспруденции, исчезают самостоятельные, оригинальные труды юристов по римскому праву, известны в основном лишь компиляции. Однако еще существуют юридические школы в Константинополе, Александрии, Цезарее и Берите. Из представителей последней школы известны юристы Кирилл, Домнин, Демосфен и Патрикий.

Сохранились следующие компиляции IV-V вв.:

1) Ватиканские фрагменты - конец IV - нач. V вв. В основе этой компиляции конституции Домициана, отрывки из сочинений Папиниана, Павла и Ульпиана. Манускрипт найден в библиотеке Ватикана кардиналом Анджело Май. Содержание: купля-продажа, узуфрукт, дарение, опека.

2) Сопоставление законов Моисеевых и римских (Collatio legum Mosaicarum et romanarum) - датируется началом V в.н.э., рукопись VIII-XI вв. Написаны либо христианским автором, либо, согласно итальянскому ученому Вольтерра - евреем в пику христианам. Данная компиляция содержит отрывки из Папиниана, Павла (особенно много отрывков из Сентенций), Ульпиана, Модестина и Гая. Посвящено главным образом уголовному праву, депозиту и наследственному праву.

3) "Советы некоего древнего юриста" (Consultatio veteris cuiusdam jurisconsulti) - название этой компиляции дал средневековый ученый Куяций, так как по форме - это советы адвоката. Главным образом состоит из фрагментов из Сентенций Павла, конституций из кодекса Грегориана, Гермогениана и Феодосия. Датируется VI в. н.э., но первая часть - более древняя.

4) Римско-сирийская законная книга (датируется около 476 г.) Это произведение духовного лица для церковных судов (известны сирийская, арабская, армянская и греческая версии манускрипта). Составлена в основном по указам восточных римских императоров, но чувствуется влияние греческого и сирийского права, особенно в вопросах о наследовании. Действовала в Средние века на территории Византии, Грузии, Армении и арабского Востока. Соответственно, сохранились арабский, армянский и грузинский переводы.

3. Кодекс Феодосия.

С IVв. появляется стремление упорядочить ius vetus, в связи с чем

1) В 321 г. император Константин принимает закон, согласно которому юристы не должны были в своих решениях принимать во внимание замечания Павла и Ульпиана к Папиниану.

2) В 327 г. он принимает еще один закон, который рекомендует руководствоваться Сентенциями Павла

3) Наконец, закон Феодосия II и Валентиниана III 426 г. придал обязательную юридическую силу сочинениям 5 юристов: Папиниана, Павла, Ульпиана, Модестина и Гая. При разногласии их между собой следовало отдавать предпочтение Папиниану.

Кроме того, затруднительно было пользование и императорскими конституциями, отсюда стремление объединить и упорядочить их в 1 книге. Первую такую попытку предпринял некий Папирий Юст, издав при Марке Аврелии собрание императорских конституций в 20 кн. При Диоклетиане (конец III в.) был составлен codex Gregorianus в 14 книгах, вобравший в себя в хронологической последовательности конституции с 196 по 295 гг. Затем в IV в. в дополнение к нему был составлен codex Germogenianus, собравший конституции с 314 по 324 гг.

В 428 г. император Феодосий II приказывает создать комиссию из 8 человек, перед которой ставит 2 задачи: 1) собрать все конституции от Константина до Феодосия II; 2) собрать выдержки из сочинений римских юристов. Все это следовало соединить в едином своде вместе с действующими законами Феодосия II. Однако комиссия не справилась с задачей и в 435 г. Феодосий содает новую комиссию уже из 16 членов во главе с квестором священного дворца (quaestor sacri palatii) Антиохом. Задача же была поставлена более скромная - создать сборник императорских конституций от Диоклетиана до Феодосия II. Ѕерез 3 года, 15 февр. 438 г. вышел кодекс Феодосия II в 16 книгах, который содержал более 3 тыс. конституций с 312 г. н.э.

Структура кодекса такова: 1 книга - источники права; 2-5 книги - частное право; 6-15 книги - публичное право; 16 книга - церковное право. 1-6 и 11 книги почти не сохранились. В западной части римской империи этот кодекс оставался основным источником права до XII в., а в восточной - до Юстиниана.

После падения в V в. западной римской империи римское право сохраняло свое значение, особенно среди латиноязычного населения. Германские вожди проявляли заботу о римском праве, издавая, в частности, краткие компендиумы, извлечения из римских юристов. Известны следующие компендиумы:

1) Lex romana Wisigothorum - это были извлечения из 3 кодексов, институций Гая и Сентенций Павла, изданы в 506 г. Аларихом II.

2) Edictum Theodorici - аналогичная компиляция Теодориха Великого, короля остготов (кон. V в.)

3) Lex romana Burgundiorum - подобный же сборник бургундского короля Гундобада.

4. Кодификация Юстиниана (Corpus iuris civilis)

- 13 февр. 528 г. Император Юстиниан создал комиссию из 10 человек с участием Трибониана и уже 7 апр. 529 г. был обнародован кодекс Юстиниана, который вобрал в себя все императорские конституции

- То же самое Юстиниан решил сделать и с ius vetus, и 15 дек. 530 г. издал указ о создании комиссии из 15 человек во главе с Трибонианом. Тот взял себе 2 профессоров из Константинопольской Академии (Теофил и Кратин) и 2 из Беритской Академии (Дорофей и Анатолий), а также в комиссию вошли 11 адвокатов. Задача комиссии - написание Дигест, то есть извлечения из классических римских юристов (не только из "золотой" пятерки) была завершена к 16 декабря 533 г.

- Одновременно Трибониан, Теофил и Дорофей по поручению Юстиниана подготовили Институции - учебник для студенчества.

21 ноября 533 г. императорским указом, обращенным к юношеству, Институции Юстиниана были санкционированы.

- 16 ноября 534 г. вышла новая редакция кодекса - добавлено более 300 новых конституций Юстиниана.

Содержание частей корпуса:

1) Институции - состоят из 4 книг, которые в свою очередь делятся на титулы и параграфы. Здесь дано известное определение права: "Юстиция заключается в постоянной и твердой воле воздавать каждому свое. Юриспруденция же есть познание божеских и человеческих дел, понимание справедливого и несправедливого." По структуре и содержанию - это в значительной мере повторение Институций Гая.

2) Дигесты: состоят из 50 книг, каждая из которых делится на титулы и параграфы. Дигесты вобрали в себя цитаты из почти 2000 сочинений 39 юристов. Общий объем Дигест - 150 000 строк.

Структура: 1 кн. - общие вопросы права, краткий очерк истории права и публичное право. Со 2 по 46 кн. - частное право; 47-48 кн. - уголовное право; 49 кн. - апелляции, фискальное и военное право; 50 кн. - административное право, правила и определения.

Внутри каждого титула каждой (кроме 30-32 кн) книги цитаты располагались в следующем порядке: а) цитаты из сочинений, комментирующих цивильное право. В большинстве случаев это были комментарии к Сабину, отсюда эта часть стала называться массой Сабина. б) Далее следовали цитаты из сочинений к преторскому эдикту, отсюда название - масса эдикта. в) Далее шли выдержки из сочинений по типу responsa. Так как чаще всего это были ответы Папиниана, то данная часть получила название масса Папиниана. г) Иногда были и добавочные цитаты. Это называлось Appendix. Видимо работало 3 подкомиссии, каждая со своим типом сочинений - отсюда выявленное деление на 3 основных массы.

Ученые обнаружили в текстах цитат из классических юристов многочисленные интерполяции, то есть замены, сделанные комиссией для сближения положений классических юристов с юстиниановским действующим правом. Например, во всех текстах слово mancip[atio было заменено на traditio.

3) Кодекс - состоит из 12 книг (возможно. в подражание XII таблицам). 1 книга посвящена церковному праву, источникам права и праву магистратов. 2-8 книги - частное право; 9 книга - уголовное право; 10-12 - положения о государственном управлении.

4) Новеллы - то есть последующие указы Юстиниана. Древнейший их сборник относится к 556 г., написан проф. Юлианом из Константинополя, содержит 122 новеллы.

Раздел 2. СИСТЕМА РИМСКОГО ПРАВА

Лекция 3. СООТНОШЕНИЕ СИСТЕМ IUS NATURALE, IUS GENTIUM, IUS CIVILE. СИСТЕМА ДЕЛЕНИЯ НА ЛИЦА, ВЕЩИ И ИСКИ. ПРАВО ЛИЦ В ЧАСТНОМ И ПУБЛИЧНОМ ПРАВЕ. ВЕЩНОЕ ПУБЛИЧНОЕ И ЧАСТНОЕ ПРАВО. IUDICIUM PUBLICUM И IUDICIUM PRIVATUM.

1. Исторические системы римского права.

Система римского права формировалась на протяжении 14 столетий, начиная с царского Рима времен Ромула и Нумы Помпилия (VIII в. до н.э), а также Законов XII таблиц (V в. до н.э.) и кончая кодификацией Юстиниана (VI в. н.э.). Исторически сложилось соотношение трех правовых систем, используемых римлянами: древнейшей они считали "право природы" ius naturale, из него черпало свои нормы международное право ius gentium, складывавшееся в VII-I вв. до н.э. в рамках отношений Рима со своими союзниками и врагами, и собственное национальное право римских граждан ius civile, также развивавшееся параллельно первым двум системам. Римляне констатировали приоритет "права природы" над "правом народов" и "цивильным правом" (D.4.5.8 (Gai.) Разумные основания гражданского права не могут уничтожать естественные права; D.7.5.2.1 (Gai.): Ведь естественный разум не мог быть изменен властью сената), поскольку "право природы - это то, что создано не мнением людей, но посеяно в природе некоей силой" (De inv. II. 161), а "закон есть заложенный в природе высший разум, который приказывает нам совершать то, что следует и запрещает противоположное" (De leg. I. 18). Таким образом, говоря на современном светском языке, римляне понимали под естественным правом сами законы природы, которые они вполне правомерно распространяли и на людей, и на законы развития и функционирования человеческого общества. В древнейшем Риме естественное право понималось как fas - обожествленное право природы, именно поэтому особое значение в праве играли жрецы, особенно авгуры, которые не только заведовали религиозными ритуалами, но и были первыми естествоиспыталелями, веками наблюдавшими за законами природы. Наконец, римляне различали право природы, общее для всех людей и потому неизменяемое, и местное право природы, зависящее от климатических и географических особенностей той или иной местности. Действительно, например, обычай римлян ходить без штанов едва ли был применим для варваров северной Европы именно в силу климатических особенностей. Удивительно также то, какое римские юристы давали определение этому праву: "Естественное право - это то, которому природа научила все живое: ибо это право присуще не только человеческому роду, но и всем животным, которые рождаются на земле и в море, и птицам". Действительно, не только людям, но и всем животным в той или иной мере свойственно любить и воспитывать своих детей, защищать свой дом и границы обитания, а также некое чувство справедливости. Более того, римляне защищали и права неживой природы, что выражалось в институте земельных сервитутов. Отсутствие современного эгоцентризма правового позитивизма в праве римлян, когда право понимается как исключительная особенность только человека - это одна из причин его долговечности.

Наиболее близко к естественному праву стоит в римской правовой системе т. н. ius gentium - "право народов" или, выражаясь современным языком, международное право. Ульпиан (D.1.1.1.4) определял право народов, как то, "которым пользуются народы человечества; можно легко понять его отличие от естественного права: последнее является общим для всех животных, а первое - лишь для людей в их отношениях между собой". Причем Цицерон (De off. III. 69) отмечал, что право всех народов стоит над правом отдельного государства, как бы подчиняя его себе, так как "то, что является правом народов, должно становиться цивильным". Это правило, озвученное еще Цицероном, является основополагающим принципом современного международного права. В отличие от естественного права, некоторые институты права народов установлены людьми вопреки естественным законам природы, основным из которых является институт рабства. Гермоген (D.1.1.1.5) отмечал, что "этим правом народов введена война, разделение народов, основание царств, разделение имуществ, установление границ полей, построение зданий, торговля, купли и продажи, наймы, обязательства за исключением тех, которые введены в силу цивильного права". Основным источником права народов римляне признавали как нормы естественного права, которые сегодня понимаются как международный правовой обычай, так и международные договоры различных стран Средиземноморья, в частности, Рима и его союзников (Dionys. III. 3.1).

Говоря о Риме периода от конца VI до второй половины I в. до н.э., необходимо учитывать, что то, что мы понимаем под Римской державой, не являлось целостным централизованным государством, а скорее было некоей конфедерацией, наподобие современного Европейского союза. Рим стремился объединить Средиземноморье не столько с помощью оружия, сколько с помощью права, причем это римское право было настолько популярно, ощутимо полезно, что многие союзные Риму государства добровольно принимали не только некоторые отдельные римские законы, но и целые разделы римского права с тем, чтобы активно воспользоваться теми преимуществами, которые эти народы получали от введения римского права. Право народов - это право не только римское, а право всех средиземноморских народов древности, хотя сами римляне оказали огромное влияние на его развитие. Преторы лишь занимали в процессе достаточно активную позицию, предлагая другим народам римские правовые нормы и в свою очередь заимствуя у них многие законы, полезные римскому народу. Например, морское торговое право римляне целиком заимствовали из законов греческого острова Родос, то есть Родосские морские законы стали римскими законами (D.14.2.9).

Особо следует отметить, что римляне наряду с другими народами Средиземноморья признавали т.н. "суд рекуператоров", который трактуется ими как "иностранный, международный суд". Дело в том, что по определению, которое дает древний энциклопедист Фест (P. 342 L.), рекуператорским судом является тот, который имеет место, когда между римским народом и царями, нациями и иностранными государствами устанавливается закон, в соответствии с которым посредством суда рекуператоров отдается и возвращается собственность различных государств, посредством тех же рекуператоров судебным порядком возвращается и частное имущество. Таким образом, речь идет о международном суде, который решал конфликтные вопросы как между отдельными государствами, так и между отдельными частными лицами, гражданами разных государств. Суд рекуператоров одновременно рассматривал как дела между двумя или несколькими государствами, то есть выполнял функции межгосударственного арбитражного суда, так и судебные споры между отдельными частными лицами, то есть регулировал и область международного частного права. Сам суд по своему названию recuperatio изначально обозначал лиц, которые избирались для возвращения земель и имущества, утраченных в результате военных действий, и когда между воюющими сторонами подписывался мирный договор, то в этом договоре, если речь шла не о капитуляции, а о соглашении равных сторон, где нет победителя и побежденного, стороны, естественно, решали вопросы о возвращении пленных, завоеванных территорий, угнанного скота и прочего имущества. Таким образом, в таких мирных международных договорах устанавливались правила взаимного возвращения имущества и решения споров судебным порядком. Более того, поскольку эти договоры становились основой дальнейших отношений между этими двумя или более государствами, то в них оговаривались и принипы судопроизводства, в частности, характер судопроизводства рекуператорского суда.

2. Система деления на частное и публичное право.

Деление права на публичное и частное: ius publicum и ius privatum, впервые зафиксировано уже в законах Нумы Помпилия и Законах XII Таблиц и признается римскими юристами основополагающим (D.1.1.1.2). Определение Ульпиана позволило ученым выделить три основных составляющих римского публичного классического права: право жертвоприношений, право жрецов и право магистратов, однако Цицерон после права магистратов давал раздел, излагающий ius populi Romani, то есть конкретные как публичные, так и частные права римских граждан.

3. Деление всего права на лица, вещи и иски

Институциональная и пандектная системы римского права. Под институциональной системой обычно имеется в виду система, излагающая институты римского права согласно основному делению, принятому в Институциях Гая и Юстиниана, т.е. делению на лица (субъекты права), вещи (объекты права) и иски (средства защиты прав). Обучение студентов по этой системе уже в древности позволяло легче освоить логику и структуру всего римского права. Именно по этой институциональной системе построен знаменитый Гражданский Кодекс Наполеона. Пандектная систем предполагает следование системе изложения институтов в пандектах, т.е. в Дигестах Юстиниана. Эта система исторически складывалась под влиянием порядка изложения Вечного преторского эдикта, передававшего структуру исков. Хотя и здесь имеет место деление на личные и вещные иски, однако система эта, в научном плане гораздо более глубокая, в учебном плане более сложна и тяжела для восприятия. По этой системе построено, в частности, Германское гражданское уложение (BGB).

4. Право лиц в частном и публичном праве.

Публичное право эпохи Республики и Принципата, согласно Ульпиану (D.1.1.1.2), делится на три части: право жрецов, право жертвоприношений, право магистратов. Сакральное право - это fas, как древнейшая форма естественного права (ius naturale), некая система запретов, религиозных обетов, штрафов и искупительных жертвоприношений. Право жертвоприношений уже в древности делилось на государственные (sacra publica) и частные жертвоприношения (sacra privata), однако оно регулировало отнюдь не только чисто религиозные обряды, так как именно из него впоследствии выработалась система уголовных наказаний и штрафных санкций, а также налоговое право и система исков, например, сакраментальный иск в форме обещания жертвоприношения. Право жрецов и право магистратов: излагало основные права и обязанности римских высших должностных лиц (магистратов) в сфере военной (imperium) и гражданской судебной и исполнительной власти (iurisdictio), а также роль сената и народных собраний (комиций). Теодор Моммзен, создавая свою знаменитую систему римского публичного права (romisches Staatsrecht) исходил из того, что право магистратов - это и есть все публичное право римлян. Однако это лишь часть публичного права, относящаяся к праву лиц.

Право лиц (ius personarum) дословно можно перевести как "право масок", так как в древности слово persona обозначало маску умершего предка римлянина (Polyb. VI. 53-54). Если предки римлянина никогда не занимали почетных должностей, то род его был плебейским, если же среди погребальных масок близких предков римлянина были маски магистратов, то род его считался патрицианским. Сам магистрат представлял весь римский народ или его часть (например, муниципий), поэтому он являлся "публичным лицом", в то время как простые римляне оставались чатсными лицами, отсюда деление лиц на persona privata и persona publica. В то же время вся римская civitas, как объединение всех граждан и как форма муниципий, понималась как persona publica. Любое законное объединение римских граждан (societas) понималось как совокупность лиц, но если это объединение решало государственные задачи (например, сбор налогов публиканами), то считались публичными societates. Более того, если частное лицо в виндикационном иске защищало не свою частную, а государственную собственность, то выступая от имени всего народа, брало на себя функцию persona publica/

5. Вещное публичное и частное право.

Второй раздел римского права - вещи (res), также относился не только к частному, но и к публичному праву. В римскм правовом учении о вещах одним из главных было деление всех вещей на принадлежащие частным лицам (res privatae), вещи, общие для всех (res communes omnium) и вещи, принадлежащие всему римскому народу (res publicae). Само понятие "собственность" (dominium) первоначально возникло как обозначение для всего государственного (общенародного) имущества, а древнейший виндикационный иск возник еще в царский период как средство судебной защиты государственной римской собственности в международных имущественных спорах. Основное деление вещного публичного права - это деление res publicae на имущество, находящееся вне коммерческого оборота (res extra commercium) и введенное в коммерческий оборот (res in commercio). Первая категория вещей находилась в непосредственном пользовании всех римлян (дороги, морские и водные пути, храмы, акведуки, канализация и т.п.), вторая категория, как достояние римского народа, не находящаяся в его непосредственном использовании, могла передаваться частным лицам для извлечения личных доходов приусловии уплаты государственных податей. Такая приватизация государственых земель и ресурсов не лишала народ права верховного собственника, но привлекала частную инициативу для управления такой собственностью. Государственный интерес сохранялся и в частной собственности и регулировался публичными сервитутамы: например, народ мог сохранять или покупать право проезда по частной земле (via publica), провода по ней акведуков (aquaeductus). И наоборот, римский народ активно предоставлял частным лицам долговременное или даже наследственное право застройки на государственной земле (суперфиций) или извлечения из нее доходов (эмфитевсис). Сохраняя право верховного собственника за римским народом (dominium populi Romani), государство нередко передавало публичные земли в частное владение (possessio), откуда и возникло понятие "провинциальная собственность".

Римляне не знали деления на вещное и обязательственное право. Вместе с тем, все вещи делились на телесные и бестелесные. К бестелесным вещам относились и обязательства, которые также делились на частные и публичные. Источником публичных обязательств были закон и преторский эдикт (D.44.7.52) точно так же, как и ныне основным источником для реализации государственных контрактов является принимаемый в парламенте закон о бюджете страны. Частные контракты регулировались т.н. "правом весов", а контракты, где одной из сторон являлось государство и(или) предметом которых было государственное имущество, назывались "правом копья". Государственные контракты римляне также называли "продажами под копьем", так как копье считалось основным символом государственной власти и устанавливалось в суде преторов и иных магистратов, где под их председательством устраивались аукционные конкурсы (auctiones) на заключение государственных подрядов по строительству, эксплуатации и ремонту общественных сооружений (дорог, акведуков, храмов, театров), государственных откупов по сбору налогов, договоров с частными лицами о закупке для государственных нужд, договоров аренды государственного имущества. К управлению государственными имуществами и к участию в государственных контрактах римляне привлекали не только самих римских граждан, но и граждан союзных им государств, что делало возможным участие в прибылях от государственного имущества не только граждан, но и иностранцев. Участвующие в прибылях товарищества откупщиков предоставляли в качестве гарантий все свое имущество и имущество многочисленных поручителей. В случае их несостоятельности имущественная ответственность ложилась на личное имущество того магистрата, который утвердил заключенный с ними государственный контракт.

6. Система исков в частном и публичном праве

Наконец, система исков и судопроизводства с конца VI в. до н.э. делилась на публичный судопроизводство (iudicium publicum) и судопроизводство по частным делам (iudicium privatum). Судопроизводство по частным делам велось римскими магистратами, которые могли присуждать ответчика к штрафу на сумму не выше 520 ассов (5 коров и 2 овцы). Публичное же судопроизводство первоначально осуществлялось только в виде решения римского народного собрания или (несколько позднее) сената, которые выносили судебные решения по уголовным делам (смертная казнь, изгнание, продажа в рабство) или по гражданским делам со штрафом свыше 520 ассов (в сер. V в. до н.э.). Публичное гражданское судопроизводство - это суд народного собрания, или сенаторский суд центумвиров, или международный рекуператорский суд, который рассматривал дела о несостоятельности должников по государственным контрактам, по разделу крупных наследств, по спорам о границах государственной земельной собственности. Соответственно все гражданские правонарушения считались либо публичными (delicta publica), если приносили вред всему римскому народу или ущерб государственному имуществу, либо частными (delicta privata), если приносили вред отдельному частному лицу или его частному имуществу.

Подводя итог краткому обзору, следует еще раз подчеркнуть, что основное деление всего римского права на лица, вещи и иски распространялось не только на частное, но и на публичное право. Вообще римское публичное и частное право развивались параллельно, поэтому, по словам известного итальянского ученого П.Бонфанте, как правило, одни и те же юридические институты обслуживали и публичное, и частное право.

Раздел 3. ПРАВО ЛИЦ (PERSONAE)

Лекция N4. ЛИЦА: ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ, СТАТУСЫ СВОБОДЫ, ГРАЖДАНСТВА И СЕМЕЙНЫЙ СТАТУС

1. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ

Для правильного понимания темы необходимо выделить некоторые соотношения между публичным и частным римским правом (ius publicum et privatum). Первоначально в отношениях между лицами преимущественную роль играло публичное право - государство само регулировало почти все важные сферы жизнедеятельности общества. В этом проявлялась централизация права, принцип власти и подчинения, когда частные лица не могут изменить законы своей волей. Эта функция государства, направленная на сохранение определенной общности людей, ее стабильности и равновесия, на ранних стадиях развития, да и во все последующие эпохи, была особенно важна. В области же частного права государство не регулирует непосредственно жизнедеятельность, но предоставляет инициативу частным лицам. Здесь государство не принуждает, а лишь защищает, таким образом проявляется юридическая децентрализация, позволяющая обществу сохранять и развивать частную инициативу, без которой невозможно его развитие.

Правоспособность - способность иметь права, быть субъектом права, а следовательно получать законную защиту со стороны всех институтов государства.

Дееспособность - участие своей волей в гражданской жизни (контракты, договоры), проявление личного инициативного начала.

Правоспособность индивида учитывалась римскими юристами уже с момента его зачатия в чреве матери, а не с момента его рождения. Так по законам XII таблиц неродившийся ребенок имел права наследования отцу. Юридическая смерть наоборот, наступала уже после физической смерти, лишь после передачи наследства законному наследнику. Так, согласно Дигестам (D.38.16.3.9) невостребованное, лежачее наследство есть продолжение личности умершего. Вообще способность быть субъектом гражданского права римляне называли caput habere (дословно - иметь голову), ее отсутствие - caput nullum habere. Правоспособный субъект назывался persona, его состояние определялось тремя статусами: 1. Status libertatis, 2. Status civitatis, 3. Status familiae. Этому соответсвует и основное деление людей на 3 категории: 1). Свободные и рабы. 2). Граждане и неграждане. 3) Лица своего и чужого права.

2. СТАТУС СВОБОДЫ (STATUS LIBERTATIS)

1). Рабы (servi) Рассмотрим прежде всего положение рабов, которое отличается двойственностью. Так, в соответствии с цивильным правом (ius civile) servi res sunt (т.е. "рабы суть вещи"), но в соответствии с естественным правом (ius naturale) за рабами признавалась человеческая личность.

Соответственно личное положение рабов определялось этими двумя факторами а) По цивильному праву раб был объектом, а не субъектом права, т.е. мог быть предметом купли родажи, узуфрукта, залога, коллективной собственности и т.д. б) Связь раба с женщиной не признавалась браком (matrimonium), а считалось сожительством (contubernium), не влекущим правовых последствий. в) Однако в древнейший период в соответствии с сакральным правом за рабом признавалась личность. Так по законам XII таблиц раб мог выступать в качестве свидетеля, привлекался к уголовной ответственности, по положению был близок к сыну семейства (filius familias). г). Во все времена за ним признавалось также право погребения - его могила также считалась религиозным местом (locus religiosus). г) Наконец, в соответствии с естественным (но не цивильным) правом учитывались и родственные связи рабов (cognationes serviles).

II-I вв. до н.э. - расцвет рабовладельческих отношений, связанный с активной завоевательной политикой Рима. Отсюда и дешевизна рабов. Однако уже Варрон и Цицерон призывали относиться к рабам как к наемным рабочим, выплачивая им должное. К концу I в. до н.э. относятся первые известные меры по регулированию положения рабов.

- Закон Петрония 19 г. н.э. - запретил отдавать рабов в гладиаторы;

- Эдикт императора Клавдия - предоставил свободу всякому старому и больному рабу, брошенному своим господином;

- император Домициан (I в.н.э.) запретил кастрацию рабов;

- император Адриан (II в.н.э.) запретил безнравственную торговлю рабами; сослал матрону из Умбрики на 5 лет за жестокость к рабыням;

- император Антонин Пий (2 пол. II в.н.э.) издал конституцию, согласно которой а) насилие над рабами и незаконное их убийство преследовалось уголовным наказанием (однако уголовному преследованию в архаическом Риме подвергались даже животные); б) если раб искал убежище в храме или у статуи императора - получал защиту и его гоподин мог быть вынужден продать раба другому.

- император Юстиниан (VI в.) признал родственные связи рабов (cognationes serviles).

Имущественное положение рабов

- способность приобретать, т.е. раб обладал юридической дееспособностью, мог действовать от имени господина (ex persona domini)

- формально обязательства рабов не распространялись на господина, но он обязан был возместить причиненный ими ущерб;

- рабу нельзя было предъявить иск, но за ним признавалось натуральное обязательство;

- в соответствии с преторским эдиктом ответственность господина за обязательства своего рабарегулировалась четырьмя исками:

1). Иск о пекулии (actio de peculio) - когда имущественная ответственность господина не превышала размера данного им рабу имущества

2). Иск инститорный (actio institoria) - когда господин отвечал за обязательства раба в объеме данных господином рабу функций приказчика.

3). Иск экзерциторный (actio exercitoria) - ответственность господина в объеме данных господином рабу функций капитана корабля.

4) Actio quod iussu - ответственность господина в объеме данных господином рабу распоряжений.

В реальной жизни раб мог даже иметь состояние, давать взаймы господину и иметь своих рабов (servi vicarii).

Особый статус имели государственные рабы (servi publici), они получали от государства нечто вроде жалования, имели право обзаводиться семьей и оставлять в наследство половину своего имущества.

Способы установления рабства: 1) плен; 2) рождение от рабыни; 3) покупка; 4) наказание.

Способы освобождения от рабства (manumissio):

1) Во время религиозных празднеств (сатурналии, лектистернии и т.д.

2) manumissio testamento - освобождение по завещанию господина.

3) manumissio vindicta - освобождение в присутствии претора в форме виндикации с участием т.н. assertor in libertatem.

4) неформальные манумиссии (появились в конце республики): a) manumissio inter amicos - освобождение в присутствии друзей, б) manumissio per epistolam - освобождение посредством письма, в) manumissio per mensam - освобождение путем обращения с рабом как со свободным.

5) освобождение в соответствии с государственным актом.

6) освобождение в церкви (с IV в.н.э.)

- Закон Юния Норбана (19 г. н.э.) предоставил рабам, освобожденным неформально статус latini Iuniani при подтверждении их освобождения 5 свидетелями.

- Закон Элия Сенция (4 г. н.э.) ввел ограничения манумиссий:

1). Господин, не достигший 20 лет, мог отпустить раба только с согласия особой комиссии.

2). То же условие по отношению к рабам в возрасте до 30 лет.

3). запрещено отпускать рабов в ущерб интересам кредиторов.

4). запрещено отпускать рабов, совершивших тяжкие преступления (клейменых).

- Закон Фуфия Каниния (эпоха Августа) регулировал отпуск рабов по завещанию: господин, имевший 3 рабов, мог отпустить не более 2; имевший 10 рабов - не более половины; имевший до 30 рабов - не более трети; имевший до 100 рабов - не более четверти; имевший до 500 рабов - не более пятой части.

- Юстиниан отменил закон Фуфия Каниния и ограничил закон Элия Сенция - возраст гоподина был снижен с 20 до 17 лет.

2). Вольноотпущенники (liberti).

В древности (VIII-II вв. до н.э.) все вольноотпущенники становились римскими гражданами (cives Romani). Затем после закона Юния Норбана выделились latini iuniani, о которых Гай сказал: "жили как свободные, умирали как рабы". Получая латинское гражданство, эти отпущенники были лишены политических прав, права заключения брака по римским законам и права завещания. К особой категории относились т.н. peregrini dediticii (клейменые) - свободные, не имевшие гражданства и права пребывать в Риме и его окрестностях. Все эти различия были уничтожены лишь Юстинианом.

Имущественное и социальное положение вольноотпущенников

1) вольноотпущенник не имел избирательных прав (но его сын уже имел их).

2). Согласно праву патроната (ius patronatus) вольноотпущенник cохранял некоторые обязательства по отношению к господину: а) обязан оказывать ему уважение, не имел права возбуждать против него и его детей инфамирующих (т.е. бесчестящих) исков. б) имел материальные обязательства (officium), особенно если давал при освобождении клятвенное обещание (iurata promissio) господину. в). патрон и его дети в случае обеднения имели право требовать от вольноотпущенника средств на пропитание - alimenta. г). Патрон и его дети имели наследственные права на имущество вольноотпущенника, если тот умирал без завещания.

Право патроната прекращается: 1) если патрон не поддержал отпущенника в нужде, 2) если государством было пожаловано отпущеннику право ношения золотого кольца (ius annuli aurei), 3) если император с согласия патрона давал отпущеннику т.н. "восстановление дня рождения" (restitutio natalium).

3). Колоны (coloni).

Колоны как свободные арендаторы чужой земли существовали уже в эпоху республики и принципата. Однако юридическая зависимость колонов появилась позднее и связана с реорганизацией императорами налогообложения земли. В императорских земельных кадастрах учитывалось не только качество земли, но и количество обрабатывавших ее колонов. Положение колонов ухудшается с середины III в. н.э. и имеет свою предисторию:

- Закон Манциана (75 г. н.э.?) ввел регулирование денежной и натуральной подати колонов, установил 6 дней в году обязательной работы колонов на господина.

- Закон Адриана (117-138 гг.) подтвердил и развил предыдущий закон.

- Конституция императора Константина 322 г. предписывала принудительное возвращение колонов на обрабатываемую ими землю.

- Закон 357 г.н.э. запретил продажу земли без колонов. Таким образом, они стали как бы рабами самой земли (servi terrae ipsius).

Основания установления колоната:

1). Рождение от колона. 2). Соглашение о поселении свободного на чужой земле. 3). Проживание на условиях колона на чужой земле в течении 30 лет. 4). Изобличение в занятии нищенством.

Прекращение колоната:

1). При приобретении колоном земли в собственность. 2). При возведении его в сан епископа.

3. ГРАЖДАНСКИЙ СТАТУС (STATUS CIVITATIS)

Приобретение гражданского статуса делало человека субъектом права. Приобретение гражданства осуществлялось путем:

а). рождения - статус по отцу, если ребенок рожден в законном браке и по матери - если вне брака;

б). освобождения из рабства;

в). усыновления чужеземца;

г). предоставления гражданства государственным актом;

д). переселения латина в Рим (в республиканскую эпоху).

Основные гражданские права:

1). Право приобретения собственности (ius commercii).

2). Право вступления в законный брак (ius conubii).

3). Пассивное избирательное право (ius suffragii).

4). Активное избирательное право (ius honorum) - в архаическом Риме имели только патриции.

5). Право быть римским воином (militaria).

6). Право завещания (testamenti factio).

Не всякий свободный был гражданином. Некоторые категории были лишены гражданских прав: 1) Эрарии - лишены избирательного права, 2) Латины - лишены избирательного права, а также права давности владения. 3). Перегрины - лишены гражданских прав (ius civile). Их отношения с римлянами строились в соответствии с правом народов (ius gentium), специально для разбора судебных дел с ними избирался претор перегринов. 4). Дедитиции - лишены всех прав.

Император Каракалла в 212 г. н.э. издал рескрипт, согласно которому всем жителям империи кроме дедитициев было даровано римское гражданство. В VI в. император Юстиниан еще раз подтвердил этот закон.

Сами граждане также делились на сословия (ordines). В раннем Риме особое значение имело деление на патрициев и плебеев, причем первые стремились сконцентрировать в своих руках всю политическую и экономическую власть, вторые успешно боролись за уравнение прав сословий.

На протяжении всей римской истории особое значение имел институт патроната-клиентелы. Существовало три основных типа: 1) Судебный патронат (древнейший) - представлял собой сакральный договор о взаимном обязательстве сторон (зафиксирован в законах XII таблиц) 2) Клиентела вольноотпущенников. 3). Клиентела целых общин и народов, искавших покровительства сильных римлян для защиты своих интресов в Риме.

Утрата гражданства:

1). Плен. 2). Продажа в рабство (до 313 г. до н.э.). 3). Самопродажа (при Юстиниане). 4). Осуждение на изгнание (interdictio aquae et ignis). 5). Лишение гражданства в наказание за уклонение от ценза. 6). Осуждение на каторжные работы или в гладиаторы (ad gladium) в эпоху империи. 7) Переселение в колонию.

Незаконное присвоение гражданства строго каралось. Так закон Паппия (I в. до н.э.) учредил особый суд для разбора дел о гражданстве. В эпоху империи перегрин, выдавший себя за гражданина, подвергался смертной казни, а вольноотпущенник, выдавший себя за свободнорожденного, привлекался к уголовной ответственности.

4. СЕМЕЙНЫЙ СТАТУС (STATUS FAMILIAE)

Семейный статус делил всех римских граждан на две категории: personae sui iuris (лица своего права) и personae alieni iuris(лица чужого права). К первым относились главы семейств или домовладыки (patres familiarum), которым при надлежала вся власть над имуществом семьи и всеми домочадцами. Ко вторым соответственно относились все члены семьи, находившиеся в отеческой власти. Абсолютная власть домовладыки (pater familias) называлась manus. Конкретное ее проявление - власть над сыном - называлась patria potestas. Первоначально единство семьи основывалось на агнатическом родстве, т.е. родстве по отцовской линии. Этот институт имел весьма широкое применение в том смысле, что распространялся не только на кровно-родственные отношения. Во все времена в Риме был весьма распространен институт усыновления двух типов: 1). Arrogatio или quasi adgnatio - для усыновления лиц своего права, и 2). Adoptio - для усыновления лиц чужого права. С течением времени все большее значение стало получать когнатическое родство, т.е. родство по крови, по материнской линии. Общее развитие системы родства шло от абсолютного преобладания агнатического родства (в законах XII таблиц) до полного признания на основе ius gentium (права народов) когнатического родства. В VI в. Юстиниан сделал когнатическое родство преобладающим.

Лекция 5. ЛИЦА: ИЗМЕНЕНИЕ И УМАЛЕНИЕ ПРАВОСПОСОБНОСТИ, ДЕЕСПОСОБНОСТЬ, ЮРИДИЧЕСКИЕ ЛИЦА

5. ИЗМЕНЕНИЕ ГРАЖДАНСКОЙ ПРАВОСПОСОБНОСТИ (CAPITIS DEMINUTIO)

Изменение (или умаление) гражданской правоспособности в соответствии с тремя основными статусами делилось на три вида: величайшее, среднее и минимальное.

1) величайшее (capitis deminutio maxima) - влекло за собой утрату всех трех статусов - свободы, гражданства и семейного статуса. Это происходило в случае плена, продажи в рабство, смертной казни. Подвергшийся capitis deminutio maxima терял все личные и имущественные права, его имущество переходило или к государству, или к кредиторам.

2) среднее (capitis deminutio media) - влекло за собой утрату лишь гражданства и семейного статуса. Это обычно происходило в случае осуждения на изгнание. Осужденный на capitis deminutio media терял все гражданские права, в том числе и права агнатского родства, сохраняя лишь когнатическое родство. Его имущество также конфисковалось государством с учетом интересов кредиторов.

3) минимальное (capitis deminutio minima) - влекло за собой лишь изменение семейного статуса. Различаются три основных случая capitis deminutio minima: а) Лицо чужого права переходит из-под власти одного домовладыки под власть другого. б) Лицо своего права попадает под власть домовладыки (например, свободная от опеки вдова выходит замуж, взрослый свободный усыновляется другим, становясь лицом чужого права (alieni iuris). в). Освобождение сына из под власти отца

6. УМАЛЕНИЕ ГРАЖДАНСКОЙ ЧЕСТИ

1). INTESTABILITAS - в законах XII таблиц существовала санкция improbus intestabilisque esto ("пусть будет признан бесчестным и утратит право быть свидетелем"), налагавшаяся за некоторые виды преступление (прежде всего лжесвидетельство). Санкция первоначально имела сакральную окраску и влекла а собой полную юридическую недееспособность: а). Осужденный не мог заключать сделки, сопровождавшиеся клятвой, б) не мог составить завещания, в). не имел гражданских прав.

2). INFAMIA - бесчестье, имелось два вида:

- infamia immediata - налагалось без судебного решения за некоторые бесчестные виды деятельности (сводничество, ростовщичество).

- infamia mediata - налагалось в силу судебного приговора.

Последствия инфамии: 1). осужденный не допусался к ходатайству и свидетельствованию за других, 2). по закону Юлия Октавиана Августа лишался избирательных прав

3). TURPITUDO - умаление чести за занятие некоторыми профессиями (актер, гладиатор, проститутка), что препятствовало занятию государственных должностей и несколько ограничивало имущественную правоспособность (например, при разделе завещанного имущества).

7. ОГРАНИЧЕНИЕ ДЕЕСПОСОБНОСТИ

1). Ограничения несовершеннолетних.

Несовершеннолетние (impuberes - дословно "безусые", происходит от слова pubes, обозначавшего пушок на вехней губе, признак половой зрелости) - это дети в возрасте до 12 лет - для девочек и до 14 лет - для мальчиков. Дети в возрасте до 7 лет (infantes) были совершенно недееспособны, их интересы защищались через опекунов. Дети в возрасте от 7 до 14 лет (собственно impuberes) имели ограниченную дееспособность: а) они не могли составлять завещание; б). их сделки имели силу лишь при согласии опекуна

2). Ограничения minores.

Лица в возрасте от 14 до 25 лет (puberes minores XXV annis) имели некоторые ограничения дееспособности, но и некоторые преимущества: а) в случае если их обманули, сделка, заключенная ими, признавалась недействительной. б). по их требованию им мог быть назначен куратор их имущества. в). по достижении 25 лет они могли потребовать пересмотра любого судебного решения по ним.

3). Ограничения сумашедших.

Сумашедшие (furiosi), сохраняя всю правоспособность, были полностью недееспособны, в сделках их представлял куратор. В случае проблеска сознания им возвращалась и дееспособность.

4). Ограничения расточителей.

Расточители (prodigi) приравнивались к сумашедшим и лишались дееспособности.

5). Ограничения женщин.

Женщины считались неспособными заключать разумные сделки, поэтому при отсутствии родителей или мужа они заключали сделки лишь с согласия опекунов. Но вдова, имеющая 3 и более детей, а также жрица весталка обладали полной дееспособностью. При Юстиниане (VI в. н.э.) их дееспособность была приравнена к мужской.

8. ЮРИДИЧЕСКИЕ ЛИЦА

Уже в древнейший период существовали объединения, имевшие внешнее сходство с юридическими лицами. По квиритскому праву общее имущество, например ager publicus (общественная земля), относилось к res extra commercium, т.е. к вещам, находившимся вне гражданского оборота, вне частного права. Однако в древнейшем праве чуть ли не все сделки и юридические акты регулировались сакральным правом (ius sacrum). В том же смысле и общее имущество триб, курий и храмов относилось к области божественного права (res divini iuris).

Кроме того уже в эпоху 2 римского царя Нумы Помпилия (VIII в. до н.э.) и законов XII таблиц существовали различные религиозные, политические, провессиональные и коммерческие объединения граждан, называвшиеся sodalitates или collegia. Известно, что товарищества (societates) эпохи республики имели общее имущество и казначея, однако в отношениях с третьими лицами обычно не выступали как юридические лица. Принято считать, что прообразом юридического лица с древнейших времен выступал сам римский народ (populus Romanus), который через своих представителей - магистратов - заключал сделки с частными лицами и имел право наследования. Некоторые ученые считают также первым проявлением юридического лица институт муниципиев, которые действовали в суде через своих представителей, заключали сделки. Однако муниципий не нес имущественной ответственности за деликты (правонарушения) своих представителей.

Как бы то ни было, однако во II в.н.э. Гай говорит о них, что "общины пользуются полодением частных лиц". Коллегии, которые также могли пониматься как общины, наделяются правоспособностью по образцу муниципий. Так 1) по преторскому эдикту за ними признается право действовать в суде через представителей; 2) по сенатусконсульту императора Марка Аврелия ( 2 пол. II в. н.э.) коллегии стали получать и наследственные права. Согласно Юстиниану, для приобретения наследственных прав коллегии необходимо было получить специальную привилегию.

Вопрос о свободе союзов в разные периоды решался по разному. Так в XII таблицах признавались законными любые объединения граждан, если его устав не противоречит закону. Однако в них же был введен запрет на тайные ночные сборища. В I в. до н.э. был введен ряд ограничений для религиозных сообществ. Так сенатусконсульт 63 г. до н.э. распустил коллегии, вредящие общественному порядку (дело о вакханалиях). Однако в 58 г. до н.э. плебейский трибун Клодий восстанавливает свободу коллегий. В 56 г. особым сенатусконсультом вновь распускаются все политические объединения (sodalitates). Наконец Цезарь уничтожил почти все коллегии, кроме самых древних. Далее законом Юлия о коллегиях (lex Iulia de collegii) Август установил правило регистрации коллегий, согласно которому для этого требовалось разрешение сената. Со II в. н.э. деятельность коллегий откупщиков подпадает под все более жесткий контроль императорского фиска. Наконец, в постклассическом праве появляется новый тип общественных учреждений - церковь. Церковь в целом и отдельные ее приходы получают право приобретать, получать по завещанию, выступать в качестве кредитора, действовать в суде через представителей.

Раздел 4. СЕМЕЙНОЕ ПРАВО

Лекция 5. ЛИЦА: БРАЧНОЕ ПРАВО, ОТЦОВСКАЯ ВЛАСТЬ, ОПЕКА И ПОПЕЧИТЕЛЬСТВО

9. БРАЧНОЕ ПРАВО (IUS CONUBII)

Брак формировался в древнейшем Риме в условиях патриархального строя, моногамной семьи. этим определялась неограниченная влсть домовладыки, называвшаяся manus (От латинского слова "рука"). Отсюда власть домовладыки над женой обозначалась термином in manu.

Заключению брака предшествовал обряд обручения (sponsalia), заключавшийся в форме взаимных клятв - обещаний (sponsis) сторон заключить брак. В древнейший период этот акт совершался отцами жениха и невесты в форме двух стипуляций, позднее - самими женихом и невестой, причем последним со времен поздней республики давался иск против родителей в случае безосновательного их отказа против воли жениха и невесты.

1). Формы брака.

1). Confarreatio - религиозная форма брака в присутствии великого понтифика, жреца Юпитера и 10 свидетелей.

Ритуал - произнесение торжественных слов, освящение и вкушение женихом и невестой т.н. panis farreus - ячменного хлеба. Эта форма брака употреблялась в основном для жрецов и патрициев. просуществовала вплоть до введения христианства (IV в. н.э.)

2). Coemptio - брак в форме покупки жены посредством акта манципации, в присутствии 5 свидетелей и весовщика. Акт манципации предварялся вопросами о согласии жениха и невесты.

3). Usus - фактическое сожительства в течении одного года, после чего на основании давности владения, жена юридически подпадала под власть мужа.

Все эти браки римляне относили к категории cum manu ("под рукой"), когда жена попадала в полную власть мужа или домовладыки и находилась на положении дочери (filiae locum). Однако уже законы XII таблиц знали брак sine manu. Это форма простого сожительства (usus), прерываемого так называемым usurpatio trinoctium, то есть ежегодного ухода жены на 3 дня из дома мужа, посредством чего происходил прерыв давности. В эпоху классических юристов (I-III вв. н.э.) эта форма брака стала преобладающей. Заключался этот брак путем обычного брачного соглашения (consensus) и привода жены в дом мужа (deductio in domum).

2). Прекращение брака

Для брака cum manu его расторжение было возможно только по воле мужа. Религиозная конфарреация расторгалась только с помощью особого обряда диффареации.

Брак sine manu расторгался либо по обоюдному согласию, либо по инициативе одной из сторон (как мужа, так и жены), причем для развода закон не требовал указания причин.

Первоначально прочность римского брака была чуть ли не притчей во языцах, однако уже в I в. до н.э. количество разводов резко увеличилось, супружеская неверность стала обычным явлением. В связи с этим закон Юлия Августа 18 г. до н.э. ввел наказание за прелюбодеяние для жены, мужа и отца мужа (в случае его попустительства прелюбодеяниям дочери). Далее известен законы Августа lex Iulia de maritandis ordinibus (18 г. до н.э.) и lex Papia Poppaea (9 г. до н.э.), которые с помощью мер, касающихся брака, стремились укрепить римскую семью. Согласно этим законам мужчина в возрасте от 25 до 60 лет признавался бездетным, если вообще не имел детей, женщина в возрасте от 20 до 50 лет считалась бездетной, если у нее было менее 3 детей. В случае бездетности римлянин мог получить в наследство лишь половину завещанного имущества. Если же римлянин данного возраста вообще был холостым, то лишался всего наследства.

Далее преторами стало преследоваться нарушение обязательства обручения. Согласно преторскому эдикту это требовало возмещения ущерба и влекло за собой бесчестие (infamia). С IV в. н.э. требовалось и возвращение предбрачных подарков.

3). Условия вступления в брак:

1) Достижение брачного возраста - 12 лет для девочек, 14 лет для мальчиков.

2) Согласие на брак (сначала лишь отца семейства, впоследствии также жениха и невесты). Закон Юлия Августа 4 г. н.э. дал жениху и невесте право на иск против pater familias в случае необоснованного отказа в браке.

3) Наличие брачного права (ius conubii)

Здесь следует учитывать, что до закона Корнелия 445 г. до н.э. не допускались браки между патрициями и плебеями. Только закон Юлия Августа 18 г. до н.э. разрешил браки между вольноотпущенниками и свободнорожденными, однако браки вольноотпущенников с сенаторами не допускались.

4) Родственные связи.

4). Имущественные и личные отношения супругов.

1) При браке cum manu: Первоначально - юридически почти не ограниченные права мужа:

а) Право продажи (ius vendendi - было отменено уже полулегендарным царем Ромулом (VIII в. до н.э.)).

б) Право вершить суд над своей супругой, вплоть до ее убийства (ius vitae ac necis). Однако, супруг должен был в ряде случаев учитывать мнение своих домочадцев и родственников - так называемый "домашний суд (iudicium domesticum).

в) Первоначально все имущественные права принадлежали мужу, позднее (с конца республики - II-I вв. до н.э.) приданое жены стало регулироваться нормами о пекулии. В любом случае приданое, хотя и находилось в общей имущественной массе супруга, однако не сливалось с ним полностью.

2) При браке sine manu:

а) Жена сохраняла свой прежний статус, то есть оставалась агнаткой своего отца.

б) Поэтому, не будучи агнаткой мужа, могла вступать с ним в любую имущественную сделку.

в) Соответственно, она самостоятельно распоряжалась своим имуществом.

г) Однако первоначально дарения между супругами запрещалиь. Они были разрешены лишь с III в.н.э.

д) Супруги могли даже судиться между собой, однако были запрещены инфамирующие иски между ними.

Особо в римском классическом праве регулировались права супругов на приданое (dos) жены.

- Первоначально, в период господства брака cum manu, приданое было в полной собственности мужа

- В конце республики, когда резко увеличилось количество разводов, то жене даже при браке cum manu стал при разводе даваться иск на возвращение приданого, в случае, если брачный контракт предварялся стипуляцией (клятвенным обещанием) жениха вернуть приданое в случае развода.

- В классическом праве установилось общее правило, согласно которому: а) в случае смерти жены приданое оставалось мужу; б) в случае смерти мужа приданое возвращалось жене или ее отцу; в) при разводе по вине мужа приданое возвращалось жене; г) при разводе по вине жены приданое оставалось мужу.

Закон Юлия о прелюбодеяниях (18 г. до н.э.) запретил мужу отчуждать приданое жены без ее особого на то согласия. Юстиниан же вообще запретил отчуждать приданое.

Однако с целью пресечь злоупотребления и со стороны жены стали регулироваться и предбрачные дарения жениха невесте donatio propter nuptias). По Юстиниану, эти дарения оставались за женой лишь в случае, если развод совершался по вине мужа, и возвращались мужу, если виновницей развода была жена.

10. ОТЕЧЕСКАЯ ВЛАСТЬ (PATRIA POTESTAS).

1). Характер отеческой власти.

Как известно, мать даже при браке cum manu не имела никакой власти над своими детьми, не говоря уже о браке sine manu, когда формально мать даже не являлась агнаткой своих собственных детей.

Вся власть над детьми сосредотачивалась в руках отца семейства (pater familias). Называлась она patria potestas и сводилась к следующим основным правам отца:

1) ius exponendi - то есть право выбрасывать новорожденных детей. Это право было отчасти ограничено уже Ромулом (его законом предписывалось выбрасывать лишь слабых, больных и уродливых младенцев). Правило выбрасывать уродов существовало и в законах XII таблиц. Наконец, лишь Юстиниан начинает преследовать за выбрасывание новорожденных как за убийство.

2) ius vendendi - право продажи своих детей. Сыновей отец, согласно XII таблицам, мог продавать трижды, прежде чем они окончательно освобождались из под власти отца; для дочерей и внуков достаточно было единичной продажи. Прлдажа детей в рабство была запрещена в конце IV в. до н.э. (видимо, законом Петелия 313 г. до н.э.), хотя труд детей мог продаваться и впоследствии

3) ius vitae ac necis - право над жизнью и смертью своих детей, было ограничено лишь указом императора Константина (306-337 гг.н.э.), который стал приравнивать убийство сына к уголовному преступлению (parricidium).

4) ius coercendi - дисциплинарная власть отца наказывать своего сына любыми, в том числе и физическими средствами. Впервые было ограничено указом императора Траяна (1-я пол. II в. н.э.), который принуждал отца освобождать сына из-под своей власти в случае серьезных с его стороны злоупотреблений.

5) ius vindicandi - право на иск против всякого третьего лица, удерживающего подвластного ему лицо в своей власти.

2). Имущественные отношения с сыном

Первоначально все имущество, в том числе и приобретенное сыном, находилось во власти отца. Сын мог иметь лишь пекулий, то есть право пользования какой-либо вещью, однако этот пекулий мог быть всегда отнят у него отцом.

- По установлению Августа был введен так называемый peculium castrense, то есть лагерный пекулий - имущество, приобретенное сыном в качестве военной добычи. На этот лагерный пекулий сын имел уже право собственности и завещания.

- В период домината (IV-V вв. н.э.) был узаконен peculium quasi castrense, то есть как бы лагерный пекулий, к которому относилось всякое имущество, приобретенное сыном на государственной службе. На этот пекулий сын также имел право собственности и завещания.

- Указ императора Константина (нач. IV в. н.э.) дал сыну право распоряжаться наследством, полученным при жизни отца от матери.

- Указ имп. Аркадия и Гонория (кон. IV в. н.э.) распространил это правило на всякое наследство, полученное сыном по материнской линии родства.

- Юстиниан (VI в.) все это обобщил: по его нормам отцу теперь принадлежало только то, что сын приобрел ex re patris, то есть, в качестве дохода от отцовского имущества, на остальное же имущество сына отец мог иметь только право пожизненного пользования.

3). Установление patria potestas.

1) Вследствие рождения ребенка в законном браке;

2) Путем узаконения (legitimatio), то есть признания ребенка своим. Это правило действовало со времен имп. Феодосия и Валентиниана (V в. н.э.)

3) Усыновление - было двух видов:

а) arrogatio - происходило в куриатных комициях (народных собраниях по куриям) по запросу понтифика. Запрос по латыни rogatio - отсюда и общее название акта. Это было усыновление в форме специального закона и касалось первоначально только усыновления лиц своего права (personae sui iuris), а со времен имп. Антонина Пия (II в.н.э.) аррогация (правда в более упрощенной форме) распрстранилась и на несовершеннолетних.

б) Adoptio - усыновление для лиц не своего права (non sui iuris), совершалось в форме троекратной манципации и двукратной манумиссии усыновляемого. После последней манципации усыновитель выступал с так называемым vindicatio in patriam potestate, то есть с заявлением своих отцовских прав, фиктивный покупатель и продававший сына отец молчали, и усыновитель вступал в свои отцовские права. Юстиниан упростил этот ритуал до обычного заявления перед судьей.

Прекращение patria potestas

1) Если сын приобретал звание жреца Юпитера, дочь - звание весталки; в империю это распространилось и на звание консула, префекта, военачальника или епископа.

2) В случае, если отец трижды манципировал своего сына. Однако в этом случае сын утрачивал наследственные права на отцовское имущество, однако это впоследствии было отменено.

11. ОПЕКА (TUTELA) И ПОПЕЧИТЕЛЬСТВО (CURA).

Первоначально порядок призвания к опеке совпадал с порядком призвания к наследству.

Естественный опекун - ближайший агнат. На этом принципе сложилась:

1). Tutela legitima, которая давала опекуну manus, potestas над всем familia.

2). Tutela testamentaria также зафиксирована уже законами XII таблиц;

- Lex Atilia (нач. II в. до н.э.) предписал в случае отсутствия законного опекуна назначать опекуна по распоряжению магистрата - претора в присутствии большей части плебейских трибунов;

Отсюда развитие так называемой

3). Tutela dativa

Lex Iulia Titia (конец I в. до н.э.) в провинциях возложил эту обязанность на провинциальных правителей.

Таким образом устанавливается контроль государства над деятельностью опекунов. В связи с чем

а). создаются особые praetores tutelares

б). опека становится не почетным правом, а обременительной повинностью - munus publicum.

Отличие между tutela и cura незначительно: согласие опекуна на сделку опекаемым выражалось в формально-юридическом акте, называвшемся auctoritatis interpositio; то есть на вопрос во время сделки auctor ne fis? он отвечал auctor fio; а согласие попечителя (consensus curatoris) - было неформальным и вне сделки. Кроме того, известно, что попечительство (cura) появилось позднее

Первоначально опекун имел неограниченную власть распоряжения имуществом, но против него мог быть предъявлен иск о растрате имущества, требовавший возмещения вдвойне (in duplum), так как это приравнивалось к fur nec manifestum.

- В конце республики преторский эдикт дал новые иски:

а). Actio tutelae directa (требование от опекуна возмещения убытков)

б). Actio tutelae contraria (опекун может требовать возмещения понесенных им расходов)

в). В случае попечительства (cura): Actio negotiorum gestorum

В эпоху империи были введены еще более строгие ограничения опекунов:

- сенатусконсульт 195 г. н.э. (Oratio divi Severi) запретил отчуждение недвижимости опекаемого без разрешения опекунских властей.

- император Константин запретил отчуждение и других ценных вещей, сделав опекуна простым хранителем имущества, ведущим лишь необходимые текущие дела.

Раздел 5. ВЕЩНОЕ ПРАВО (RES)

Лекция 7. ПОНЯТИЕ ВЕЩИ. ВЛАДЕНИЕ

1. Понятие вещи.

Римский юрист Ульпиан дает следующее определение понятию вещи: Rei appellatione et causae et iura continentur (D.50.16.23 Ulp.) "Названием вещи охватываются как юридические отношения, так и права."

Соответственно, римляне понимали, что разделение вещей способствует выявлению различных юридических отношений и конкретных прав на вещь. Поэтому необходимо знать основные виды разделения вещей:

1) Res corporales et incorporales (Gai.2.13-14). Гай относит к бестелесным вещам наследство, обязательства и узуфрукт, не упоминая права собственности, так как для римских юристов собственность на вещь сливалась с самой вещью (meum est ex iure Quiritium).

2) Res mobiles et immobiles.

3) Res privatae et publicae (Gai.2.10 sq.)

4) Res in commercio et res extra commercium (воздух, вода, море, храмы, общие дороги и т.д.) (D.18.1.16 pr.).

5) Res divini et humani iuris (Gai.2.2-9)

6) Res mancipi et res nec mancipi (Gai.1.192; 2.15;18-27)

Ulp.Reg.19.1: "Все вещи являются либо mancipi, либо nec mancipi. К res mancipi относятся участки на италийской земле, как сельские, каким считается поместье, так и городские, каков дом; также права сельских участков, например, дорога, тропа, прогон, водопровод; также рабы и четвероногие, которые приручаются к упряжке или ярму, например, быки, мулы, лошади и ослы. Остальные вещи относятся к res nec mancipi".

Отчуждение res mancipi только посредством манципации или in iure cessio; для res nec mancipi достаточно простой traditio.

7) Вещи делимые (руда, камни, песок, земля, здания (только вертикально), зерно и т.д., т.е. все что не теряет качества, рода и ценности от деления) и неделимые (отдельное вьючное животное, конкретный стол, украшение, статуя, а также общественные выгоны, общественные дороги и храмы и другие предметы общей собственности).

Материально неделимые вещи могли быть разделены на идеальные доли (например, несколько хозяев на одного раба (D.13.6.5.15).

8) Вещи потребляемые (которые с пользованием уничтожались - продовольствие, деньги) и непотребляемые (которые не изнашивались от потребления (драгоценный камень) или изнашивались постепенно res quae usu minuuntur).

9) Вещи, определяемые родовыми признаками, и индивидуальными (genus et species).

Родовые вещи - которые определяются числом мерой, весом.

Родовая вещь может быть заменена другой, видовая - нет.

10) Вещи простые и сложные.

D.41.3.30 pr. Pomp.: Существует же три рода тел: один, который составляет одно целое... как, например, раб, бревно, камень и подобное, другой род, который состоит из составных, т.е. нескольких, между собой связанных тел, что называется составным телом, как например, здание, корабль, шкаф; третий, состоящий из раздельных вещей, как многие не связанные одно с другим, но объединенные одним именем, например, народ, легион, стадо.

11) Вещи главные и побочные

12) Имущество - иногда рассматривалось римскими юристами как особый вид вещи.

В цивильном праве - (familia pecuniaque), а также patrimonium

В преторском праве - (bona paterna avitaque) отцовское и дедовское имущество.

2. ВЛАДЕНИЕ (POSSESSIO)

D.41.2.1 Paul.: Владение было названо, как говорит и Лабеон, от оседаний, будучи как бы поселением, так как оно естественно удерживается тем, кто на нем стоит, что по гречески называется ???????.

D.41.2.1 Paul.: Нерва-сын говорит, что и собственность (dominium) на вещи произошла от естественного владения (ex naturali possessione).

Владение - это реальное господство лица над вещью.

Элементы владения: 1). субъективный - animus possidendi - намерение или воля владеть вещью; 2). объективный - corpus possessionis - реальное господство над предметом владения, "держание" его - manu capere, tenere. С точки наличия элементов владения вор также является владельцем, однако с правовой точки зрения весьма важна causa, то есть основание владения. Вор не имеет законного основания к своему владению (iusta causa), соответственно, он будет незаконным владельцем. Также владелец может быть добросовестным или недобросовестным. Не всякое незаконное владение будет недобросовестным. Например, если приобретен участок земли за справедливую цену, но без соблюдения формального обряда манципации, то новый владелец будет хотя и незаконным, но добросовестным. Претор защищал в суде таких владельцев, предоставляя им до истечения срока давности владения т.н. преторское владение. Т.о. владение всегда есть наглядное проявление права собственности.

1). Виды владения:

1).Possessio civilis. Законы XII таблиц уже знают possessio ad usucapionem (приобоетение по давности). Главный случай цивильного владения - владение pater familias непосредственно и через своих домочадцев.

2).Посредственное владение (naturalis possessio) - то есть через посредников а) по поручению, б) при депозите (сдаче на хранение) или ссуде (сдача в пользование). То есть посредники были простыми держателями, они владели "для других".

3).Преторское владение (possessio ad interdicta) - когда претор позволял владеть до истечения срока давности.

4).Но в некоторых случаях рассматривалось даже прекарное держание в качестве владения.

2). Приобретение владения.

Через установление фактического господства над вещью.

1).Завладение (apprechensio) вещами никому не принадлежащими (например, дикими животными - D.41.1.5.1)

2). Передача владения (traditio)

3). Самовольный захват без ведома прежнего владельца рассматривалось римлянами как тайное владение (possessio clandestina), которое становилось недействительным при оспаривании старым владельцем.

4). Приобретение через третьих лиц (признано лишь в классическом праве). Павел, Сентенции 5.2.1: "Мы приобретаем владение только если имеем сами волю владеть, фактическая же сторона владения может осуществляться или нами самими, или посторонними."

3). Прекращение владения.

Павел, D.41.2.8: Как никакое владение не может быть приобретено иначе как намерением и материально, так никакое владение не теряется иначе, как с утратой намерения и прекращением материальной связи с вещью.

1).Добровольная утрата владения (нет намерения и связи с вещью)

2).Недобровольная утрата владения (нет связи с вещью: потеря, похищение, пренебрежение владением.

Gai.Inst.2.51 Также владение чужим поземельным участком может кто-либо приобрести без насилия, когда имение или вследствие нерадения хозяина остается без владельца, или потому, что хозяин отсутствовал в течение долгого времени. Добросовестный владелец, получив во владение чужое имение, может приобрести и собственность путем давности, и хотя лицо, которое приобрело бесхозяйное владение, узнает, что имение чужое, то все-таки это нисколько не мешает добросовестному владельцу пользоваться давностью, так как отвергнуто мнение юристов, допускавших возможность воровства недвижимости.

3). Смерть владельца.

D.41.2.23. pr.: Когда мы назначены наследниками, к нам после принятия наследства переходят все права. Владение однако не касается нас, если не будет захвачено естественным путем.

4). Прекращение владение, осуществленное через постороннее лицо.

4). Защита владения.

С помощью преторских интердиктов:

1). Интердикты, направленные на удержание существующего владения (interdicta retinendae possessionis), когда воспрещались посягательства других. Из них а) interdictum uti possidetis (D.43.17.1.pr) для защиты недвижимости, б). interdictum utrubi(у кого из двух) (D.43.31.1.pr; Gai.4.160) для защиты движимостей

Эти интердикты Гай называет также prohibitoria, то есть запретительные, так как претор запрещал применять насилие, и двусторонние (duplicia), так как претор обращался к обеим сторонам;

2). Интердикты рекуператорные (interdicta recuperandae possessionis) - о возвращении насильно или тайно утраченного владения. Они были простыми (simplicia - Gai.4.156), так как приказ претора обращался только к нарушителю. В них входили 2 интердикта: a). de vi (о насильственном вытеснении из владения). Этим иском изгнанный мог воспользоваться в течении года, б). de precario - для возврата движимых и недвижимых вещей, данных в прекарное владение.

Лекция 8. ПРАВО СОБСТВЕННОСТИ

(DOMINIUM И PROPRIETAS)

1). Понятие собственности выражалось словами uti, frui, habere, possidere, т.е. подразумевало обладание правом пользования (uti). правом извлечения плодов (frui), правом держания вещи (habere) и правом владения ею (possidere).

Древнейшая собственность на двухюгеровый надел (heredium), на ager publicus было лишь possessio. Лишь lex agraria 111 г. до н.э. передал в частную собственность гражданам все земли на италийской земле.

Первоначально собственник обозначался термином erus, позднее (Катон) - словом dominus, право на вещь обозначалось термином proprietas. Но соотношение терминов dominium и proprietas довольно сложное. Dominium обозначал полное господство над вещью, а proprietas тесно связано с ususfructus.

2). Ограничения права собственности.

Первоначально право собственности было ограничено добросовестностью владения (Штаерман, Валерий Максим о зарезанном пахотном быке), т.е. владелец мог лишиться своей вещи при недолжном обращении с нею.

Ограничения по зак. XII таблиц:

1). Земельные сервитуты (Право прохода, прогона скота, провода воды по чужому земельному участку).

2) Право межи в 2,5 фута (свисающие ветви дерева, нависающая крыша и т.д.)

Общая собственность.

Римские юристы считали невозможным существование 2 прав собственности на одну вещь, но возможно иметь собственность многих на одну вещь в идеальных долях (pars pro indiviso - D.50.16.25 Scaev.).

D.13.6.5.15: Цельз-сын... говорит, что не может существовать собственности (dominium) или владения (possessio) двух лиц на целое; и никто не является собственником (dominus) части предмета, но имеет собственность на часть всего неразделенного целого.

3). Виды собственности.

1). Квиритская собственность (dominium ex iure Quiritium) - древнейший вид собственности, защищаемый непосредственно законами, прежде всего, собственность на наследственный надел heredium

2). Бонитарная собственность, защищаемый не законами, а претором (например, при простой передаче вещи (traditio) претор давал на основании bona fides защиту новому владельцу от старого квиритского собственника посредством возражения exceptio rei venditae et traditae).

3). Собственность перегринов, обладавших ius commercii. Эта собственность была лишена права давности).

4). Провинциальная собственность (условная, обложенная налогом трибутом)

5). Собственность в праве Юстиниана: снимается противоречие между бонитарной и квиритской собственностью - все теперь dominium ex iure Quiritium; допускается также перенесение собственности на время.

4). Приобретение права собственности по договору.

1. Mancipatio. Подробное описание манципации дает римский юрист Гай (Gai.1.119): "Манципация состоит... в мнимой (воображаемой) продаже. Эта форма приобретения собственности свойственна тоже римским гражданам и совершается следующим образом. Пригласив не менее 5-ти совершеннолетних римских граждан в качестве свидетелей и сверх того еще одно лицо того же состояния, которое держало бы в руках медные весы и называющееся весовщиком, покупатель еще держа медь, говорит так: "утверждаю, что этот раб по праву квиритов принадлежит мне, и что он должен считаться купленным мною за этот металл и посредством этих медных весов"; затем он ударяет этим металлом об весы и передает его как покупную сумму тому, от кого приобретает вещь. 120. Этим способом манципируются рабы и лица свободного состояния, - а также животные, которые причисляются к res mancipi, как, например, быки, лошади, мулы, ослы; тем же самым способом обыкновенно манципируются земельные участки, как сельские, так и городские, принадлежащие сами по себе к res mancipi, каковы, например, италийские. 121. Манципация поземельных участков отличается от манципации прочих вещей только тем, что рабы и свободные, а равно животные, причисляющиеся к разряду res mancipi, могут быть манципированы, только непосредственно присутствуя, причем необходимо, чтобы тот, кто приобретает, касался собственноручно того самого предмета, который ему передается; потому-то и акт этот называется mancipatio, так как вещь берется рукой; недвижимые же имения манципируются обыкновенно при их отсутствии.

2. In iure cessio. Не менее важный способ переноса собственности -судебная уступка, определение которой также есть у Гая (Inst. 2.24): "Сделка in jure cessio совершается следующим образом: перед (судящим) магистратом римского народа, например, перед претором или наместником провинции, тот кому вещь переуступается, держа ее, произносит: "я утверждаю, что этот человек мой по праву квиритов". Затем, после того как он заявил такую виндикацию, претор спрашивает отчуждающего, не имеет ли он какой-нибудь претензии (по отношению к спорному предмету)? Когда этот последний скажет, что нет, или молчит, тогда претор присуждает предмет виндицирующему (приобретающему); эта форма, которую можно совершать также в провинциях перед наместником, называется - legis actio.

3. Traditio - неформальная передача вещи, недающая первоначально права собственности на вещь, если она относилась к res mancipi. Однако преторы где-то со II в. до н.э. стали защищать и приобретение путем традиции. При Юстиниане традиция повсеместно заменила манципацию, в свою очередь приобретя некоторые формальные черты (необходимость определенного числа свидетелей и т.д.)

4. Спецификация, то есть изготовление по договору новой вещи, которая принадлежит ее создателю, однако собственник материала, заказавший вещь, имеет против изготовителя иск о воровстве (actio furti) материала (об уплате штрафа). По праву Юстиниана собственником создатель являлся лишь в случае, если вещь не могла быть обращена в прежнюю форму и если он к чужому материалу прибавил еще и свой.

Оккупация.

Уже законы XII таблиц признали законным присвоение бесхозной вещи. В Риме в древности господствовал принцип трудовой собственности, когда земли принадлежала тем, кто поддерживал ее культивацию. Поэтому именно в Риме получил развития институт приобретательной давности на вещь, в случае добросовестного, должного владения вещью.

5). Приобретательная давность (usucapio)

1). Usucapio - это приобретательная давность в Риме на движимость - 1 год; на землю и возведенные на ней постройки - 2 года

Законы XII таблиц исключали из действия давности а) место погребения; б). res mancipi, переданные женщиной без разрешения ее опекуна; в). ворованные вещи.

- закон Плавтия (70 г.до н.э.) запретил давность на вещи, захваченные насильственно.

- в классическом праве три основания (насилие, тайное похищение, временное держание) были объявлены неспособными приводить к собственности по давности. В итоге своего развития давность требовала не только владения , но и законного основания и добросовестности в течении всего срока. Давностный срок должен течь непрерывно.

2). В провинциях же применялась приобретательная давность longi temporis praescriptio (прескрипция - приписка в начале формулы иска, в которой претор предлагал освободить ответчика, провладевшего недвижимостью 10 лет (если бывший хозяин жил в той же провинции) и 20 лет - если в другой (без различия движимых и недвижимых вещей).

3). Приобретательная давность по Юстиниану. Он установил

для движимых - 3 года; для недвижимых - 10 лет.

6). Защита права собственности - осуществлялась с помощью следующих исков:

1). Виндикационный иск - наложение руки истцом и ответчиком на оспариваемую вещь в присутствии претора и взаимное отстаивание ее.

2). Негаторный иск (actio negatoria). Если собственник , владея вещью, встречал какие-то помехи или стеснения (например, незаконное присвоение сервитутов) Интенция формулы этого иска: "Если окажется, что ему не принадлежит право прохода...

3). Actio prohibitoria (воспретительный). Формула этого иска начиналась интенцией: "Если окажется, что он может запретить Негидию пользоваться и извлекать плоды..."

4). Actio Publiciana (ок. 70 г. до н.э.) - дает бонитарному собственнику или bonorum possessor'у возможность требовать возврата вещей, владение которыми они утратили, так, как если бы они уже владели ими по квиритскому праву (fictio) правда подлинный dominus ex iure Quiritium имел против них exceptio iusti dominii, однако бонитарный собственник успешно отражал ее. В споре двух владельцев преимущество имеет большая близость к вещи (более раннее приобретение, владение в настоящее время). В юстин. праве применялась лишь для защиты добросовестного владения. Это был петиторный иск (иск о праве). Допускалась фикция, что владелец провладел давностный срок. В Дигестах дается следующее разъяснение иска (D.6.2.17): "Публицианов иск был создан не для того, чтобы отнять вещь у собственника, и доказательством этого является эксцепция: "если эта вещь не принадлежит владельцу", а для того, чтобы добросовестный покупатель, получивший эту вещь по этому основанию во владение, лучше сохранял за собой вещь."

5). Личные иски (actio furti, actio Aquiliae -о взыскании максимальной стоимости за убитого раба (год) или поврежденную вещь (месяц), actio iniuriarum)

Лекция 9. ПРАВА НА ЧУЖИЕ ВЕЩИ

1). Сервитуты (iura praediorum).

Servitus - дословно означает "рабство, служение вещи". Права собственника могли быть ограничены правом третьего лица на сервитут, т.о., собственник должен был воздерживаться от каких-то действий (например, не строить здания выше определенной высоты) или терпеть (pati) действия другого лица по отношению к своей вещи. Объяснение сути земельных сервитутов дает Лабеон (D.8.5.6.2): "Однако Лабеон написал, что этот (то есть земельный) сервитут обязывает не лицо, а вещь, так как собственнику дозволено и (совсем) бросать вещь." Далее римские юристы подчеркивают, что не может быть сервитута на свою вещь (D.6.2.26)

1). Сельские сервитуты (servitutes praediorum rusticorum) возникают, когда один участок служит другому участку. Должны выполняться 2 основных условия такого служения: а). Сервитут должен обременять участок, соединенный с господствующим, чтобы было возможно обслуживание, хотя непосредственного соприкосновения не требовалось (D.8.3.7.1). б). Сервитут должен постоянно служить нуждам собственника соседнего участка, а не возникать случайно и по произволу (D.8.2.28).

- При делении господствующего участка каждый собственник имел свою долю сервитута служащего участка.

Виды земельных сервитутов.

Законы XII таблиц уже знали как минимум 4 вида сельских сервитутов:

1). iter - право прохода пешком, на лошади или носилках;

2). actus - право прогона скота;

3). via - право проезда на телеге;

4). aquaeductus - право проведения воды;

Позднее появились следующие сервитуты:

5). aquae haustus - право черпания воды;

6). pecoris ad aquam appulsus - право выгона скота на водопой;

7). ius pascendi - право выпаса скота (D.8.3.1; D.8.3.7; D.8.3.12; I.2.3 pr.2).

Городские сервитуты.

Из древнейших следует назвать три:

1). servitus protegendi - право делать крышу или навес, проникая на чужое воздушное пространство;

2). servitus tigni immitendi - право опирать балки на чужую стену;

3). servitus oneris ferendi - право пристраивать постройку к чужой стене или опирать ее на чужую опору;

Позже появились

4). ius stillicidii - право стока дождевой воды;

5). ius fluminis - право спуска воды;

6). servitus ne luminibus officiatur - право требовать, чтобы не были застроены окна;

7). servitus ne prospectui offendatur - право требовать, чтобы не был испорчен вид;

8). servitus altius non tollendi - право требовать, чтобы не воздвигать строения выше определенной меры (Gai.2.31; D.8.2.2.3; I.2.3.1);

9). Сервитуты, позволяющие нарушать законные ограничения права собственности (D.8.2.27.1; D.8.2.11. pr.)

2). Личные сервитуты (servitutes personarum).

1. Ususfructus - самое обширное право пользования чужой вещью. Узуфруктуарий имел право uti, frui, не повреждая и не изменяя самой вещи (D.7.1.1). Узуфруктуарий должен пользоваться вещью, как подобает хорошему хозяину (D.7.1.13.4) и становился собственником плодов с момента их сбора. Собственник вещи терял право извлечения доходов от нее и имел лишь nuda proprietas. Узуфрукт относился к вещам, пользование которыми не связано с их потреблением или уничтожением. Узуфруктуарий при заключении договора мог принимать на себя обязательства - stipulatio. Он нес все затраты на вещь, включая повинности и подати (D.7.1.65). Узуфрукт мог принадлежать нескольким лицам в идеальных долях, хотя возможно пользование и частью узуфрукта при общей собственности на все другие части (D.7.1.5.49)

Узуфрукт как личный сервитут не подлежал ни наследованию, ни отчуждению, но осуществление личного пользования (но не права) не могло быть отчуждено (D.23.3.66; D.7.1.67).

2. Quasi ususfructus - в начале империи сенатусконсульт, по которому объектом пользования могло являться целое имущество (D.7.5.1). Пользователь становился собственником объектов узуфрукта под обеспечение (cautio), что по окончании срока выплатит установленную в начале стоимость принятого не только в деньгах, но и в равном количестве (D.7.5; I.2.4.2).

3. Usus - пользование плодами лишь для удовлетворения собственных потребностей, передавать другому и делить usus не разрешалось (D.7.8.2.1). Обязанности пользователя обеспечивались путем cautio.

4. Habitatio - право пожизненно обитать в чужом доме или его части. Безвозмездная уступка этого права другому недопустима (D.7.8.10 pr; C.3.33.13).

5. Ius operae servorum vel animalium - пожизненное право на пользование чужими рабами или животными.

Установление сервитутов.

1). Путем in iure cessio всех видов, а для сельских сервитутов также манципация (Gai.2.29).

2). Приобретение сельских сервитутов по давности (в начале республики). Lex Scribonia (216 г. до н.э.?) отменил этот способ.

3). По приговору судьи в процессах о разделе собственности мог быть присужден одной из сторон сервитут.

4). В сделках на случай смерти (mortis causa) - в завещательных отказах.

5). В провинциях в соответствии с эдиктами римских правителей допускались неформальные договоры - pactiones et stipulationes.

6). Признание преторами возможности владения сервитутами допустило передачу сервитута посредством traditio (D.8.3.1.2)

7). Преторы защищали десяти и двадцатилетнее владение сервитутом - преторская давность приобретения сервитута (longi temporis possessio - D.8.5.10 pr.).

8). В праве Юстиниана исчезли манципация и цессия.

Прекращение сервитутов.

1). Путем судебной уступки (in iure cessio) пользователем своего права собственнику (Gai.2.30).

2). Путем погасительной давности, то есть при неиспользовании (non usus) личного сервитута в течении 2 лет - для недвижимости и 1 года - для движимости.

Сельские сервитуты погашались при двухлетнем неиспользовании. Городские сервитуты прерывались при поддержании в течении 2 лет условий, не позволяющих пользоваться сервитутом (D.8.2.17).

3). При приобретении собственности на господствующий участок.

4). Личные сервитуты прекращались при изменении способности вещи к использованию (гибель здания от огня - D.7.4.5.2); при смерти или capitis deminutio пользователя (по Юстиниану уже только при capitis deminutio maxima и media).

Защита сервитутов

1). Actio confessoria - требование устранить нарушение прав пользователя;

2). Преторы установили ряд интердиктов для защиты земельных сервитутов - водных, водопойных, дорожных, а также личных

3). Иногда мог использоваться и иск добросовестного владельца actio Publiciana.

3). Суперфиций (Superficies)

Superficies (поверхность) - все созданное над и под землей и принадлежит собственнику земельного участка. Это наследственное и отчуждаемое право длительного пользования строением на чужом участке. Первоначально это были договоры публично-правового характера, т.к. речь шла о loca publica - государственной и муниципальной земле. Наниматели за землю под постройку должны были платить оброк solarium (vectigal). Впоследствии аренда земли под постройку распространилась и на частные земли (D.43.18.2), следовательно и на частное право. Суперфиций стал рассматриваться как вещь, юридически отделенная от поверхности, а отношения превратились из обязательственных в вещные (ius in re - D.44.7.44.1).

Претор давал interdictum de superficie, а впоследствие и вещный иск - actio de superficie (in rem), аналогичный иску о собственности.

Для установления суперфиция 1). недостаточно договора, необходима также передача постройки; 2). но он мог возникнуть путем давности 3). и легатов - завещательных отказов. Суперфициарий мог отчуждать, но с согласия собственника земли; он должен был платить поземельную ренту и все гос. подати и налоги.

Прекращение суперфиция:

1). по истечении срока договора; 2). при отказе самого нанимателя; 3). при слиянии прав

4). Эмфитевзис (????????????? contractus)

Ему предшествовали в Риме сходные отношения по владению и найму государственных, городских и общинных земель. Это наследственная аренда agri vectigales навечно или на длительный срок при условии ежегодной платы - vectigal. В отличие от обычной аренды здесь наниматель имел не только исковую защиту через actio conducti, но и actio in rem vectigalis, подобный иску собственника на свою вещь. Т.о. права арендатора принимают характер прав на вещь. Он имел иск проти всякого нарушителя его права, даже против собственника, мог отчуждать, закладывать и завещать свое право. Но в случае неуплаты vectigal собственник возвращал землю посредством rei vindicatio. Само это право стало наследственным (ius perpetuum). В IV в. agri vectigales потеряли самостоятельное существование. Наконец, в конце V - начале VI вв. ius in agro vectigali стало смешиваться с эмфитевзисом.

???????????? по гречески значит "насаждать". В Греции III в. до н.э. - термином эмфитевсис обозначалась наследственная аренда за плату. В Риме впервые упоминают этот термин lex Manciana и lex Hadriana (II в.н.э.) - частные указы по делам аренды доменов и защиты мелких арендаторов-издольщиков. Первоначально на территории империи этот институт применялся лишь в северной Африке, на рубеже III-IV вв. перенесен в Италию. Аренда заключалась в форме "эмфитевтической продажи" при условии уплаты умеренной цены и ежегодной выплаты аренды. Согласно императору Зенону (C.4.6.6) - это особое правоотношение, устанавливаемое договором ????????????? contractus, считавшийся вечной арендой, дававшей защищавшееся особым иском право на вещь (D.6.3;C.4.66). Плоды от такой вещи становились собственностью пользователя. Право это передавалось по наследству, могло быть подарено и продано. При продаже необходимо уведомить собственника и отчислить 2% от цены или предоставить ему право первой купли ius protimeseos. Эмфитевт мог устанавливать залоги и сервитуты. Рента обычно была ниже обыкновенной наемной платы. Права его защищались иском actio vectigalis.

Прекращение эмфитевзиса:

1). при нанесении большого ущерба вещи собственник мог отнять участок (ius privandi);

2). Трехлетняя неуплата канона или публичных налогов (на церковных землях - до 2 лет);

3). при нарушении предписаний о продаже.

Раздел 6. НАСЛЕДСТВЕННОЕ ПРАВО

Лекция 10. ПРАВО НАСЛЕДОВАНИЯ. НАСЛЕДОВАНИЕ ПО ЗАВЕЩАНИЮ И ПО ЗАКОНУ.

1). HEREDITAS. Понятие и виды наследования

Главная линия развития наследственного права обусловлена вытеснением агнатического родства когнатическим.

В Риме всегда господствовала идея УНИВЕРСАЛЬНОГО ПРЕЕМСТВА, в силу которого на наследника не только переходят в качестве единого комплекса все имущественные права и обязанности наследодателя (D.50.17.62: Наследство есть ничто иное как преемственность во всем том взятом в совокупности праве, которое имел усопший), но и возлагается ответственность своим имуществом за долги наследодателя, создается своего рода продолжение в лице наследника, юридической личности наследодателя (Nov. 48 pr.).

Этапы развития

1. Наследование по законам XII таблиц знало два основания: а) наследование по завещанию; б) наследование по закону (если умер без завещания).

Общий принцип: нельзя часть наследства завещат, а часть - нет (D.50.17.7: Никто не может умереть, распорядившись в наследстве одной частью (имущества) и оставив без завещания другую часть.) Если наследник получил четверть, то имеет право и на остальное наследство.

Особенности - законное наследование сугубо по агнатическому родству, учитываются и родовые отношения.

2. Наследование по преторскому праву вырабатывалось в эпоху республики и завершилось во время принципата. Шло следующим путем: 1) Сначала iuris civilis adiuvandi gratia претор давал лицам, которых считал вероятными наследниками по цивильному праву interdictum quorum bonorum для ввода во владение наследственным имуществом. 2) Затем iuris civilis supplendi gratia, в случае, если ближайший наследник не принимал наследства и оно становилось выморочным, бесхозяйным, претор давал следующему по порядку родственнику bonorum possessio на наследство, что называлось successio graduum et ordinum.

Наконец, iuris civilis corrigendi gratia претор признал несправедливым устранение от наследства эманципированных от patria potestas детей и стал давать им bonorum possessio на наследство. Различались bonorum possessio decretalis - по конкретному решению (decretum) претора; и bonorum possessio edictalis - по общему положению преторского эдикта.

Bonorum possessor не становился цивильным наследником, но его владение во всем уподоблялось цивильной собственности и защищалась исками actiones in factum (I.3.9.2).

Наряду с преторским большое значение имел также центумвиральный суд, разбиравший споры о наследовании.

Наследование по Юстининану существенно отличалось - различие между преторским и цивильным наследованием было по реформам Юстиниана ликвидировано.

2). Наследование по завещанию (hereditas testamentaria)

Определение: (D.20.1.1 Ulp.): "Завещание (testamentum) есть правомерное засвидетельствование нашей воли, сделанное торжественно для того, чтобы имело оно значение и после нашей смерти."

Здесь не указано назначение наследника, но подчеркивается торжественная форма, нарушение которой делало завещание недействительным. С 339 г.н.э. завещание стало допускаться в любых выражениях (C.6.3.15).

Для юридической значимости завещания необходимо 3 условия: а) Соблюдение формы, б) Активная завещательная правоспособность (testamenti factio activa) наследодателя, в) Пассивная завещательная правоспособность (testamenti factio passiva) назначаемого наследника.

Формы завещания.

1. Завещание, объявленное в народном собрании (testamentum comitiis calatis) и завещание, объявленное перед выступившим в поход войском (testamentum in procinctu). Оба вида завещаний носили подчернуто публичный характер. Эти 2 древнейшие вида завещаний описывает Гай (Gai. 2.101): "Вначале были в употреблении два рода завещаний: завещание составляли или перед лицом всего народа в куриатных собраниях, созывавшихся для этой цели дважды в год, или перед выступлением в поход, т.е. тогда, когда для войны брались за оружие и намеревались идти в сражение. Словом procinctus обозначалось вооруженное войско, готовое к бою. Итак, одни завещания составлялись во время мира и покоя, а другие - перед выступлением на поле сражения."

Под comitia calata Гай подразумевает куриатные комиции, т.е. собрание римского народа по куриям - древнейшим родовым объединениям римлян. Калатными эти комиции назывались оттого, что они торжественно созывались (calare) жрецами.

2. Завещание через манципацию (testamentum per aes et libram) также относится к древнейшим. Эта форма в отличие от первых двух , хотя и совершалась публично, однако позволяла соблюсти тайну завещания. Описание этого типа завещаний также дает Гай (Gai.2.102): "Позднее вошел в обычай третий род завещаний - посредством весов и меди. Если кто не составил завещания ни в куриатных собраниях, ни на поле сражения, то в случае, если ему неожиданно стала угрожать смерть, он передавал в манципационной форме другу (постороннему лицу) свое семейство, т.е. свое имущество, и просил его распределить имение согласно его последней воле. Этот вид завещания называется завещанием посредством весов и меди, конечно, потому, что совершается посредством торжественной продажи...104. Вся процедура свершается таким образом: в присутствии приглашенных по этому поводу пяти свидетелей, совершеннолетних граждан, и весовщика, как и в других манципационных сделках, составляющий завещание уступает посредством мнимой продажи свое имущество постороннему лицу, причем последний, т.е. покупатель имущества, произносит следующие слова: "я утверждаю, что твоя семья и имущество твое по квиритскому праву находятся под моей опекой и моим надзором, а по этому праву, по которому ты можешь составить завещание, все это покупается мною за цену наличной меди", и как некоторые прибавляют "медных весов"; потом он прикасается медью к весам и отдает ее завещателю, как бы означая покупную цену. Тогда завещатель, держа в руке акт завещания, произносит следующее: "все так, как это написано в этом завещании на восковых дощечках, я даю, завещаю, свидетельствую, да и вы, квириты, будьте свидетелями". Этот акт называется nuncupatio, что значит "публично заявлять в торжественных словах".

3. Преторское завещание (testamentum pretorium). Во 2 пол. Республики претор стал давать право владения наследством (bonorum possessio) всякому, кто представит письменное завещание, скрепленное установленным по закону числом печатей. Если завещание не сопровождалось манципацией, то наследство передавалось обратно цивильному наследнику по предъявлении им иска, а владение у поссессора было sine re. Но во II в.до н.э. bonorum possessor'у стала даваться exceptio doli против иска цивильного наследника, таким образом, bonorum possessio стала cum re и преторское письменное завещание приравнялось к testamentum per aes et libram. По конституции 439 г. уже всякое письменное завещание за подписью завещателя и семи свидетелей имело законную силу.

4. В период домината появились публичные формы завещания: а) testamentum apud acta conditum - т.е. завещание, заявленное перед судом и б) testamentum principi oblatum - т.е. завещание, переданное на хранение императору.

5. Особые формы завещаний, например, завещания слепых (testamentum caeci), совершалось только в присутствии нотариуса.

6. Testamentum militis - завещание солдат, свободное от каких-либо формальностей ввиду "крайней неопытности" в делах.

Завещательная правоспособность

1). Активная - предполагала наличие общей правоспособности: personae sui iuris. Право завещать половину своего имущества имели servi publici, а также personae in potestate в отношении peculium castrense или quasi castrense. Лишены права завещаний intestabiles и в эпоху Империи - еретики. Женщины даже sui iuris до II в.н.э. были вовсе лишены права завещаний, но со II в. получили это право при условии согласия опекуна. При отсутствии опекуна получили полную testamenti factio activa.

2). Пассивная - не совпадала с общей, т.к. наследником мог быть назначен даже раб при условии его освобождения.

Lex Voconia 169 г.до н.э. запретил назначение женщин, кроме весталок, наследницами имущества цензом более 100 000 сестерций.

Не имели пассивной завещательной правоспособности intestabiles и еретики.

3). Наследование по закону(hereditas legitima)

1. Законы XII таблиц при отсутствии завещания приняли следующую систему очередности наследования:

1) Сначала призывались к наследству sui heredes, то есть лица, находящиеся in patria potestate: дети, жена in manu, дети умерших сыновей. Sui heredes как бы продолжали беспрерывный dominium (D.28.2.1; т.к. они и при живом родителе некоторым образом считались хозяевами - Gai.2.117)

2) Вторым разрядом призывались agnati proximi (братья, сестры и мать умершего, состоявшая с его отцом в браке cum manu) при отсутствии sui heredes. Это агнаты 2 степени, при их отсутствии призывались агнаты следующих степеней по возрастающей. Но по закону Вокония женщины далее родной сестры к наследованию не призывались.

3) Третьим разрядом призывались gentiles - существовало до конца республики. Если их не было, то наследство становилось выморочным.

2. Преторский эдикт устанавливал уже 4 разряда наследников, что связано с началом перехода от агнатического к когнатическому родству.

1) Unde liberi - первый разряд - все дети и приравнивавшиеся к ним, то есть sui heredes, emancipati (эманципированные дети), in adoptionem dati (отданные наследодателем в усыновление, но освободившиеся к моменту смерти). Однако эманципированные дети обязаны были вносить в наследственную массу все свое имущество.Император Юлиан добавил, чтобы эманципированный сын делил свою долю пополам со своими детьми, не выходившими из под дедовой власти.

2). Unde legitimi - призывались, если не было лиц 1 разряда, либо если никто из них не испросил bonorum possessio в установленный срок. Сюда входили sui heredes (призывались во второй раз, но без эманципированных), и agnati proximi.

3). Unde cognati - призывались все кровные родственники по порядку до 6 степени включительно, причем sui heredes -в 3 раз, emancipati и in adoptionem dati (даже еще состоящие под властью усыновителя) - во 2 раз, а боковые когнаты - без ограничения прав женщин. В этом разряде дети наследуют имущество матери, а мать - имущество детей.

4). Unde vir et uxor - при отсутствии родственников призывался к наследству переживший супруг - муж или жена.

3. В праве Юстиниана (Nov.118 - 543 г. и Nov.127 - 548 г.) упрощенная система:

1). Нисходящие умершего - сыновья, дочери, внуки умерших детей, причем в равных доля. Внуки получали на всех одну долю их отца.

2). При отсутствии первого разряда - ближайшие восходящие родственники - отец, мать, дед, бабка, братья, сестры и дети умерших братьев и сестер.

3). Неполнородные братья и сестры (от разных матерей или отцов), а также их дети.

4). При отсутствии первых трех разрядов все родственники по порядку близости до бесконечности (ad infinitum). Все призванные делят наследство по головам (in capita).

Выморочное имущество поступало фиску, а иногда монастырям, церквам и т.д.

Лекция 11. ПРАВО НАСЛЕДОВАНИЯ НЕОБХОДИМОЕ НАСЛЕДОВАНИЕ. ЛЕГАТЫ И ФИДЕИКОМИССЫ

4). Необходимое наследование (hereditas necessaria)

Необходимое наследование отражает идею ограничения свободы завещаний. В древнейшем праве - это ограничение кругом sui heredes. В завещании их нельзя было обойти молчанием. Сын семейства должен быть исключен поименно из завещания, дочери и внуки - общей фразой, о чем подробно пишет Гай (Gai.2.127): "Но если отец лишает сына наследства, то должен это сделать поименно; в противном случае сын не лишается наследства. Поименное лишение наследства имеет место тогда, если кто лишает сына такими словами: "сын мой Тиций, да не будет моим наследником", или таким образом: "сын мой да будет лишен наследства", не прибавляя собственного имени (разумеется, если нет другого сына). 128. Прочих же детей обоего пола можно лишать наследства посредством общей формулы следующими словами: "все прочие да будут лишены наследства", каковые слова обыкновенно прибавляются тотчас после назначения наследников. Так предписывает цивильное право."

Если эти условия не учитывались- завещание не имело силы.

2. Ограничения по преторскому праву уже требовало прямого исключения для всех детей, в том числе идля эманципированных, причем для всех сыновей и внуков - поименно. При несоблюдении правил liberi получали bonorum possessio в размере своих законных долей (Gai.2.129): "Претор же приказывает всех детей мужского пола, т.е. внуков и правнуков, лишать наследства поименно, детей же женского пола, т.е. дочерей, внучек, правнучек, можно лишать наследства или поименно, или посредством общей формулы. 130. Родившиеся после смерти отца должны быть или назначены наследниками, или лишены наследства."

3. По Юстиниану исключение из завещания могло быть в любой форме, но нисходящие исключались всегда поименно.

Обязательная доля могла быть дана обойденному наследнику по решению центумвирального суда, так как считалось, что завещание составлено не совсем в здравом уме, нарушив естественные родственные обязанности.

Для того, чтобы завещание не могло быть опорочено,в эпоху Империи каждому необходимому наследнику должно было быть оставлено не менее 1/4 от причитавшегося ему по закону. Юстиниан повысил размер portio debita до 1/2 от причитавшейся доли, если это было меньше 1/4 всего наследства, в противном случае - до 1/3.

Принятие наследства есть преемство не только имущественных прав, но и обязанностей наследодателя. По цивильному праву ни sui heredes, ни рабы не могли отказаться от наследства. Они были heredes sui et necessarii. Обязательное наследование было обременительным, если оно состояло преимущественно в долгах. Ведь по концепции универсального преемства наследник отвечал по долгам не только имуществом наследственной массы, но и своим имуществом. Претор предоставил sui heredes право отказаться от наследства (beneficium abstinendi), если они не вступят фактически в дела наследства. В таких случаях претор предлагал наследство следующему разряду наследников, которые были уже добровольными наследниками (heredes voluntarii). При нежелании кого-либо принять наследство претор объявлял распродажу наследства для удовлетворения кредиторов.

Принятие наследства необязательными наследниками осуществлялось путем торжественного акта cretio (отменено Юстинианом). Впоследствии было достаточно неформального волеизъявления или фактического вступления в дела наследства. При задержке кредиторы могли потребовать от наследника публичного ответа (interrogatio in iure) о том, принимает ли он наследство.

Для преторского bonorum possessio нисходящим и восходящим наследникам давался 1 год для всупления в наследство, остальным наследникам - 100 дней.

Лежачее наследство считалось безхозяйным и могло быть приобретено любым, провладевшим более 1 года. В эпоху империи такая давность была упразднена, расхищение наследства было признано преступлением.

Наследственная трансмиссия (transmissio delationis) - переход права принять наследство к детям призванного к наследству, не успевшего до своей смерти вступить в наследство. По древнейшему цивильному праву это было невозможно, претор допускал трансмиссию, если наследник не вступил в наследство не по своей вине. В праве Юстиниана дети умершего наследника могли в течении года по открытии наследства вступить в права наследников.

Если же один из наследников умер, не оставив своих наследников, то его часть прирастала (ius accrescendi) к долям оставшихся наследников по принципу nemo pro parte testatus, pro parte intestatus decedere potest.

Правовые последствия принятия наследства:

Так как происходило слияние наследства и имущества наследника в одно целое, то проблема кредиторов по наследству и по имуществу. Кредиторы наследодателя имели особую льготу - beneficium separationis, по которой наследственная масса сливалась с имуществом только после уплаты долгов.Кредиторы наследника такого преимущества не имели.

Юстиниан ввел beneficium inventarii отвечал по долгам наследодателя только в соответствии с описью имущества (в присутствии нотариуса и свидетелей) начатого в течении 30 дней от открытия наследства и завершенного в следующие 60 дней.

При множественности наследников долги распределялись в соответствии с долей наследства, а неделимые требования кредиторов создавали солидарную ответственность.

Collatio bonorum - то есть обязанность присоединить к наследственной массе некоторые виды имущества самих наследников (например, имущество emancipati).

5). Легаты (legata) и фидеикомиссы (fideicommissa)

Legatum - завещательный отказ, существовал уже в законах XII таблиц, подчинялся целому ряду формальностей. Легат в завещании без назначения главного наследника (heredis institutio) был недействителен. Легаты нельзя было возложить на наследника ad intestato.

Виды легатов:

1) Legatum per vindicationem устанавливался словами do, lego, что давало право собственности на определенную вещь или сервитут. Защищался иском rei vindicatio.

2) Legatum per damnationem - устанавливался формулой Heres meus Lucio Titio dare damnas esto, то есть возложение на наследника обязанности исполнить отказ. Легатарий защищал свое право с помощью manus iniectio, позднее при помощи actio ex testamento.

3) Legatum sinendi modo - разновидность предыдущего, наследник обязывался не мешать легатария взять легат.

4) Legatum per praeceptionem - природа не ясна, видимо, разновидность виндикационног иска.

Fideicommissa - неформальная просьба наследодателя к наследнику что-либо дать или сделать третьему лицу. Первоначально наследник отвечал за ее выполнение только по fides, но со времен Августа фидеикоммисарий получил право в экстраординарном порядке предъявлять fideicommissi persecutio, впоследствии слилось с actio testamenti.

Фидеикоммиссы обычно в форме письма - clausula codicillaris.

Указ Юстиниана 529 г. сравнял условия исполнения легата и фидеикоммисса.

С помощью универсального фидеикоммисса можно было передать и все наследство, когда наследник сохранял только наименование, а все права и обязанности переходили на фидеикоммисария. На фидеикоммисс была распространена quarta Falcidia.

Ограничения свободы легатов и фидеикоммиссов.

Lex Furia testamentaria запретил принимать отказы более 1000 ассов, а lex Voconia 169 г.до н.э. запретил легатарию получать больше наследника.

Lex Falcidia 40 г. до н.э. установил, что в любом случае наследник обязан получить не менее 1/4 части наследства, отсюда и название этой нормы "Фальцидиева четверть" (quarta Falcidia).

Раздел 7. Обязательственное право

Лекция 12. ОПРЕДЕЛЕНИЯ И ПРОИСХОЖДЕНИЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА. МЕСТО, ВРЕМЯ, ПРОСРОЧКА И ИСПОЛНЕНИЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА.

1. ОПРЕДЕЛЕНИЯ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА

Юстиниан дает следующее определение I.3.13. pr.: Obligatio est iuris vinculum, quo necessitate adstringimur alicuius solvendae rei, secundum nostrae civitatis iure. (Обязательство - это оковы права, в силу которых мы, в соответствии с правом нашего государства, по необходимости принуждаемся к исполнению какого-либо дела). В этом определении весьма важны 2 термина: 1) оковы права (iuris vinculum) - означает, что всякое заключенное нами цивильное обязательство налагает на нас юридическую ответственность, т.е. нарушение обязательства является противозаконным. 2) принуждаемся к исполнению (adstringimur solvendae) - означает, что не только мы сами должны, но и законы, государство и общество вынуждают, могут насильственно принудить нас к исполнению обязательства.

Второе определение дает Павел (D.44.7.3): Сущность обязательства состоит не в том, чтобы сделать какой-нибудь предмет нашим или какой-нибудь сервитут нашим, но чтобы связать другого перед нами, дабы он дал что-нибудь или сделал, или предоставил

Содержание фразы дабы он дал что-нибудь или сделал, или предоставил раскрывает саму суть всякого обязательства. Чтобы лучше понять ее, приведем еще одно определение - из Институций Гая (Gai.4.2): "In personam actio est qua agimus cum aliquo qui nobis uel ex contractu uel ex delicto obligatus est, id est quotiens um intendimus dare, facere, praestare oportere." (Личным будет тот иск, который мы возбуждаем против того, кто ответствует или по договору, или из преступления, т.е. личный иск бывает тогда, когда мы формулируем исковое прошение таким образом, что противник (ответчик) должен или дать, или сделать, или предоставить что-нибудь).

Итак, из приведенных определений ясно, что всякое нарушение обязательства ведет к личной ответственности должника, соответственно, всякий иск из обязательства являлся личным.

a). Однако обязательство дать (obligationes in dando) означает обязать себя передать право на вещь, то есть какое-либо реальное право (собственность, узуфрукт, пользование и т.д.). Соответственно кредитор может возбудить не только личный иск против должника за неисполнение обязательства, но и вещный, требуя подтвердить свое право обладания вещью.

б). Обязательство сделать что-либо (obligationes in faciendo) означает наше личное действие. Следовательно при таком обязательстве кредитор всегда будет иметь к должнику только личные притязания.

c). Обязательство предоставить (praestare). Значение слова praestare спорно, некоторые переводят "нести ответственность" (praes stare), следовательно сюда относились всякого рода гарантии, предоставляемые кредитору.

2). Происхождение обязательств

Существуют различные теории происхождения обязательств. Остановимся лишь на двух важнейших.

а) Теория происхождения обязательства из деликта: Некоторые исследователи считают, что в варварских обществах обязательственное право всегда было неразрывно связано с уголовным. Ведь согласно древнейшим юридическим нормам различных индоевропейских народов невыполнение обязательства воспринималось на ранней стадии развития общества как обман, нарушение клятвы, равнозначное воровству. Отсюда делается вывод, что обязательственное право берет свое начало из первобытных уголовных норм.

б) Теория происхождения обязательства из контракта

Прежде однако обратимся к общему понятию обязательства в римском праве. Сами римляне понимали обязательство очень широко. Они считали что любые отношения между людьми могут породить обязательство (D.44.7.3). Так, например, римский юрист Гай пишет: "Название кредиторов получают не только те, кто дал деньги в кредит, но и всякий, кому задолжали по какой бы то ни было причине" (D.50.16.11), а Ульпиан развивает эту мысль, говоря, что "...кредиторами становятся, если, например, кому-то задолжали за покупку (ex empto) или за сданное в аренду (ex locato) или за что-то другое. Но даже если ему должны из деликта, то мне кажется, он может считаться кредитором." (D.50.16.12). Таким образом, обязательственное право охватывало весь спектр социально-экономических отношений в древнем Риме. Такое понимание обязательственного права распространялось и на ранний Рим. В ранней римской civitas кредитные отношения понимались даже еще шире, чем в позднем Риме, и гораздо теснее были связаны с религиозными культами. Все обязательства покоились на fides (Dionys.2.75), то есть клятве, приносимой богам, согласно которой поклявшийся обязан был что-либо дать или сделать. Известно, что римляне всякое частное или общественное мероприятие, будь то военный поход, сражение, строительство храма или покупка земли, судебное разбирательство или арендный договор, согласовывали с волей божества. При этом они давали обет богу в случае удачного завершения предприятия поделиться долей дохода с божеством. В мировозренческом плане это покоилось на представлении древних о приоритете естественного (ius naturale), то есть божественного права (divinum ius) над человеческим (humanum ius - Cic. De off. 3.23). В таких условиях особую роль в обществе выполняли жрецы, как толкователи воли богов. По представлению древних, именно они имели исключительное право на заключение обязательства с богом (nexum sacrationis), а следовательно, и право регулировать социальную жизнь общины в той или иной религиозной форме. В архаическом Риме всякое договорное обязательство обычно сопровождалось ритуалом умилостивительных жертвоприношений и сакральных клятв. Исследователи сакрального права отмечают, что договоры вообще делились на два основных типа: 1. обязательство частного или должностного лица, либо всей общины в целом, заключаемое непосредственно с богом; 2. обязательства между частными лицами, сопровождавшиеся сакральными клятвами. Обе формы обязательств назывались vota nuncupata.

Таким образом договорный характер обязательственного права имеет весьма древнее происхождение и изначально был частью сакрального, "божественного" права, основного для них источника юстиции (справедливости).

2. Предмет обязательств

а). Обязательства, имеющие предметом species и genus, то есть обязательство дать вещь с индивидуальными или родовыми признаками. Последние, т.е. родовые признаки в отличие от индивидуальных не погибают вместе с вещью, т.е. вещь, определенная родовым признаком, может быть заменена другой с теми же признаками. Если предмет вообще не имеет признаков и обязательство не может быть выражено никакой мерой, прежде всего денежной, либо исполнение его невозможно, то оно ничтожно. - Cel.D.50.17.185: "Невозможное не может быть предметом обязательства".

б). Денежные обязательства были весьма распространенны в Риме (особенно при принудительном осуществлении кредитором своего права требования). Так, Гай пишет (Gai.4.48): "Во всех формулах, которые имеют кондемнацию, она предписывает денежную оценку. Итак, если мы отыскиваем в суде какую-либо вещь, например, землю, раба, одежду, золото, серебро, судья присуждает ответчика не к выдаче самой вещи, как это было прежде, но сделав оценку спорной вещи, присуждает его к денежной уплате."

в). Деньги (pecunia) имеют в Риме долгую историю. Из-за недостатка в Лацие серебра и золота долгое время (до сер. IV в. до н.э.) в ходу были только медные весовые деньги, о чем рассказывает Гай (Gai.1.122): "Некогда пользовались только медными деньгами,... а не было в употреблении ни одной золотой или серебряной монеты, как можно узнать из закона XII таблиц; значение и стоимость этих монет заключались не в количестве, а в известном весе металла... Точно так же в прежнее время те, которые давали кому-либо деньги, не считали их, а взвешивали..."

С 269 г.до н.э. - появление серебрянных денег. Во время 2 Пунической войны - первая девальвация. В период принципата появляется золотая монета. Но выражение "чужая медь" (aes alienum) вообще во все времена обозначало всякий долг.

г). Проценты (fenus, usura). По законам XII таблиц - не более 8 1/3 % годовых, позднее неоднократно подтверждалось. Закон Генуция (341 г.) запретил взимание процентов под угрозой бесчестья (infamia). Плавт (II в. до н.э.) в своих комедиях отзывается о ростовщиках весьма неуважительно. Впоследствии действовал максимум - 12% годовых. Юстиниан ввел дифференциацию: именитое лицо (persona illustris) - не более 4%; владелец мастерской или купец - не более 8%, в остальных случаях - 6%; по морским займам - 12%.

Виды обязательств

а). Альтернативные обязательства, когда должник обязан совершить одно из двух действий (например дать раба Стиха или раба Памфила). Если не указано, по чьему выбору - должника или кредитора, то выбор за должником.

б). Солидарные обязательства - когда в качестве должников выступают нескольких лиц, от любого из них кредитор мог требовать исполнения обязательства в целом. К ним примыкают корреальные, когда предъявление иска к одному из должников погашает обязательство в целом.

в). Неделимые обязательства, т.е. когда предмет обязательства не может быть разделен (например, сервитут на право прохода или прогона скота

г). Цивильные и натуральные обязательства: источник возникновения последних - обязательства рабов и подвластных сыновей, вообще подопечных без участия опекуна. Эти обязательства в отличие от цивильных не пользовались исковой защитой, однако Senatusconsultum Macedonianum установил (D.14.6.10), что уплаченное по такому долгу возврату не подлежит, "...так как остается натуральное обязательство". Однако преторы в некоторых случаях стали защищать и натуральные обязательства, отсюда появление преторского обязательства (obligatio honoraria).

4). Источники обязательств и divisio obligationum

а). Классификация Гая: 3.88: "Теперь перейдем к обязательствам, главное деление которых распадается на два вида; каждое обязательство возникает или из контракта (ex contractu), или из деликта (ex delicto)."

б). Обязательства из контракта согласно Гаю (Gai.3.89): "Рассмотрим прежде те (обязательства), которые происходят из контракта; их четыре вида: именно они возникают вследствие или передачи вещи (re), или торжественными словами (verbis), или письменным образом (litteris), или простым соглашением (consensu)."

в). Обязательства из деликта Gai.3.182: "Перейдем теперь к обязательствам, возникающим из деликта, если, например, кто совершил кражу, разграбил имущество, причинил убыток, нанес обиду." Некоторые ученые обращают внимание на недостаточность и упрощенность общего деления Гая "контракты-деликты"

д). Источники обязательств согласно юристу Модестину: D.44.7.52 pr (Mod. 2 reg.): Obligamur aut re aut verbis aut simul utroque aut consensu aut lege aut iure honorario aut necessitate aut ex peccato. - Мы обязываемся либо вещью, либо словами, либо оба вместе (вместо литтерального?), либо по согласию, либо на основании закона, либо на основании преторского права, либо по необходимости, либо из-за провинности.

В этом определении добавлено весьма любопытное деление на обязательства из закона и преторского права, кроме того, привычные источники обязательств Гая у Модестина представлены несколько более размыто. Отметив это, будем следовать упрощенной модели Гая.

3. МЕСТО, ВРЕМЯ И ПРОСРОЧКА И ИСПОЛНЕНИЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА

1). Место исполнения обязательства

Значение места исполнения: D.13.4.3: "Цены на товары различны в отдельных общинах..." следовательно, от места исполнения зависит и цена, стоимость обязательства.

Способы определения места исполнения: 1). Обусловлено договором. 2). Если обусловлено альтернативно: в Эфесе или в Капуе, то выбор за должником, но если по суду - выбор принадлежит истцу (D.13.4.2.3). 3). Если в договоре не оговорено место, то по тому месту, где может быть предъявлен иск. Кроме того иск может быть предъявлен в Риме, так как "Roma communis nostra patria est" (D.50.1.33).

2). Время исполнения

а). Обычно указано в договоре, если же не указано, то долг возникает немедленно (D.50.17.14), таким образом возникновение и срок исполнения обязательства совпадают (D.50.16.213).

б). Однако в классическом праве признается подразумеваемый срок, например, обязательство, данное в Риме, "уплатить в Эфесе 100" римский юрист Юлиан толкует как молчаливое указание на срок. Назначение срока имеет ввиду интересы должника, а не кредитора (D.45.1.41.1)

Досрочное имсполнение признается лишь в том случае, если срок был установлен в интересах должника и интересы кредитора не пострадают от этого (D.31.43.2).

3). Просрочка исполнения

- Когда есть наличие "созревшего требования", то есть когда можно подать иск о неисполнении обязательства. Таким образом, день уплаты, а точнее неуплаты, долга совпадает с днем возникновения права предъявить претензию о неуплате.

Напоминание (interpellatio): Если должник после напоминания вместо уплаты прибегает к судебным проволочкам, то он все равно несет ответственность по последствиям просрочки. Правда, если судебные препирательства должника были обоснованы (например, жалоба об уплате им незаконных процентов кредитору), то просрочка в этом случае не наступала.

Не требовалось делать напоминания об уплате в случае:

а). Возбуждения иска по обязательству из деликта, так как "вор всегда находится в просрочке" (D.13.1.8.1).

б). Если в договоре уже указан календарный день исполнения, так как "день напоминает вместо человека" dies interpellat pro homine.

в). Наконец, если напоминание сделать невозможно.

Последствия просрочки: "В силу просрочки обязательство упрочивает-ся, увековечивается." (D.45.1.91.3)

При просрочке должника он обязан уплатить высшую цену.

При просрочке кредитора в принятии исполнения обязательства, кредитор должен был уплатить расходы должника, связанные с непринятием долга. В этом случае именно кредитор отвечал за ущерб или гибель вещи (предмета обязательства).

4). Исполнение обязательства (solutio)

1). Римскому праву при его изначальном формализме была свойственна симметрия возникновения и прекращения обязательства (манципация - эманципация (solutio per aes et libram); стипуляция - акцептиляция)

2). Замена исполнения (например вещь вместо денег) была возможна в 2 случаях: а) с согласия кредитора; б). в особых случаях и без его согласия (при Юстиниане был издан закон, по которому при несостоятельности должника кредитор обязывался принять недвижимое имущество вместо денег)

Лекция 13. ЗАЧЕТ И ОБЕСПЕЧЕНИЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ

4. ЗАЧЕТ (COMPENSATIO)

Зачет (compensatio) - погашение взаимных требований.

а). Первоначально зачет был недопустим, так как обязательство (клятва) носило личностный характер.

б). Зачет в операциях банкиров появился ранее других форм (общие правила складываются лишь во II в. н.э.)

Gai. 4.64: "Другое принимается в исках, которые вчиняет банкир, ибо он должен предъявить иск с зачетом, и этот зачет определяется словами формулы, так что, отчислив в самом начале то, что он должен заплатить, он заявляет, что ему должны дать меньше. Если, например, он должен Тицию 10000 сестерций, а ему самому следует от Тиция 20000 сестерций, то пусть он формулирует свое требование следующим образом: "Если действительно Тиций должен дать ему (банкиру) на 10000 более, чем он сам (банкир) должен Тицию".

Банкир обязан предъявлять свои записи дебита и кредита при подаче иска, так как их функция имела публичный характер. Если при подаче иска он не произведет зачета, то ему будет отказано в иске на основании превышения исковых требований (plus petitio) Gai. 468

Кроме того, основание зачета излагается в той части формулы, которая выражает притязание истца; вследствие этого, если сделав зачет, банкир будет требовать хоть одной монетой более, то он проиграет дело; вычет помещается в той части формулы, которая называется condemnatio и хотя бы требование, заявленное а той части формулы и превышало должное, то истец не подвергался опасности, особенно, когда предъявляет иск покупатель имущества, то, хотя бы предметом иска была точно определенная сумма денег, он все-таки составляет кондемнацию без точного определения суммы.

в). Зачет при несостоятельности

Gai. 4.65: "Равным образом покупатель имущества должен предъявить иск с вычетом, то есть, чтобы противник его был присужден к уплате суммы, которая остается за вычетом долга, который в свою очередь должен ему покупатель имущества от имени несостоятельного должника. 66. Между зачетом, который обязывает банкира, и вычетом, который вменяется в обязанность покупателю имущества, имеется та разница, что при зачете принимаются в засчет только предметы того же рода и качества, деньги, например, можно погашать деньгами, пшеницу - пшеницею, вино вином и даже, по мнению некоторых юристов, не всегда можно было предъявлять к зачету вино с вином или пшеницу с пшеницей, а только тогда, когда эти предметы были однородны и одинакового качества; к вычету можно предъявить и то, что не однородно. Таким образом, если покупатель имущества требует денег, а со своей стороны он сам должен хлеб или вино, то по вычету цены этого, он предъявляет же иск на остальное. 67. Точно так же допускается к вычету срочный долг; зачесть же можно только наличный долг."

г). Зачет взаимных требований, основанных на доброй совести, то есть зачет взаимно связанных требований, вытекающих из одного из того же основания.

Gai.4.61: "Если же сопоставить зачеты, то часто бывает, что каждый получает меньше, чем ему следовало. Ибо так как в судах по доброй совести судье, по-видимому, предоставлена полная возможность определить на основании справедливости, сколько следует возвратить истцу, то в его власти также, приняв во внимание то, что со своей стороны истец должен заплатить на основании того же иска, присудить к уплате остального того, против кого предъявлен иск."

В исках такого рода не указывалась точная оценка суммы долга и формулировалось: "Что причитается по этому делу по доброй совести" (Gai.4.47).

д). Реформа зачета во II в. н.э. императором Марком Аврелием - признание зачета взаимных судебных требований из разных договоров, но они должны были рассматриваться у одного судьи.

е). Указ Юстиниана 531 г. н.э. - ввел compensatio ipso iure, то есть судья ipso iure (по обязанности) должен был производить зачет (I.4.6.30)

Условия применения зачета по Юстиниану

1). Оба требования должны быть встречными

2). Оба требования должны быть ликвидными, то есть судья может произвести их оцнку.

3). Оба требования не должны быть парализованы в силу правопораженческого возражения.

4). Оба требования не должны основываться на натуральном обязательстве

5). Это должны быть только требования, по которым срок исполнения уже наступил.

6). Встречные требования должны быть однородны, наиболее это подходит для денежных обязательств

- Смерть одной из сторон обычно не погашала обязательства.

Освобождение от долга:

1). Воображаемый платеж - solutio per aes et libram.

2) Акцептиляция - формальное заявление кредитора об исполнении обязательства

3). Письменная квитанция об уплате (по Юстиниану может быть оспорена в течении 30 дней).

4). Аквилиева стипуляция (конец республики) - когда различные обязательства переводятся в стипуляцию и погашаются единой акцептиляцией

5). Соглашение о непредъявлении требований (D.2.15.2 Ulp.)

6). Прощение долга - одностороннее действие (например, по завещанию, при возвращении обязательственного договора и т.д.)

7). Обратное соглашение - в консенсуальных контрактах - о незаключении сделки.

Новация. (Gai. 3.176): "Кроме того, обязательство погашается обновлением, если я, например, стипулирую, чтобы то, что ты мне должен, было дано Тицием. Ибо со вступлением нового лица возникает новое обязательство, а первое, перенесенное в последующее, прекращается, так что, хотя последующая стипуляция была недействительна, однако первая действием обновления теряет силу; если я, например, буду стипулировать то, что ты мне должен от Тиция, после его смерти, или от женщины, или несовершеннолетнего, без согласия опекуна, то в этом случае я проигрываю и все потеряно, так как и прежний должник освобождается, и последующее обязательство не имеет силы. Иное происходит, когда я совершаю стипуляцию с рабом; ибо тогда первый должник остается столько же обязанным, как если бы не было сделано никакой следующей стипуляции.

Делегация - замена кредитора или должника

5. ОБЕСПЕЧЕНИЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ

1). Задаток (arra)

2). Неустойка (stipulatio poenae), т.е. обещание заплатить штраф при неисполнении обязательства. Например: "Обязуешься дать 100, если не дашь раба Памфила?"

3). Поручительство (при стипуляции - см. в разделе по стипуляции)

4). Залог существовал в 3 формах:

а). Фидуция - заклад вещи в собственность кредитору. Защита - инфамирующий иск

б). Пигнус - заклад вещи во владение.

в). Ипотека - даже во владение не переходит (обычно для земельных участков).

Лекция 14. ОБЯЗАТЕЛЬСТВА ИЗ ДОГОВОРОВ

КОНТРАКТЫ И ПАКТЫ

6. ОБЯЗАТЕЛЬСТВА ИЗ ДОГОВОРОВ

Договор, имеющий исковую защиту, назывался у римлян сontractus, а неформальное соглашение, не имеющее исковой защиты - pactum. Контракты Гай разделяет на 4 основных вида: вербальные, литтеральные, реальные и консенсуальные.

1). Древнейшие формы контрактов

1. Nexum - древнейший вид контракта, происходившего в форме манципации. Касался только отчуждения в кредит res mancipi. Должник произносил клятву (nuncupatio), нарушение которой каралось смертной казнью или продажей в рабство за Тибр. Эта суровая санкция была отменена законом Петелия 313 г. до н.э. В силу этого впоследствии nexum потеряло свое специфическое значение и в Дигестах этим термином обозначают вообще всякое обязательство. Современные юристы затрудняются дать определенную классификацию этому контракту, так как он несет в себе черты как реального (непосредственная передача вещи), так и вербального (публичная клятва) контрактов. Этот контракт следует относить скорее к вербальным, т.к. именно устная клятва была главной чертой контракта. К тому же вспомним, что Модестин выделяет в особую категорию контракты, имеющие вербальный и реальный характер одновременно (D.44.7.52 pr.).

2. Mancipium - большинство ученых приравнивает эту форму договора к манципации. Однако согласно источникам это было ничто иное как договор в форме судебной уступки (in iure cessio), который обычно использовался для заключения контрактов по государственным откупам и относился преимущественно к сделкам публичного права (см. лекцию 3).

2). Вербальные контракты

Определение: Вербальным (то есть словесным, устным) контрактом называется договор, устанавливающий обязательство словами (verbis), то есть договор, приобретающий обязывающую силу посредством и с момента произнесения известных формул и фраз.

1). Стипуляция (Sponsio-stipulatio).

Стипуляцией называется устный договор, заключенный посредством устного вопроса кредитора и совпадающего с ним ответа должника.

Определение стипуляции дают римские юристы Гай и Павел: "Стипуляция есть словесная формула, по которой кто-либо, должным образом спрошенный, отвечает, как например: "Обязуешься? Обязуюсь. Дашь? Дам. Обещаешь? Обещаю. Ручаешься своей честью? Ручаюсь." Стипуляция может быть заключена как просто, так и под условием." (Paul.Sent.2.3.1). В словесном обязательстве возможно, хотя и не обязательно, участие третьих лиц - поручителей. Гай выделяет три их вида: "За обещающего должника обыкновенно обязываются другие, из которых одни называются sponsores, другие - fideipromissores, третьи - fideiussores. Спонсора спрашивали так: "Обещаешь ли то же самое дать?", фидеипромиссора: "Даешь ли честное слово, что обещаешь то же самое?", фидеиюссора: "Даешь ли честное слово, что приказываешь то же самое?" (Gai.Inst.3.115-116). Они несли ответственность своим имуществом в случае неплатежеспособности должника. Основная ответственность ложилась, согласно Гаю, на фидеиюссора: (Gai. Inst. 3.121): "Далее ответственность спонсора и фидеипромиссора ограничивалась по закону Фурия двумя годами, и обязательство разделяется на столько частей, сколько их окажется в то время, когда можно потребовать деньги, и каждый обязан дать соответственную часть; ответственность же фидеиюссоров есть постоянная и сколько бы их ни оказалось, все они отвечают по всему долгу.."

Сила словесного обязательства заключалась в нерушимости клятвы и ее нарушение строго каралось священными законами, законами XII таблиц и постановлениями цензоров (Cic.De off.3.31.111). В зависимости от значимости конкретного преступления в эпоху XII таблиц в качестве наказания назначались либо смертная казнь (sacer esto), либо искупительное жертвоприношение (sacramentum) в казну храма Сатурна.

В самой стипуляции никак не оговаривается, что послужило ее причиной, то есть передача вещи или денег в долг ничем не регламентировалась, а следовательно, осуществлялась путем простой передачи. Следовательно, стипуляционная форма обязательств существовала только для res nec mancipi. Исследователи обращают внимание на религиозный характер обряда заключения спонсии-стипуляции. Само слово spondere связано с жертвенным возлиянием. Spondeum дословно означает "чаша для возлияний. Нарушение клятвы, сопровождавшеся жертвенным возлиянием (sponsio), вело к нарушению божеского мира (pax deum) караемого строгими нормами священных законов (leges sacratae) и законами XII таблиц. Введение обязательства, сопровождавшегося сакральной клятвой, традиция приписывает римскому царю Нуме Помпилию (Dionys.2.75), который к тому же в целях обеспечения культа клятвы построил храм в честь богини Fides (Plut.Num.16.1; Flor.1.2.3) и учредил посвященные богине празднества (Liv.1.21.4).

В случае нарушения клятвы кредитор мог подать на должника в суд иск либо в форме legis actio sacramento, либо посредством требования назначит особого судью из числа центумвиров (Gai.Inst.4.12). Если суд признавал право кредитора, то ответчик принуждался к уплате долга. После этого должнику давались 30 льготных дней, а затем кредитор имел право возобновит иск, но уже в форме наложения руки (manus iniectio) и отвести должника к претору, если у того не было поручителей (XII tab.3.1-2). Суд приговаривал (addicere) должника к наложению оков и тюремному заключению, и в третий базарный день осужденный подвергался poena capite или продаже в рабство trans Tiberim (XII tab.3.3-5).

Следует отметить, что sponsio-stipulatio могла заключаться не только при возникновении долга путем простой передачи, но и сопровождать другие виды обязательств. Ведь клятва (fides), жертвенное возлияние (sponsio) и поручительство могли использоваться и в фидуциарной манципации.

Стипуляция имела сугубо односторонний характер, так как у кредитора было только право, а у должника - только обязанность.

Формальность стипуляции была чрезвычайно строга вначале (ответ должен был буквально совпадать с вопросом), но в период классики стипуляция потеряла строгий формализм. Так Ульпиан (D.45.1.1.2) уже говорил что на вопрос dabis? (дашь?) достаточно было ответить quidni? (почему бы и нет?). Первоначально акт стипуляции должен был быть непрерывным. Ульпиан (D.45.1.1.1) уже допускает, что кредитор, задав вопрос, может ненадолго выйти. По стипуляции нельзя возложить исполнение обязательства на третье лицо (т.е. была сугубо личная ответственность). Нельзя было также стипулировать по типу: "Обещаешь, что будет дано после моей (или твоей) смерти?" (I.3.19.21).

Юстиниан конституцией 531 г. снял все ограничения во времени и лице (С.4.11.1): "Действие обязательств и исков может начинаться в лице наследников, как на активной стороне, так и на пассивной, чтобы от чрезмерной щепетильности в отношении употребляемых выражений не встречала помех широта замыслов контрагентов."

Ответственность из стипуляции в случае гибели вещи наступала только когда должник допускал culpa in faciendo, т.е. намеренные действия на уничтожение вещи (D.45.1.91).

a). Cautio - письменный акт, удостоверяющий стипуляцию, который со временем стал сопровождать, а затем и подменять словесную форму (D.45. 1.134.2).

б). Adstipulatio - добавочная стипуляция, ее характер объясняет Гай (Gai. 110): "Хотя, как мы сказали, другое лицо, нам неподвластное, бесполезно стипулирует в нашу пользу, однако мы можем к стипуляции привлечь и другое лицо, которое стипулирует то же, что и сам стипулятор, и это лицо мы обыкновенно называем адстипулятором (заместителем кредитора)."

в). Adpromissio - поручительство, по которому третье лицо принимает на себя ответственность по обязательству должника в целях обеспечения кредитора. Вот как об этом пишет Гай (Gai.3.117): "...адстипуляторов мы обыкновенно привлекаем тогда, когда совершаем стипуляцию с тем, чтобы дано было что-нибудь после нашей смерти. Так как стипуляция не имеет силу, то привлекается адстипулятор, который бы предъявлял иск после нашей смерти; если он что-нибудь получил, то он обязан возвратить полученное моему наследнику и отвечает по иску из поручения."

2. Сложные формы стипуляции

Dotis dictio - это обещание приданого при брачных обязательствах - sponsalia; и ius iurandum liberti - клятва отпущенника при отпуске на волю, когда "...вольноотпущенник клятвенно обязался дать патрону или подарок, или оказать почтение, или исполнить известные услуги" (Gai.3.96).

3. Письменные договоры

Определение: Литтеральный контракт - это договор, заключавшийся посредством записи в приходно-расходную книгу кредитора или ранее существовавшего долга данного должника, или долга другого должника, переводимого на данного по соглашению сторон.

1. Запись в приходно-расходную книгу кредитора называлось expensilatio. Различались два вида записей:

а) Nomina adversaria - т.е. журнал, куда заносились ежедневные записи прихода-расхода. Гай выделяет две разновидности таких записей - "от вещи к лицу" и "от лица к лицу" (Gai. 3. 129-130): "Запись от вещи к лицу имеет место тогда, когда то, что ты мне должен по купле, найму или товариществу, я запишу за тобою как сумму следуемую мне. 130. Занесение долга в счетную книгу от лица к лицу имеет место в том, например, случае, когда то, что мне следует с Тиция, я занесу как сумму тебе уплаченную, т.е. если долг Тиция переводился на тебя."

б) Nomina arcaria (arca -сундук с деньгами) - вид записи, связанной с другим основанием - непосредственной выдачей денег в долг, о чем также повествует Гай (Gai.3.131): "Другое значение имеют т.н. nomina arcaria, или памятные записи займа; эти записи рождают вещное обязательство, а не письменное, так как обязательство возникает только в силу факта выдачи кому-либо денег; уплата же денег дает основание вещному обязательству, а поэтому мы правильно скажем, что эти памятные записи не рождали обязательства, а только свидетельствовали о том, что обязательство заключено."

2. Синграфы - запись долга в долговой расписке от третьего лица и при свидетелях; и хирографы - запись долга в долговой расписке от первого лица. Это позднейшие формы письменных договоров греческого происхождения, первоначально использовались лишь в других сделках как доказательство, познее приобрели самостоятельное значение. В эпоху Гая (II в. н.э.) синграфы и хирографы еще не получили официального признания, т.к. он говорит, что "...этот вид обязательств свойственен иностранцам." (Gai.3. 134).

4). Реальные контракты

Определение: Реальный контракт - это договор, заключавшийся не путем простого соглашения, а непосредственно передачей вещи (в собственность, держание или на хранение).

1. Mutuum - заем, по которому заимодавец передает заещику денежную сумму или опр. количество заменимых вещей в собственность с обязательством вернуть по истечении определенного срока. Главное здесь - передача вещи (res). Отличие от кредита - передача не специальной вещи, но лишь обладавшей родовыми признаками.

Pecunia credita Гай определяет так (Gai.3. 124): "Под credita pecunia мы понимаем не только ту денежную сумму, которую мы даем, чтобы установить долговое отношение, но и всякую, о которой известно, что она при заключении обязательства будет следовать, т.е. сумму, которая делается предметом обязательства без всякого условия. Поэтому и та денежная сумма, которая дается стипуляционным образом в определенный срок, относится сюда же, так как известно, что она будет должною, хотя бы ее потребовали после срока. Термином pecunia обозначаются в этом (Корнелия) все предметы. И если мы стипулируем вино, хлеб или землю, или раба, то следует обратить внимание на этот закон."

Риск гибели заемной вещи - полностью на заемщике, т.к. вещи определены родовыми признаками

2. Commodatum (ссуда) - состоит в том, что коммодант (ссудодатель) передает коммодатарию (ссудопринимателю) индивидуально определенную вещь для временного безвозмездного пользования с обязательством последнего вернуть вещь в целости и сохранности

Предмет ссуды: по Лабеону - лишь движимые вещи (без земли), по Ульпиану - и земля тоже. Но нельзя давать в ссуду потребляемые вещи

Ответственность ссудополучателя - так как в безвозмездное пользование, то он отвечает за всякую culpa, как levis, так и lata.

Обязательства ссудодотеля - отвечает лишь за culpa lata (например дал гнилые бревна для подпорки стены, в результате стена обвалилась)

Договор ссуды нельзя смешивать с прекарием. Отличие - а) ссуда не могла быть бессрочной, б) прекарист не считался связанным по договору. Отличие от заема - вещи всегда индивидуально определены, даются во временное пользование, риск гибели лежит на собственнике.

3. Depositum (договор хранения или поклажи)

D.16.3.1.8: "Если отданная банщику на сохранение одежда погибла, то различаются два случая: если за сохранение не было вознаграждения, то хранитель несет ответственность по договору из депозита и должен за dolus; если же хранитель получил вознаграждение, он отвечает по договору найма."

Отличительные признаки:

1) Реальный контракт, так как возникает посредством передачи вещи.

2) Не требуется, чтобы поклажедатель был собственником отдаваемой на хранение вещи, депозит возникает и в отношении чужой вещи (.16.3.1.39 Marc.).

3) Вещь всегда индивидуально определенная

4) цель - хранение поклажепринимателем

5) вещь передается на срок или до востребования

6) Безвозмездный характер.

Итак, депозит - это реальный контракт, по которому лицо, получившее от другого индивидуально определенную вещь, обязуется безвозмездно хранить ее в течении определенного срока или до востребования и вернуть ее в целости и сохранности.

Интересы поклажедателя защищались иском actio depositi directa в случае прямой вины поклажепринимателя, но он не отвечал за culpa levis (за небрежность), но не должен был допускать грубой небрежности.

Поклажеприниматель имел actio depositi contraria, по которому мог взыскать убытки с поклажепринимателя.

Секвестрация - передача на хранение вещи несколькими лицами и возврат ее на определенных условиях. Главный случай секвестрации - передача вещи, о которой ведется судебный спор, если спорящие не доверяют друг другу, и вещь должна оставаться до конца судебного спора (D.16.3.17 pr.)

5). Консенсуальные контракты

1. Купля-продажа (emptio-venditio)

Согласно Павлу, купля-продажа произошла от мены, когда обменивался товар на товар. Но отличие от мены -наличие денежной цены.

Уже в эпоху законов XII таблиц существовала купля-продажа, но тогда она включала в себя самый широкий спектр сделок: сбор налогов, срочная аренда общественной и частной земли и т.д. Но лишь в классическом праве сложился более узкий консенсуальный контракт emptio-venditio.

Определение: Купля-продажа - это договор, посредством которого продавец (venditor) обязуется предоставить покупателю (emptor) вещь, товар (merx), а покупатель - уплатить продавцу цену (pretium).

Этот договор носил консенсуальный, точнее - неформальный характер, так как не требовалось никаких формальностей, кроме соглашения (consensus) о цене. Как отмечает Гай (Gai.3.136), при консенсуальных контрактах обязательство возникает "...в силу соглашения сторон, потому что нет никакой нужды ни в словах, ни в письме, но достаточно, чтобы те, которые заключают юридический акт, пришли к соглашению. Вот почему такие сделки заключаются и между отсутствующими, например, посредством письма, посредника, между тем как словесное обязательство не может вообще совершаться между отсутствующими."

Юстиниан еще более суживает сферу консенсуальных контрактов, говоря, что они не предполагают даже и передачи вещи, а основаны на одном только соглашении (I.3.22.1).

Цена, согласно Гаю должна быть договорена, и тогда договор считался заключенным, даже если цена еще не уплачена (Gai.3.139). Цена в купле-продаже в отличие от мены должна выражаться в определенной денежной сумме, хотя в некоторых случаях Гай допускает и выражение цены в другой вещи. Она должна быть определенной, но степень определенности могла быть разной.

Моменты принудительного регулирования цен были известны римскому праву уже в архаическую эпоху. Древнейшего спекулянта Гнея Марция Кориолана за попытку превышения цен на государственный хлеб народ приговорил к смертной казни. Контроль за ценами на рынках форума осуществлялся народными трибунами и эдилами. Знаменитый лозунг "хлеба и зрелищ!" имел своей целью если не бесплатную раздачу того и другого, то по крайней мере фиксированно низких цен. За превышение цены продавец рисковал не только возвращением чрезмерно уплаченного по суду, но и клеймом бесчестия. В императорскую эпоху эта тенденция отчасти сохранялась. Так рескриптом Диоклетиана 285 г. н.э. было допущено право расторжения сделки купли-продажи вследствие laesio enormis - чрезмерной убыточности договора для продавца. В 301 г. он ввел и реестр фиксированных цен на целый ряд товаров.

Обязательство продавца:

1) предоставить вещь покупателю,

2) в случае эвикции вещи (то есть при отсуждении ее третьим лицом, как украденной или неправомерно изъятой у него как законного собственника) покупатель имел право требовать с продавца возмещения убытков,

Ответственность продавца:

- за надлежащее качество;

- за умолчание о недостатках вещи (D.21.1.1.1)

Но риск от случайной (то есть, без вины продавца) гибели проданной вещи лежит на покупателе (periculum est emptoris)

Договор купли-продажи мог сопровождаться добавочными соглашениями, то есть носить условный характер (определенный срок уплаты, право обратной покупки, право продать на более выгодных условиях).

2. Договоры найма (locatio-conductio)

Разграничение найма и купли-продажи не всегда просто было сделать и самим римским юристам. Так Гай (Gai.3.145) пишет, что "...купля-продажа и наем находятся, по-видимому, между собою в столь тесной связи, что в некоторых случаях обыкновенно представляется вопрос, заключена ли купля и продажа, или наем?"

Эти договоры обеспечивались исками bonae fidei (actio locati и actio conducti).

Римские юристы выделяли три вида найма:

а). Наем вещей (locatio-conductio rerum)

Определение: Наем вещей (locatio-conductio rerum) - это договор, по которому наймодатель (locator) обязуется представить нанимателю (conductor) одну или несколько определенных вещей для временного пользования, а другая сторона (наниматель) обязуется уплатить за пользование этими вещами определенное вознаграждение (merces, pensio) и по окончании пользования возвратить вещи в сохранности наймодателю.

Предмет договора - вещи движимые и недвижимые, но обязательно непотребляемые. Можно отдать в наем и чужую вещь.

Наемная плата - обычно в денежном выражении; при аренде земли допускалась плата натурой (доля урожая).

Обязанности наймодателя.

а) предоставить пользование вещью (uti frui licere praestare)

б) сделать это своевременно

в) в течении всего срока найма обеспечит возможность спокойного и соответствующего договору пользования вещью

В противном случае наниматель имел против него actio conducti.

- Наймодатель отвечал за всякую вину (omnis culpa)

Обязанности нанимателя

а) платить по истечении определенного времени (по договоренности могла совершаться и плата вперед) Неиспользование вещи без уважительных причин не давало права нанимателю требовать возвращения платы.

Но риск гибели урожая (стихийное бедствие) лежал на наймодателе, в случае же неурожая допускалось remissio mercedis - уменьшение арендной платы, которая, однако, могла быть востребована в следующем урожайном году.

- Все повреждения и ухудшения вещи по вине (даже легкой) нанимателя накладывали на него ответственность по actio locati (D.19.2.19.2).

б) по окончании найма вещь должна быть возвращена без задержки

Поднаем - возможен лишь с согласия наймодателя, но наниматель все равно отвечал от своего имени.

б). Наем услуг (locatio-conductio operarum)

Определение: Наем услуг (locatio-conductio operarum) - это договор, по которому нанявшийся (locator) обязывался исполнить для нанимателя (conductor) определенные услуги, а наниматель обязывался оплатить эти услуги за условленное вознаграждение

Правоотношения сторон: Нанявшийся обязан исполнять в срок и лично

- оплата производится по выполнении услуг, либо по истечении условленной единицы времени.

При готовности нанявшегося к исполнению и неиспользовании нанимателем его услуг первый сохраняет право на вознаграждение (D.19.2.38 pr.).

в). Подряд (locatio-conductio operis)

Определение: Подряд (locatio-conductio operis) - это договор, по которому подрядчик (conductor) обязывается исполнить для заказчика (locator) известную работу, а заказчик обязывается уплатить за нее определенное вознаграждение.

Здесь нанимается opus - законченный результат. Речь идет именно о найме работы. Заказчик (locator) сдает в наем работу, а подрядчик (conductor) исполняет ее.

Риск случайной гибели или порчи вещи до сдачи работы лежит на подрядчике, после сдачи - на заказчике. Но если имел место скрытый дефект, возникший по вине подрядчике, то риск гибели остается на нем и после передачи.

- Наниматель обязан принять исполнение работы при условии надлежащего исполнения;

- и уплатить условленное вознаграждение

3. Договор товарищества (societas)

Гай пишет (Gai.3.148): "Товарищество мы обыкновенно заключаем или с тем, чтобы вступить в общение всем своим имуществом, или ради совершения какой-либо сделки, например, для покупки и продажи рабов.

Итак это это объединение лиц для достижения хозяйственных (обязательно дозволенных) целей.

Вклады могут быть неравными, отдельный товарищ при исключительной ценности его участия вообще может участвовать только в прибылях а не в убытках.

Определение: товарищество (societas) - это договор, по которому двое или несколько лиц объединяются для осуществления общей дозволенной хозяйственной цели, участвуя в общем деле имущественным вкладом или личной деятельностью, либо сочетанием того и другого, с тем чтобы прибыли и убытки от общего дела распределялись между всеми товарищами в предусмотренных договором долях, а при отсутствии в договоре указаний - поровну

Отношения внутри товарищества: 1). Каждый товарищ должен представить вклад; 2) относиться к общему делу заботливо и внимательно; 3). получаемые им суммы не присваивать, а вносить на общий счет.

Прекращение товарищества наступает при выходе одного из товарищей, т.к. нет общего согласия. Однако он не может выйти с целью удержать часть прибыли. Так Гай пишет (Gai.3. 151): "Очевидно, если кто из членов заявит о своем выходе из товарищества с целью, чтобы одному получить какую-либо представляющуюся прибыль - если, например, товарищ всего имущества для того, чтобы одному воспользоваться наследством, то он принуждается сделать эту прибыль общею."

Известны 2 основных вида товарищества: 1) Societas totorum bonorum - товарищество по объединению всего имущества: 2). Societas unius negotii - товарищество по объединению отдельного капитала ради одного дела.

4. Поручение (mandatum)

Гай дает следующее определение (Gai.3.155): "Поручение имеет место, если мы доверяем совершение известных действий для нас самих или в интересах другого. Стало быть, поручу ли я тебе ведение моих дел или чужих, договор поручения заключается и мы ответствует друг перед другом относительно того, что в доброй вере или я должен предоставить тебе, или ты - мне." Далее он отмечает, что (Gai.3.157) "... нет обязательства, если кто дает поручение на такую вещь, которая противна добрым нравам, например, когда я поручу тебе обворовать Тиция, или нанести обиду."

Итак, мандат - это консенсуальный договор, по которому мандант (доверитель) поручает, а мандатарий (поверенный) принимает на себя исполнение безвозмездно каких-либо не противоречащих закону и морали действий. Если нет безвозмездного характера, то нет договора поручения, но имеет место наем услуг.

Обязанности мандатария:

1) Тщательность и заботливость; 2) довести дело до конца; 3) в соответствии с его содержанием (в границах поручения); 4) личное исполнение не всегда обязательно; 5) отвечает за всякую вообще вину; 6) обязан передать манданту не только, скажем, взысканное у должника, но и все случайно поступившее при исполнении поручения; 7) должен отчитаться.

Обязанности манданта:

1) Возместить издержки; 2) возместить убытки, понесенные по его вине; 3) давать поручение в рамках закона.

Прекращение мандата:

1) при одностороннем отказе от договора, но не в ущерб манданту; 2) мандант может отменить поручение в любой момент; 3) смерть одной из сторон.

Лекция 15. БЕЗЫМЯННЫЕ КОНТРАКТЫ. ОБЯЗАТЕЛЬСТВА ИЗ КВАЗИ-ДОГОВОРОВ, ДЕЛИКТОВ И КВАЗИ-ДЕЛИКТОВ

6). Безымянные контракты

Безымянные контракты - это те, которые не подходили ни к одной из четырех форм контрактов. Они в свою очередь делятся на 4 вида по описанию характера отношений сторон:

- do ut des (я даю, чтобы ты дал)

- do ut facias (я даю, чтобы ты сделал)

- facio ut des (я делаю, чтобы ты дал)

- facio ut facias (я делаю, чтобы ты сделал)

Разнообразные случаи безымянных контрактов даются в кодификации Юстиниана (D.19.5.5 pr.). Из них остановимся лишь на важнейшей - мене.

Мена (permutatio)

Источники подчеркивают отличие мены от купли-продажи. В ней главное а) не консенсус, а передача вещи б) нет цены, следовательно нет продавца и покупателя. В источниках сказано об этом следующее: D.19.4.1.2: "...мена порождает обязательство с передачей вещи." D.19.4.1 pr.: "...одно дело - цена, другое - товар; а при мене нельзя различить, кто - покупатель, кто - продавец, и предоставления сильно различаются... А при мене, если каждую передаваемую вещь рассматривать как цену, то нужно, чтобы вещь посупила в собственность каждого из них, а если рассматривать как товар, то ни тому, ни другому."

Права и обязанности сторон

D.21.1.19.5 Ulp.: ...если кто совершает мену, то следует признать, что обе стороны оказываются в положении покупателя и продавца, и потому каждая сторона может предьявить иски на основании эдильского эдикта."

D.19.4.1.1 Ulp.: [при договоре мены]... если та вещь, которую я получил и дал, затем эвинцируется, дается заключение, что следует дать actio in factum."

7). Одетые пакты (Pacta vestita)

Pacta vestita - т.е. неформальные договоры, которым претор обещает давать исковую защиту (D.2.14.7.7): "Неформальные соглашения, в которых не будет dolus malus, которые не будут противоречить законам, постановлениям народного собрания, решениям сената, декретам и эдиктам императоров и не будут направлены в обход какой-либо из этих норм, я буду защищать."

Основные виды одетых пактов:

1) Pacta adiecta - это дополнительные к главному договору соглашения, имеющие целью внести какие-либо видоизменения в юридические последствия главного договора, в частности, возложить на ту или другую сторону в договоре какие-либо дополнительные обязанности.

См. D.2.14.7.5; D.18.1.72 pr.

2) Преторские соглашения (pacta praetoria)

a) Constitutum debiti (признание долга) - это неформальное соглашение, по которому одно лицо обязуется уплатить другому уже существующий долг

- Constitutum debiti proprii - признание своего долга (например для определения точного срока платежа или просрочки)

- Constitutum debiti alieni - принятие на себя чужого долга - это было зачаточной формой поручительства.

б) Receptum - это название объединяет три разных категории:

- Receptum arbitrii - соглашение об исполнении роли третейского судьи;

- Receptum nautarum, cauponum, stabulariorum - соглашение с хозяином корабля, гостиницы, постоялого двора об ограждении безопасности вещей проезжих;

- Receptum argentariorum - соглашение с банкиром об уплате за счет клиента какой-либо ценности.

в) Pactum iurisiurandi - добровольное внесудебное соглашение, в котором истец обещает не взыскивать с должника, если тот присягнет, что он ничего не должен; или наоборот, должник обещает исполнить требование кредитора, если тот присягнет, что оно обосновано и сохраняет силу.

3. Pacta legitima (Императорские пакты)

Pacta legitima - то есть пакты, получившие признание в законодательстве позднейшей империи. Защита прав кредиторов по таким соглашениям производилась посредством condictio ex lege: D.13.2.1: "Если обязательство установлено новым законом и в этом законе не предусмотрено, какого рода иском пользоваться для защиты обязательства, то нужно предъявить иск прямо из закона."

Виды: a) Compromissum - соглашение сторон о передаче спора на разрешение третейского суда (D.4.8.11.2) За неисполнение решения арбитра виновная сторона подвергалась штрафу (D.4.8.27.6)

б) Pactum dotis - которым давалось обещание установить приданое (C.5.11.6).

в) Pactum donationis - соглашение о дарении. В классическом праве размеры дарения ограничивались законом Цинция 204 г. до н.э. В начале IV в.н.э. этот закон утратил свое значение, но кодексом Феодосия, например, требовалось заявлять дарственные акты перед судом (insinuatio) с занесением их в реестр (C.Th.3.5.1). Юстиниан ограничил применение insinuatio лишь дарениями на сумму свыше 500 золотых (C.8.53.36.3)

7. ОБЯЗАТЕЛЬСТВА КАК БЫ ИЗ ДОГОВОРА (QUASI EX CONTRACTU)

Это обязательства, возникающие без какой бы то ни было договоренности сторон, даже при полном неведении одной из сторон, однако имеющие своим последствием их исковую защиту как если бы договор имел место. Приведем лишь один, хотя и важнейший случай такого обязательства.

1). Negotiorum gestio - ведение чужих дел без поручения (D.3.5.3 pr)

Обязательство из неосновательного обогащения. Защита посредством иска condictio.

Основные виды: a) condictio indebiti - иск о возврате недолжно уплаченного; б) condictio ob rem dati - иск о возврате предоставления, цель которого не осуществилась; в) condictio ex causa furtiva - иск о возврате полученного вследствие кражи; г) condictio ex inusta causa - по несправедливому или неправильному основанию.

8. ОБЯЗАТЕЛЬСТВА ИЗ ДЕЛИКТОВ

Два основных вида - delicta publica (государственные преступления) и delicta privata (частные правонарушения)

Отдельные деликты:

1). Iniuria. В законах XII таблиц iniuria - это посягательство только на телесную неприкосновенность римского гражданина. Эти законы знали три вида iniuria:

a) membrum ruptum - членовредительство, влекущее за собой мщение по принципу талиона;

б) os fractum - менее тяжкие повреждения. За гражданина штраф - 300 ассов; за раба - 150.

в) verberatio, pulsatio - нанесение побоев (без ранения), оскорбительных ударов. Штраф - 25 ассов.

г) Еще один вид древней iniuria - carmen malum - заклятия, заговор чужого урожая, позднее, оскорбительные, насмешливые стихи.

По преторскому праву iniuria распространялась и на нематериальные блага человека - честь, семейные отношения и т.д.

По lex Cornelia de iniuriis отдельные виды посягательств на личность и насильственное вторжение в чужое жилище были превращены в delicta publica.

2). Furtum (воровство)

Различали три вида воровства:

- Furtum rei - воровство вещи;

- Furtum usus - противоправное пользование вещью, например, со стороны депозитария;

- Furtum possessionis - лишение владения вещью лица, управомоченного на такое владение, например, залогодержателя или добросовестного владельца.

Furtum manifestum et nec manifestum (воровство явное и неявное)

Furtum manifestum - когда вор пойман с поличным, за что подвергался телесному наказанию или в случае сопротивления убийству на месте преступления. Наказание - обоащался в рабство, мог быть продан trans Tiberim (Gai.3.189).

Furtum nec manifestum - при подозрении в воровстве допускался обыск lance licioque: в этом случае ответственность как за furtum manifestum. Второй вид обыска без формальностей, но при свидетелях - ответственность по иску actio furti concepti in triplum.

Damnum iniuria datum - то есть нанесение вреда без намерения воровства (animus furandi). Закон трибуна Аквилия посвящал этому три главы:

1) ответственность за убийство раба или животного;

2) ответственность адстипулятора за ущерб за ущерб основному кредитору из-за освобождения должника от обязательства;

3) ответственность за ранение чужого раба или животного и за уничтожение и повреждение чужой вещи.

3). Rapina - грабеж, почти не отличался от furtum, но в 76 г. до н.э. претор Лукулл ввел actio vi bonorum raptorum - чисто штрафной, а в праве Юстиниана - смешанный. По истечении года со дня грабежа ответственность понижалась до простого возмещения убытков.

4). Metus - угрозы, направленные на склонение к заключению сделки. Против этого давался иск actio quod metus causa о возмещении in quadruplum причиненного угрозами вреда.

5). Dolus - обман, мошенничество. Претор Галл Аквилл в 66 г. до н.э. ввел инфамирующий иск actio doli - на простое возмещение причиненного обманом вреда.

6). Fraus creditorum - действия должника на уменьшение его имущества с целью укрыть его от взыскания кредитора. По actio Pauliana (I в. до н.э.) - ввод кредитора во владение имущестовм должника, а затем продажа его с публичных торгов.

9. Квази-деликты

1). Iudex litem suam fecit (судья сам себя осуждает) - ответственность судьи за неправильное или небрежное разрешение судебного дела. Нес ответственность за весь ущерб потерпевшей стороны.

2). Actio de effusus et deiectis - иск о выброшенном и вылитом на голову потерпевшего. Если только ранение - иск о возмещении понесенного убытка. Если смерть свободного человека - с хозяина дома штраф - 50 тыс. сестерций.

3). Actio de positis et suspensis - иск о поставленном или повешенном (например, вывеска) - штраф 10 тыс. сестерций.

4). Ответственность хозяина корябля, гостиницы, постоялого двора (actio damni adversus nautas, caupones, stabularios) за деликты их слуг - иск о возмещении в двойном размере.

Раздел 8. ЗАЩИТА ПРАВ. ИСКИ

Лекция 16. ИСКИ (ACTIONES) И ФОРМЫ СУДЕБНЫХ ПРОЦЕССОВ

1. ФОРМЫ ЗАЩИТЫ ПРАВ:

1) Самоуправство: по законам XII таблиц - убийство вора на месте преступления, manus iniectio pro iudicata, pignoris capio, в классическом праве - отражение насилия (D.43.16.1.28): по поводу вещей - самоуправное возвращение их (C.8.4.1), задержание беглого должника и арест его денежных средств (D.42.8.16), но действия по самоуправному взысканию были запрещены декретами 389 г. н.э. и ранее Марком Аврелием (D.48.7.7).

2) Государственная защита - с помощью магистратов и судей. Эта защита осуществлялась в форме подачи гражданином иска в государственный суд.

2. ОПРЕДЕЛЕНИЕ И ВИДЫ ИСКОВ

Общее определение исков дается в Дигестах (D.44.7.51; I.1.4.6 pr.): "Иск есть ничто иное как право лица осуществлять судебным порядком принадлежащее ему требование."

Виды исков: вещные и личные. Суть этих исков излагает Гай (Gai.4.1.): "Если зададимся вопросом, скольких родов бывают иски, то правильнее всего принять два рода исков: вещные и личные. Те, которые полагали, что исков, согласно родам спонсий, есть четыре рода, не обратили внимания на то обстоятельство, что некоторые виды исков вошли в состав родов. 2. Личным будет тот иск, который мы возбуждаем против того, кто ответствует или по договору, или из преступления, т.е. личный иск бывает тогда, когда мы формулируем исковое прошение таким образом, что противник (ответчик) должен или передать, или сделать, или предоставить что-нибудь. 3. Вещный иск имеет место тогда, когда мы заявляем и утверждаем, что физическая вещь - наша, или поднимаем спор о том, что мы имеем какое-либо право, например, право пользования, право узуфрукта, прохода, прогона скота, водопровода или право производить постройки выше известной меры, право просвета, т.е. право требовать от соседа, чтобы он никоим образом не заслонял вида; вещным будет иск и тогда, когда он вследствие перемены действующих сторон (истца и ответчика) является отрицательным.

По объему и цели имущественные иски делились на 3 группы:

1) Actiones rei persecutoriae - иски для восстановления нарушенного состояния имущественных прав, где истец требовал утраченную вещь или ценность.

2) Actiones poenales - штрафные иски. Цель - взыскание штрафа, иногда - возмещение убытков, но в отличие от 1 формы не только того, что отнято или получено, но и ущерба от обмана, не обогатившего ответчика.

3) Actio mixtae - и возмещение убытков, и наказание ответчика

Типизация исков:

а) Иски, основанные на цивильном праве - actio in ius concepta, интенция которого направлена на утверждение существования или несуществования какого-то права согласно закону.

б) Иски гонорарные или преторские - actiones in factum, исходят из нового состава факта, а не права.

Различались также actiones stricti iuris - то есть исходящие из буквы закона; и actiones bonae fidei - основанные на bona fides, то есть на доброй совести, на духе закона. Гай к этим искам относит следующие: Gai.4.62. "Разбирательству судов по доброй совести подлежали иски по купле-продаже, по договору найма, по ведению кем-либо чужих дел, по договору поручения, поклажи, фидуциарный иск, по делам товарищества, опеки, иск против мужа о возвращении приданого после развода."

3. ЗАКОННЫЕ ИСКИ (LEGIS ACTIONES)

Древнейшие формы исков - законные или легисакционные. Они действовали на основании формул самих законов, несоблюдение которых влекло за собой полную потерю процесса. Гай описывает следующие 5 основных форм древнейших исков: 4.12. По закону иск предъявлялся пятью формами: в сакраментальной форме, посредством требования назначить особого судью для разбора дела, посредством кондикции, наложения руки, и посредством захвата (задержания) какой-либо вещи должника.

1) Сакраментальный иск (Legis actio sacramento) Его описание есть у Гая (Gai.4.13): "Сакраментальная форма была общею формою (для разрешения разнообразнейших споров); те дела, относительно которых закон не определял специальной исковой формулы, производились в сакрамен-тальной форме. Прежде этот иск вследствие клятвенного обещания представлял опасность высказывающему неправду; теперь же опасным представляется иск по требованиям определенной суммы денег по поводу спонсии, которой подвергается ответчик, отрицающий без основания свою вину и вследствие рестипуляции, которой подвергается истец, если он требует недолжное. Проигравший процесс уплачивал сакраментальную сумму как наказание. Эта сумма передавалась в государственную кассу и в обеспечение исправной уплаты представлялись претору поручители; не так, как теперь, когда штраф спонсии и рестипуляции поступает в пользу стороны, выигравшей процесс." Различались две основные формы этого иска: вещный сакраментальный иск (legis actio sacramento in rem), который также назывался виндикацией, и личный сакраментальный иск (legis actio sacramento in personam) - который совершался в форме наложения виндикты или фестуки на должника, однако описания этой разновидности мы не имеем. В обоих случаях иск подавался в форме внесения судебного залога sacramentum, в древнейший период бывшего искупительным жертвоприношением проигравшего процесс. Как ясно из описания Гая, иск сопровождался клятвой и особым ритуалом наложения судящимися фестуки (жезла, символизировавшего копье) на оспариваемую вещь. Личный сакраментальный иск знаменит также тем, что в нем присутствовал знаменитый принцип содействия свободе (favor libertatis), так как если спор шел о свободе человека, то залог в любом случае был минимальным. Вот что пишет об этом Гай (Gai. 4.14): "Сакраментальный штраф состоял или из пятисот ассов, или из пятидесяти. По искам в тысячу и более ассов взыскивалось 500 ассов, по искам до тысячи ассов - 50 ассов; такой размер сакраментальной суммы был определен в законах XII таблиц. Но если возникал спор по делам свободы раба, то тот же закон определял в пользу, конечно, свободы и в интересах тех, которые защищали права данного лица (adsertores), чтобы закладная сумма не превышала пятидесяти ассов, хотя бы цена раба была самая большая."

2) Иск с требованием назначения судьи (legis actio per iudicis postulationem) - это обращение сторон к магистрату с просьбой назначить им судью, но вообще об этом иске известно очень мало, так как соответствуюее место из Институций Гая не сохранилось.

3) Иск посредством наложения руки (legis actio per manus iniectionem) - то есть посредством наложения руки кредитором на должника и насильственного привода его в суд. Первоначально дожник не имел права самостоятельно защищать себя в суде, но лишь через поручителей. Впоследствии целый ряд законов дал ему это право. Вот как описывает этот иск Гай: (Gai.4.21): "Главным образом посредством наложения руки вели спор о тех вещах, при которых такое производство постановил какой-нибудь закон, как, например, по закону XII таблиц это имело место относительно осужденного судебным решением. Производство было следующее: Истец говорил: "так как тебя присудили, или обязали дать мне десять тысяч сестерций, и так как ты их, как следовало, не уплатил, то я вследствие этого по поводу десяти тысяч сестерций налагаю на тебя, осужденного, руку" и при этом он брал его за какую-либо часть тела. Осужденный, по закону, не вправе был сбросить с себя руку и возражать с помощью исковой формулы, но мог представить заступника, который замещал должника и открывал процесс. Тот, кто не представлял заступника, отводился домой истцом, который связывал и сковывал должника."

4) Иск через захват залога (legis actio per pignoris capionem). Этот иск через захват залога в случае невыплаты долга в срок был особенно распространен среди военных и откупщиков; так например, Гай (4.28) пишет, что "цензорским законом предоставлена эта форма иска откупщикам государственных податей римского народа против лиц, обязанных по какому-нибудь закону платить подати."

5) Кондикционный иск (legis actio per condictionem) - происходил, когда истец на форуме или у ворот дома обвиняемого торжественно в торжественных словах громко требовал от ответчика, чтобы тот явился через 30 дней в суд для выбора судьи. Гай, правда, вносит небольшое уточнение, что "ныне мы не в собственном смысле называем кондикцией тот личный иск, в котором утверждаем, что ответчик должен нам дать что-либо в собственность, ибо в настоящее время по этому поводу не делается никакого торжественного извещения."

4. ФОРМУЛЯРНЫЙ ПРОЦЕСС

В связи с деятельностью преторов обязанность формулировать иск перешла от истца к претору. Совершив предварительный разбор дела, он давал записку к судье, где давалось обоснование дела. Эта записка и получила название формула.

Составление формулы и стало главной целью производства in iure. Преторская формула содержала в себе следующие составные части в изложении Гая (Gai.4.39): "Главные части исковых формул суть следующие: краткое изложение фактов, вызвавших процесс (demonstratio); изложение требований истца (intentio); уполномочение судьи на присуждение сторонам какой-либо вещи в собственность (adjudicatio); уполномочение судьи на осуждение или оправдание ответчика (condemnatio)." Далее он же приводит краткое описание каждой части:

1) Iudicis nominatio - назначение претором судьи по данному делу - эту часть формулы Гай не выделяет

2) Intentio (интенция) - изложение претензии истца, самой сущности спора; у Гая она описывается так (): "41. Интенция есть та часть формулы, которая выражает притязание истца, например, следующая часть формулы: "Если окажется, что Нумерий Негидий должен дать Авлу Агерию десять тысяч сестерций"..."

3) Condemnatio (кондемнация) - поручение судье обвинить или оправдать ответчика; согласно Гаю (43): "Condemnatio есть та часть формулы, на основании которой судья уполномочивается осудить или оправдать ответчика, например, следующая часть формулы: "Судья, присуди Нумерия Негидия уплатить Авлу Агерию десять тысяч сестерций. Если же долга за Нумерием Негидием не окажется, то оправдай".

4) Adiudicatio - присуждение вещи в собственность одной из сторон (обычно при разделе имущества) с тем чтобы вторая сторона получила денежное удовлетворение. Согласно Гаю (Gai.4.42): "Adjudicatio есть та часть судебной формулы, в которой судье представляется присудить вещь какой-либо из сторон, если, например, между сонаследниками идет спор о дележе наследства, или между соучастниками о дележе общего имущества, или между соседями об установлении границ. Эта часть гласит: "сколько следует присудить, столько ты, судья, присуди тому, кому должно".

5) Exceptio (эксцепция) - возражение ответчика, которое либо сразу, уже на стадии in iure, могло прекратить иск, если претор признавал возражение законным; либо при сомнении претора он вносил возражение ответчика в формулу с поручением судье разобраться. Гай дает такое определение (Gai.4.116-118): "116. Возражения были установлены ради защиты ответчиков, ибо часто случается, что кто-либо ответствен по цивильному праву, однако несправедливо было бы осуждать его... 117. Возражения имеют место также в тех исках, которые не направляются на лицо. Если ты, например, страхом или злым умыслом склонил меня дать тебе манципационным образом какую-либо вещь в собственность и будешь ее о меня требовать, то мне дается возражение, посредством которого ты устраняешься, если я докажу, что ты заставил меня согласиться под влиянием угроз или обмана... 118. Одни возражения были помещены претором в его эдикте; другие же он составляет, расследовав дело. Все эти возражения берут свое основание из законов, или из других частей права, заменяющих законы, или созданы юрисдикцией претора."

6) Demonstratio - указание на вещь, о которой идет спор. Это указание также обычно входидо в интецию. Определение Гая следующее (Gai.4.40): "Demonstratio есть та часть исковой формулы, которая вставляется с тем, чтобы указать вещь, о которой идет спор, например, следующая часть формулы: "так как Авл Агерий продал Нумерию Негидию раба", или "по поводу того, что Авл Агерий оставил на сохранение у Нумерия Негидия раба"."

Формулярный процесс постепенно вытеснил легисакционный во III-II вв. до н.э. Именно в этот период преторской деятельности окончательно формируется деление судебного процесса на две стадии: предварительный разбор дела претором in iure; и собственно судебное разбирательство, где давался окончательный приговор - in iudicio.

1). Производство in iure

В первой стадии происходило litis contestatio - т.е. определение характера дела, возражений ответчика, свидетелей сторон (собственно от предъявления свидетелей - testes - произошло и само название судебной контестации), наконец, написание претором формулы и назначение им судьи. С момента контестации вся ответственность за гибель оспариваемой вещи ложилась на ответчика. Здесь же происходило и так называемое процессуальное погашение иска (вновь вчинить тот же иск было уже нельзя).

Весь процесс должен был заканчиваться в определенный срок, по lex Iulia iudiciaria - не более чем в течении полутора лет после судебной контестации.

Уже на этой стадии при исках на определенную денежную сумму магистрат мог дать присуждение - addictio, вводя истца во владение имуществом ответчика с правом по истечении определенного срока продать имущество определенному emptor bonorum. Это происходило в случае а) если ответчик умышленно скрывался, б) если дав поручительство (vadimonium), не явился в назначенный срок в) если просто отсутствовал на суде без уважительной причины.

Отказ в иске (denegatio actionis) - 1) если требование истца необосновано, 2) если истец признавал возражение ответчика, 3) если сам претор признавал возражение ответчика.

Неявка сторон - по XII таблицам - ждали до полудня, после дело решалось в пользу прибывшей стороны. Однако если есть основательные причины, разбирательство переносилось на другой день

2). Производство in iudicio.

При легисакционном процесе судья назначался на 3 день (Gai.4.15), однако закон Пинария (346 г. до н.э.) установил 30-дневный срок.

Доказыание в суде происходило с помощью свидетелей, сведущих лиц (например агрименсоров при споре о границах), осмотра на месте, документальных данных, присяги. Свидетели приводились к присяге, но вплоть до Юстиниана обязательной была явка лишь тех, кто свидетельствовал в формально-юридических сделках. Доказывание ложилось на истца, ответчик, возражая, становился в положение истца. Принимались и письменные показания свидетелей (testimonia per tabulas), но согласно Гаю и Квинтилиану, им давалось мало веры. В случае преувеличения требований истец проигрывал весь процесс (Gai.4.53). Чтобы избежать невыгодных последствий, истец вводил в формулу прескрипцию с предупреждением судьи о возможности уточнения истцом своих требований. Присуждение обычно носило денежный характер, при императорах возможно было и вещное выражение присуждения.

По вынесении приговора истец или ответчик мог испросить у претора восстановления в первоначальное состояние restitutio in integrum, то есть просить об уничтожении наступивших юридических последствий. Основания для этого: а) наличие ущерба, причиненного действием или упущением, б) возраст менее 25 лет, в) действие под страхом - metus causa, г) временное отсутствие (плен и т.д.) д) своевременная просьба. В императорскую эпоху появилась возможность апелляции в высшую инстанцию с риском присуждения в двойном размере.

Взыскание могло иметь личный характер - содержание должника под арестом до уплаты или отработки долга executio personalis, либо имущественный - тогда совершалось venditio bonorum.

3). Процессуальное представительство

Гай (4.82) и Юстиниан (I.4.10) утверждают, что в древности никто не мог судиться от чужого имени. В институциях Юстиниана же допускались представители за народ (pro populo), за свободу - assertor libertatis, по опеке -pro tutela

В формулярном процессе допускались когниторы по назначению претора in iure, а затем и прокураторы - процессуальные представители. Для этого было достаточно неформального поручения. Использовались также адвокаты для устного содействия сторонам.

5. ИНТЕРДИКТНОЕ ПРОИЗВОДСТВО (INTERDICTA)

Интердиктное производство отличается от обычного искового порядка тем, что судебный магистрат здесь выступает исключительно как носитель высшей власти, издающей приказы гражданам. Поэтому интердикты были безусловными категорическими приказами, санкционированными штрафами и взятием залога. Таким образом, интердиктное производство - это проявление административной власти преторов. Подробное описание интердиктов имеется у Гая (Gai.4.138): "Остается рассмотреть интердикты. 139. В известных случаях претор или проконсул употребляют свою власть для прекращения споров. Это бывает преимущественно тогда, когда спор идет между сторонами о владении и как бы владении; вообще претор приказывает или запрещает что-либо. Торжественные же формулы приказания, которыми он пользуется в этом случае, называются интердиктами или декретами или интердиктами в тесном смысле. 140. Декретами они называются тогда, когда претор приказывает кому-либо сделать что-нибудь, например, выдать захваченную вещь; интердиктами тогда, когда приказывает воздерживаться от каких-нибудь действий, например, когда запрещает делать насилие владеющему правильно и не осквернять священного места; отсюда все интердикты суть восстановительные, или предъявительные, или запретительные."

Виды интердиктов.

Интердикты были простые (interdicta simplicia) и двойные (interdicta duplicia), смотря по тому, обращен ли интердикт к одной или обеим сторонам. Согласно Гаю (Gai.4.157-160): "157. Простые будут те, в которых одна из сторон истец, другая - ответчик, каковы все восстановительные или предъявительные интердикты. В самом деле истец тот, кто требует выдачи или восстановления; ответчик - тот, от которого требуется выдача или восстановление. 158. Из запретительных интердиктов одни двойные, другие простые. 159. Простые, например, когда претор запрещает ответчику что-либо делать в священном месте, в публичной реке, на берегу ее; истцом является тот, кто требует, чтобы не делали чего, ответчиком же тот, кто предпринимает какое-либо действие. 160. Двойными будут, например, интердикты uti possidetis и utrubi. Они называются двойными потому, что относительно владения положение обоих тяжущихся в этих интердиктах представляется одинаковым; никто из них не считается по преимуществу истцом или ответчиком, но оба равно являются в роли истца и ответчика, так как и претор относительно обоих употребляет одни и те же выражения. Главная редакция этих интердиктов следующая: "Я запрещаю насилие, чтобы вы владели так же, как вы теперь владеете". Формула другого интердикта такая: "Запрещаю всякое насилие и требую, чтобы этот раб, о котором идет спор, остался у того, у кого он пробыл большую часть этого года".

Далее различаются по Гаю (Gai.4.142) следующие три вида:

1) Запретительные интердикты (interdicta prohibitoria), то есть те, которые запрещали определенное отношение или поведение, например, насильственно нарушать существующее владение (vim fieri veto);

2) Восстановительные интердикты (interdicta restitutoria) - направлены на возвращение вещи какому-либо отдельному лицу или на восстановление поврежденного публичного сооружения (restituas -"ты должен восстановить");

3) Предъявительные интердикты (interdicta exhibitoria) - требует предъявления лица (раба, члена семьи) или документа, что выражалось словами (eum, eamve exhibeas - "представь его или ее") Требование приказов было направлено на безотлагательное исполнение - на глазах у претора.

Эффект действия интердикта заключался в немедленном повиновении того, против кого он направлен, однако если кто, не выходя от претора, оспаривал интердикт и требовал назначение судьи, то это требование удовлетворялось. Если судья подтверждал интердикт, а ответчик все-таки не подчинялся, то судья присуждал его к денежной сумме, определявшейся истцом под присягой (Gai.4.141).

6. КОГНИЦИОННОЕ (ЭКСТРАОРДИНАРНОЕ) ПРОИЗВОДСТВО

С I в. н.э. магистраты, не имевшие юрисдикции, стали получать ius cognoscendi - право решать дела без передачи их в суд. За такой административной формой суда утвердилось название cognitio extraordinaria. Начиная с середины III в. когниционное производство стало обычным, а с конца III в. окончательно вытеснило формулярное. Теперь судебный магистрат и судья слились в одном лице - было устранено деление процесса на две стадии. Исполнение судебного решения перестало быть частным делом, магистрат располагал для этого вооруженной силой (manu militari). Чиновник, разбиравший процесс, мог заменять себя особым специальным судьей - iudex pedaneus. Судебный процесс покинул римский форум и перебрался в закрытые от глаз граждан чиновничьи помещения. Т.о. судебный процесс потерял в постклассический период свой публичный характер.

Раздел 9. РЕЦЕПЦИЯ РИМСКОГО ПРАВА

Лекция 17. РИМСКОЕ ПРАВО В ВИЗАНТИИ, РОССИИ И ЗАПАДНОЙ ЕВРОПЕ (VI-XXI ВВ.)

1. Римское право в Византии и на Востоке.

а. Corpus Iuris Civilis. Восточная римская Империя, обычно именуемая Византией, просуществовала после гибели Западной Империи еще почти тысячу лет. Сами жители Византии вплоть до XIX века называли себя римлянами, а до VIII в. н.э. не смотря на то, что разговорным языком был греческий, все законы, юридическое обучение и судопроизводство велись главным образом на латыни. Это, в частности, подтверждается и самим законодательством VI века византийского императора Юстиниана, получившим название Corpus Iuris Civilis. Это законодательство действовалов Византии вплоть до сер. VIII в. В Константинополе и Берите в правовых академиях велось пятилетнее обучение юристов по программе, предложенной Юстинианом. Главным учебным пособием были Институции, Дигесты и Кодекс Юстиниана.

б. Номоканон. Однако уже сам Юстиниан отчасти разочаровался в светском законодательстве, все более опираясь на церковное право, в связи с чем еще при нем начали разрабатываться сборники церковного права, получившие название Номоканона, главным источником которых наряду с римским светским правом служило Священное писание (Библия), учения Отцов Церкви и решения церковных Соборов. Этот источник изначально писался на греческом языке и поэтому был гораздо ближе простому народу, далеко не всегда владевшему латынью. Поскольку наряду со светским судом в Византии большое значение, особенно в вопросах уголовного, брачного, семейного, наследственного и отчасти обязательственного права, играли церковные суды, то и роль Номоканона постоянно возростала. Впервые был издан во второй пол. VI - начале VII вв., последнее издание датируется XII веком.

в. Переработки VIII века: Эклога, Земледельческий закон, Родосский закон о морской торговле, Воинский закон. Одной из важнейших черт права является его доступность и понятность широким массам простого народа. Для этого само право должно излагатся на национальном языке и по возможности кратко. Это были одни из основных причин переработок законодательства Юстиниана VII-VIII вв. н.э. С этой целью в 740 г. по приказу императора Льва Исаврийского из законодательства Юстиниана были извлечены важнейшие нормы гражданского права, переведены на греческий язык и изданы в судебном сборнике, получившем название Эклога. Примерно в то же время был составлен сборник норм землепользования, в частности, защищавших земледельцев от произвола крупных собственников земли и размещены в сборнике, названном Земледельческим законом. Подобный же сборник был составлен в отношении морской торговли, в основу которого вошел издревле действовавший в Греции и Римской Империи закон греческого острова Родоса, крупнейшего торгового центра древности - отсюда и название сборника - Родосский закон. Наконец, нормы римского военного права были изложены в Воинском законе. Эклога вместе с перечисленными сборниками неоднократно переиздавалась, в частности, в IX и X вв. под названием Эпанагога.

г. Прохирон и Базилики. Более полная переработка на греческом языке кодификации Юстиниана была предпринята в конце IX - начале X веков. Так, между 870 и 879 гг. император Василий Македонянин издал сокращенное руководство для судей, получившее название Прохирон, а при его приемнике - императоре Льве Мудром (886-911 гг.) была осуществлена грандиозная переработка всего юстиниановского законодательства в полном объеме, названная Базиликами, то есть "Царскими книгами". По сути дела это был полный перевод Дигест и Кодекса Юстиниана с некоторыми изменениями и добавлениями конституций более поздних византийских императоров, изданный в 60 книгах. В X-XI вв. к Базиликам издавались различные комментарии древнеримских и византийских юристов, по гречески называвшиеся схолиями

д. Шестикнижие Арменопула. Нередкими в Византии были и различные правовые сборники, учебные пособия и юридические справочники, издававшиеся юристами частным образом. Наиболее известным стало Шестикнижие Арменопула, составленное в 1345 г. судьей города Фессалоники Константином Арменопулом. Популярность этого сборника была столь прочной, что даже после падения Византии в 1453 г. он долгое время в ряде балканских территорий Османской Империи оставалсь местным действующим правом. На территории современной Молдавии и Румынии этот сборник действовал вплоть до начала XX века.

2. Рецепция римско-византийского права в Древней Руси: Кормчая книга, Мерило Праведное. Римское право в России. Влияние немецкой пандектистики

1). Влияние на Руси римского права следует связывать с принятием в 988 г. христианства. Это влияние осуществлялась через посредничество Византии и особенно Византийской православной церкви и "практически совпадало с пространством распространения христианства". Многие судебники древней Руси прямо ссылаются на греческие переводы законодательства Юстиниана, заимствуя порой как систему, так и отдельные юридические нормы. Известны также древнейшие (XI-XII вв.) переводы на русский язык Новелл Юстиниана, выдержек из его Кодекса и Дигест, собранных, в частности, в знаменитом своде церковного права, так называемой "Кормчей книге" XI-XVI веков. Поэтому, если княжеские своды хотя и ссылались на греческие, т.е. византийские законы, но часто опирались на местное, обычное право и довольно редко давали прямые цитаты из Свода Юстиниана, то православная церковь была наиболее последовательным проводником римско-византийского права. Наиболее древние пласты брачного, наследственного, обязательственного, уголовного и налогового права именно в этот период активно заимствовались из Номоканона, Новелл, Дигест и Кодекса Юстиниана. Об этом, в частности, свидетельствует содержание русской редакции Кормчей книги, которая включает в себя древнейшие русские переводы из законодательства Юстиниана. Вообще известно, что церковные суды, напрямую руководствовавшиеся нормами римско-византийского права, имели довольно обширную юрисдикцию, распространявшуюся и на лиц, не принадлежавших церкви, активно участвуя таким образом в гражданском судопроизводстве. Важно отметить, что под юрисдикцией Церкви отчасти было и торговое право, по крайней мере, именно в церквях и под надзором священников хранились торговые меры весов, длины и т.п. Римско-византийское право через посредничество Русской Православной Церкви оказывало огромное влияние не только на само церковное, но и на светское судопроизводство. В этом плане особенно важен такой незаслуженно остающийся без внимания отечественных историков права судебный сборник конца XIII в. как Мерило Праведное, вобравшее в себя самые разнообразные цитаты из Свода Юстиниана и других римско-византийских сборников. Мерило Праведное призвано было воспитать мирских судей, начиная с самих князей, в духе служения Правде, Праведного суда.

Самой важной сферой римско-византийского влияния является восприятие в Древней Руси основополагающих идей римского права, методов и целей римской юриспруденции. Следует отметить, что на Руси XIII-XVII вв. были весьма популярны такие римско-византийские юридические компиляции Дигест Юстиниана как Эклога, Прохирон, Синагога в 50 титулах, Синтагма и др. В качестве примера такого влияния приведем из знаменитого на Руси XV-XVII в. римско-византийского юридического словаря XIV в. Синтагмы Властаря лишь две наиболее яркие выдержки, определяющие понятие "право" и "закон":

"Правда есть твердая и постоянная воля, воздающая каждому свое - справедливое. Свойства правды: честно жить, другому не вредить, воздавать каждому свое. Мудрость правды заключается в познании вещей божеских и человеческих, справедливого и несправедливого".

В приведенной цитате нетрудно узнать определение права у Ульпиана, открывающее первую книгу Дигест (D.1.1.1 pr.; D.1.1.10). Отличие состоит лишь в том, что в допетровской России не делали различия между правом, справедливостью и правдой, это были синонимы. Не менее любопытно и определение закона в Синтагме:

"Закон есть общее повеление, - мудрых мужей установление, вольных и невольных грехов исправление или пресечение, общее уложение города; он есть также божественное изобретение. Благодеяние закона в том, что он повелевает, запрещает, дозволяет и наказывает".

Очевидно, что этот текст заимствован из той же первой книги Дигест и принадлежит Папиниану, Марциану и Модестину (D.1.3.1; D.1.3.2; D.1.3.7). Синтагма содержит в себе немало определений из области брачного, семейного, наследственного, вещного и обязательственного права, а также уголовного права и судопроизводства, содержание которых явно указывает на их происхождение из Базилик, т.е. Дигест в греческом переводе X в. В Синтагме можно найти статьи, посвященные аренде, браку, владению, дарению, договору, краже, завещанию, займу, залогу, кодициллам, купле-продаже, наказаниям, наследству, найму, опекунам, попечителям, поручительству, приданому, процентам, свидетелям в суде, избранным судьям, усыновлению и т.д. Почти все эти статьи можно найти и в различных редакциях древнерусской Кормчей и Мерила Праведного.

Следует отметить, что русские священники XIII-XVIII вв. в отличие от средневековых глоссаторов и постглоссаторов Западной Европы были не только переписчиками и комментаторами Новелл и Кодекса Юстиниана, а также текстов римских юристов в Дигестах Юстиниана, но и в известном смысле являлись продолжателями римских юристов в области права. Например, весьма популярным видом сочинений среди православных священников XII-XV веков были "Ответы", которые по своему жанру являются ничем иным как аналогом Responsa, то есть Ответов римских классических юристов. Конечно, это жанр в большей степени касался канонического права, но здесь можно найти немало ответов и на вполне светские юридические вопросы из области брачного, семейного, наследственного и обязательственного права.

2). Вторая волна влияния римского права на Россию связана с падением Константинополя в 1453 г. и гибелью Восточной римской империи. Все инсигнии римской власти, а вместе с ними и некоторые принципы и положения публичного, уголовного, наследственного и семейного римско-византийского права, были унаследованы русскими царями. О достаточно глубокой рецепции римско-византийского права в России свидетельствует Судебник царя и великого князя Ивана Васильевича 1550 г. Следует отметить, что Иван Грозный, пожалуй, впервые демонстративно разделил светское и церковное судопроизводство, уже на следующий год после издания своего светского Судебника инициировав принятие на соборе 1551 г. знаменитого Стоглава, официально называвшегося "Царские вопросы и соборные ответы о многоразличных церковных чинех". Здесь традиционно цитируются различные римско-византийские источники, в том числе из Новелл и Кодекса Юстиниана. Однако вернемся с Судебнику 1550 г. В тексте законов самого Ивана IV ссылок и цитат из Юстиниана нет, но если мы обратимся к знаменитой публикации рукописи Судебника 1550 г., связанной с именем В.Н.Татищева, то найдем там и "Книги законные Юстиниана", так как рукопись Судебника включала в себя и древнерусский перевод римско-византийских норм, приписываемых Юстиниану. Содержание Юстиниановых норм о судебных тяжбах и наказаниях делится на 6 частей: 1) о земледельцах; 2) о мельницах; 3) закон о казнех; 4) о прелюбодействе; 5) о разделении браков; 6) главы о послусех. Таким образом, не только в церковном, но и в светском судопроизводстве нормы юстиниановского права использовались на Руси XV-XVII века напрямую, хотя и в древнерусском переводе. Следовательно, можно говорить о по крайней мере частичной рецепции римско-византийского права в области уголовного, вещного, обязательственного, брачного и семейного права и судопроизводства.

В XV-XVII вв. русские в своих судебниках продолжали ссылаться на греческие законы как на один из основных источников права, что прямо выражено в вводной статье к Соборному Уложению 1649 г. Судя по прямым указаниям на полях свитка Соборного Уложения 1649, из этих законов было заимствовано как минимум 24 статьи, входящие во 2, 7, 10, 17 и 22 главы Уложения. Особенно много заимствований в 10-й главе "О суде", в которой ощущается рецепция и общей системы римско-византийского судопроизводства, и отдельных норм, причем здесь большое внимание, в частности, уделено гражданско-правовым обязательствам, вытекающим из причинения вреда, долговым обязательствам, договорам займа, межевым спорам и сервитутам. Многие из римских норм с прямой отсылкой на законы Юстиниана или на иные источники римско-византийского права были отчасти воспроизведены и в новой редакции Кормчей, принятой вслед за Соборным Уложением уже в 1650 г.

Начиная с XVIII в. следует говорить о новой волне влияния в России римского права - в западно-европейском понимании этого слова. Это влияние связано со стремлением Петра I и последующих императоров построить российские законы на принципах европейских гражданско-правовых институтов.

3). Обращаясь к вопросу о влиянии римского права на гражданское право в России XVIII-XX веков, следует отметить, что наше гражданское право традиционно формировалось под влиянием прежде всего германского пандектного права, учений пандектистов, через которые пришло к нам и римское право. Ведь то, что порой называется римским частным правом, на самом деле часто оказывается германским пандектным правом. Как известно, Пандекты - это второе, греческое название Дигест Юстинана.

Действительно, известно, что первоначально российские университеты (Московский и Санкт-Петербургский) практически имели 100%-ый штат преподавателей-немцев, а до середины XIX в. не менее 50% профессоров были немцами. Первым русским профессором права и в Московском университете, и в целом в России, был Семен Ефимович Десницкий. Преподавание права велось на латыни. М.В.Ломоносов сильно возмущался этим фактом, но лишь много позднее преподавание стали вести на русском языке.

В России XIX в. была традиция посылать талантливых молодых цивилистов на стажировку в германские университеты, в Берлин, Гётинген, Тюбинген. Понятно, что человек, воспитанный в духе пандектной школы Савиньи, прошедший двухгодичную стажировку в молодости, естественно, проникался идеями римского права. В Берлине специально для этого был создан Русский институт римского права. Кроме того, со времен Петра I в России было очень много немцев на государственной службе. Многие из них честно служили России. А юристы и государственная служба всегда были связаны теснейшим образом. Это влияние было в головах, что очень важно, так как история пандектистики, сама германская наука римского права является ярким примером того, как именно университеты, учебники, кафедры, профессура влияли на развитие и правопорядка, и общества в целом. Немцы подали нам пример, а мы в какой-то мере этим примером воспользовались.

Не только университетские курсы римского частного права в общем строились на германской базе, но но влияние пандектной немецкой школы сказывалось и в законодательной сфере. Так, проект Германского гражданского уложения был очень важным каналом влияния на проект российского уложения, что отразилось в Гражданском кодексе 1922 г., а затем и в кодификации гражданского законодательства 60-х гг. и в нашей последней кодификации ГК РФ. Не стоит перечислять те разнообразные институты, которые в действующем ГК РФ можно отнести к римскому праву, к институтам, которые имеют корни в римском праве, так как понятно, что, например, виндикационный и кондикционный иски, реальные и консенсуальные контракты - это термины римские. Само определение понятия собственности, характеристика режимов деления вещей, владения и прав на чужие вещи в ГК РФ во многом аналогично римскому. Те же самые понятия деликтного права в ГК РФ использовали идеи римского права, и т.д.

3. Рецепция римского права в Западной Европе.

а. Римское право в Европе VI-XI веков.

Несмотря на некоторый упадок, связанный с экономическим спадом в развитии варварской Европы VI-XI вв., римское право и после падения Западной Римской Империи в 476 г. продолжало действовать на Западе и оставалось наряду с варварскими нормами обычного права одним из основных юридических источников. Так в Испании и на юге Франции долгое время особым авторитетом пользовался Бревиарий Алариха, содержащий значительные извлечения из Кодекса Феодосия. В Испании VII-VIII вв. римское право имело особенно сильные позиции. Автор знаменитой энциклопедии Средних веков "Начала" Исидор Севильский дал в этом труде краткое изложение норм римского права, которое впоследствии стало основой Корпуса канонического права, главным принципом которого был тезис "Церковь живет по римскому закону". В XII в. текст Исидора, обросший многочисленными комментариями, вместе с греческими канонами был издан как Декрет Грациана, преподавателя Болонской школы, а позднее к ним добавились "Декреталии" римского папы Григория IX, которые и составили в 1580 г. Corpus Iuris Canonici. Изучалось римское право и в общеобразовательных "школах свободных искусств" в Италии, Испании и на юге Франции. Действие римского права подтверждается и некоторыми дошедшими до нас учебными пособиями по римскому праву: Эксцепциями Петра, написанными в Валансе на юге Франции в XI в., и "Кратким изложением цивильного права", изданным в Орлеане на рубеже XI-XI вв.

б. Создание Болонского университета XII века. Глоссаторы

Однако, настоящим возрождением изучения и преподавания римского права стало создание в 1088 г. знаменитой Болонской школы - первого европейского университета, где силами глоссатора Ирнерия преподавание права стало основываться на глубоком изучении рукописи Дигест Юстиниана, согласно преданию перенесенной в Болонью из Равенны. Ирнерий давал к Дигестам, Кодексу и Институциям Юстиниана свои комментарии, называвшиеся глоссами. Осюда он и его ученики Булгар, Мартин, Якоб и Гуго. В 1158 г. император Фридрих I дал Болонской школе школе особую привилегию - подсудность обучающихся в ней иностранцев исключительно ее профессорам, что означало создание автономной учебной корпорации, то есть университета. Выходцы Болонского университета создали по всей Европе: в Испании, Португалии, Провансе, Германии, Венгрии, Польше, Богемии, Англии и т.д. ряд аналогичных университетов с внутренней автономией и избираемым из числа преподавателей ректором. Во всех этих университетах преподавание права, то есть изучение Дигест Юстиниана, велось на латинском языке. Таким образом римское право стало общим правом Европы (ius commune).

в. Аккурсий и Ацо - последние глоссаторы

Среди прочих представителей школы глоссаторов особо следует отметить преподавателя Болонского университета Ацо (умер ок. 1230), сборник глосс которого к Институциям и Кодексу Юстиниана под названием Summae пользовался огромным авторитетом вплоть до 1610 г. На его лекции стекалось огромное количество слушателей (до 10 тысяч), так что ему нередко приходилось читать лекции на городской площади. Не меньшим авторитетом пользовался последний представитель школы глоссаторов, проф. Болонского университета Франциск Аккурсий (1182-1263), издавший ок. 1250 г. сборник избранных глосс всей школы, получивший название Glossa Ordinaria.

г. Национальные своды права: "Семь Партид", "Саксонское зерцало". Школа комментаторов: Бартол и Бальд.

Под влиянием римского права, а особенно понятий и институтов юридической латыни складывались и первые национальные кодексы. Таковы "Семь Партид" короля Альфонсо X Мудрого, составленные в Кастилии в 1256-1263 гг. Они состояли из семи частей, в чем видно подражание Дигестам Юстиниана, также имевшим 7 частей. Первая часть посвящена церковному праву, 2-я - королевской власти и деятельности органов управления, 3-я - судопроизводству, 4-я - семейному праву, 5-я - договорному праву и, наконец, 6-я и 7-я части - уголовному праву. Особенно видно влияние римского права в публичном, церковном, договорном и уголовном праве Партид. Этот кодекс сохранял свое действие в Испании и Латинской Америки вплоть до XX в. Еще одним таким кодексом является "Саксонское зерцало" -сборник германского средневекового права, изданный в 1221-1225 судьей Эйке фон Репков. Сборник обычаев Восточной Саксонии состоял из 2 частей. Первая часть содержала нормы государственного устройства Священной Римской Империи (выборы императора, разделение светской и духовной власти и т. д.), а также нормы, относящиеся к гражданскому, уголовному праву, суду и процессу. Вторая часть была посвящена вассальным отношениям между феодалами. Зерцало включало также некоторые добавления из канонического права . Сборник был написан на латинском, а позднее переведен на немецкий. В Тюрингии Зерцало применялось до конца XIX в. В дальнейшем все законодательство Священной Римской Империи также велось на латыни, которая была общим языком многоязычного этого государственного образования, и называлось "римским правом германских императоров".

Наряду с этим продолжалось изучение и преподавание сосбтвенно римского права, однако преемники глоссаторов - комментаторы или постглоссаторы большее внимание уделяли не собственно тексту Дигест, Кодекса и Институций Юстиниана, а критике текстов глоссаторов. Еще одной особенностью комментаторов было развитие идей естественного права, согласно которым сама божественная природа создала неизменные базовые нормы права. Так, Раймунд Луллий (1232-1315), выдающийся испанский миссионер и философ, утверждал, что "право позитивное должно сводиться к естественному праву и должно быть с ним согласовываться", а другой виднейший представитель коментаторов - ученик Бартоло, итальянский юрист Бальд (1327-1400), считал, что естественное право сильнее власти государя.

Виднейшим представителем школы комментаторов был итальянский юрист Бартол из Сассоферато (1314-1357), изучавший право в Перудже и Болонье и преподававший его в Пизе, куда на его лекции стекались слушатели со всей Италии. В Италии, Испании и Португалии его комментарий к кодексу Юстиниана долгое время имели чуть ли не силу закона.

д. Кризис mos italicus. Гуманизм в праве. Mos gallicus: Куяций и Донелл. Идеи естественного права и пандектистика. Немецкая "историческая школа права"

Система преподавания и изучения римского права, сложившаяся под влиянием Болонской школы глоссаторов и итальянских комментаторов, получила название "итальянский обычай" (mos italicus). Однако к началу XVI в. нагромождение глосс и глосс к этим глоссам привело к большой путанице, а вполне разумное провозглашение приоритета естественного права над позитивным на деле привело к злостному судейскому субъективизму. Это вызвало общую критику деятельности юристов, которых в насмешку стали называть не "знатоками права" (iuris periti), а "извратителями права" (iuris perditi). Кризис был преодолен созданием нового направления в праве - гуманизма. Так как наиболее талантливыми его представителями стали французские юристы, то гуманизм получил название "галльский обычай" (mos gallicus). Наиболее видным гуманистом считается Якоб Куяций (1522-1590), родом из Тулузы. Он предложил отказаться от многочисленных и нередко ложных комментариев глоссаторов и вернуться к "чистому" римскому праву, то есть к самим Дигестам, Институциям и Кодексу Юстиниана. Куяций прежде всего стремился к ясному пониманию и изложению духа и смысла римского права, вместо буквального и казуистического толкования его глоссаторами. Другой французский юрист этого направления - Гюг Донелл (1527-1591), был профессором права в Бурже, Бордо, Орлеане, а после Варфоломеевской ночи, как гугенот, бежал в Германию и преподавал в Гейдельберге, Лейдене и Альтдорфе. Он известен своей оппозицией Куяцию, впервые ввел синтетическую методу, стараясь не объяснять тексты, а извлекать из них принципы и логичекие следствия последних и поэтому признается отцом современной догматики римского права. Главное его сочинение "Комментарии к цивильному праву" в 28 книгах.

Однако, французский гуманизм, сильный своей теоретической основой историзма, утверждающего, что всякое право есть живой организм, действующий в конкретной исторической среде, был все же далек от практического применения римского права в реальной жизни, поэтому в XVII-XVIII вв. получает распространение идея прямого применения Пандектов Юстиниана в действующем праве, сторонники которой стали называться пандектистами. Вместе с тем, размышление об изначальном источнике всякого права привели в XVII-XVIII вв. к возрождению идей естественного права. Вдохновителем этого направления и создателем современной теории международного права, основанной на римском понятии ius gentium, был голландский юрист Гуго Гроций (1583-1645), главным произведением которого является трактат "О праве войны и мира", написанный на латыни и изобилующий цитатами и ссылками на латинских и древнегреческих авторов. Это направление дало ряд блестящих имен в Германии (Пуффендорф, Лейбниц), Франции (Руссо) и Англии (Гоббс, Локк).

В конце XVIII-XIX вв. на смену юснатуралистам приходит немецкая историческая школа, лидером которой считается Ф.Савиньи (1779-1861), утверждавшего, что право хотя и одушевлено "абсолютными началами разума", всегда глубоко национально и его необходимо изучать исторически. Тем самым он отрицал идею естественного права. Однако его младший современник Р.Йеринг (1818-1892), изначально сторонник Савиньи (см. его "Дух римского права"), позднее в своей работе и "Борьба за право" постулировал, что право есть продукт борьбы интересов и идей, начала которой заложены в естественном праве.

е. Эпоха кодексов. Французский гражданский кодекс ("Кодекс Наполеона") и влияние на него римского права; проекты и разработка Германского гражданского уложения (BGB).

Римское право в XVIII-XIX вв. во многих странах Европы было действующим правом. В судах было обычным ссылаться на те или иные нормы Дигест и Институций Юстиниана. В университетах, например, Германии, действующее гражданское право преподавалось на латыни на кафедрах римского права, выполнявших роль современных кафедр гражданского права. Вместе с тем, со второй половины XVIII в. начинается активный процесс создания национальных кодексов, написанных на национальных языках. Так, в 1756 г. издается Кодекс Баварии, в 1794 - Прусское Земское Уложение, в 1811 - Общее гражданское уложение Австрии, формально отменявшие прямое применение римского права.

В 1804 г. вступил в силу Гражданский кодекс Наполеона, моделью системы изложения которого стали Институции Юстиниана. Краткость и ясность этого кодекса сделали его весьма популярным в мире и многие страны (например, Латинской Америки) взяли его за образец при создании собственных кодексов.

После объединения Германии в 1871 г. немцы также приступили к созданию единого гражданского кодекса. Первый его проект, являвшийся переложением учебника римского права Виндшайда, был подвергнут комиссией критике за излишнюю романистичность, и в 1896 г. был принят второй проект, вступивший в силу как Германское Гражданское Уложение с 1 января 1900 г. Формально с этого момента римское право на территории Германии перестало быть правом прямого действия. Вместе с тем, действующее и поныне Германское Гражданское Уложение построено по системе Дигест (Пандект) Юстиниана и использует все ту же систему и все те же институы римского права, переведенные на немецкий язык.

4. Современные направления и преподавание римского права

В современном мире, не смотря на известный кризис континентальной и англо-саксонской систем права, роль римского права как научной основы современного права, остается очень высокой. В современной Италии, Испании,Франции и др. странах Европы особое внимание уделяется изучению римского права именно как научной основе для выработки новых идей и институтов современного права общей Европы (Л.Вакка, Л.Гарофало, М.Гарсия Гарридо). В Германии все большую силу приобретает неопандектизм, вырабатывающий на основе анализа действующих римско-правовых систем новые концепции права (Р.Циммерман, А.Ваке). Активно развивается изучение и преподавание римского права и в странах, традиционно опирающиеся на иные правовые системы, например, в Китае. Именно с целью развития правовой науки и преподается сегодня римское право и в России. С точки зрения юридического образования необходимо отметить следующее. Практически все современное европейское континентальное частное право в основе своей опирается на римское право. Объединение Европы в единое правовое пространство в значительной мере облегчается тем, что юристы этих стран говорят на едином языке основных юридических понятий - языке римского права. Весьма значительное количество юридических терминов в этих странах - это термины римского права. Это утверждение относится не только к странам традиционного влияния системы романо-германского права: Италии, Испании, Франции, Германии и Голландии, но и в известной мере к северным скандинавским и прибалтийским странам, и даже к Великобритании. В современном российском праве юридическая терминология латинского происхождения также занимает весьма заметное место. Сама система и понятийный аппарат, например, нового Гражданского кодекса Российской Федерации, во многом также основаны на системе римского пандектного права. России как европейской державе сегодня особенно необходимо говорить со странами Европейского союза на одном юридическом языке, в связи с чем весьма важно готовить специалистов международного и гражданского права с глубоким знанием основ римского права. Ведь аргументированная ссылка на "ratio scripta", т.е. на глубоко продуманные, логически обоснованные и выверенные веками постулаты римского права и сегодня может служить не последним аргументом и связующим звеном при обсуждении международных и общеевропейских правовых вопросов и разработке общеевропейской правовой концепции и институтов.

Важность дальнейшей разработки "heutiges romisches Rechts" связана еще и с тем, что оно находится вне политики и вне современных ангажированных политических и правовых теорий, на что не раз обращали внимание многие романисты, в частности проф. П.Каталано и Дж.Лобрано. Так, еще в 1941 г. итальянский проф. Франческо де Мартино в своей работе "Индивидуализм и римское частное право" убедительно доказал, что римскому праву не свойственен крайний индивидуализм ни в праве лиц, ни в вещном, ни в обязательственном праве. Дигесты Юстиниана демонстрируют главенство принципа максимально возможного сочетания общих и частных интересов. Российский романист В.А.Савельев на анализе прежде всего Дигест Юстиниана блестяще продемонстрировал, что института абсолютной частной собственности никогда не существовало в Риме, а защита частной собственности, частных интересов была обусловлена соблюдением общественных. В области публичного права особый интерес с точки зрения современной идеи создания общеевропейского права весьма важна разработка вещного государственного права, системы государственных контрактов и публичных гражданских исков.

ВОПРОСЫ К ЭКЗАМЕНУ

1. Понятие римского права. Предмет и метод учебной дисциплины "римское право".

2. Исторические системы римского права.

3. Обычай как источник римского права.

4. Закон как источник римского права.

5. Эдикты магистратов как источник права. Преторское право.

6. Императорские конституции. Виды конституций.

7. Значение римской юриспруденции для формирования и развития права. Ius respondendi.

8. Кодификации римского права до Юстиниана. Компиляции.

9. Кодификация Юстиниана - Corpus iuris civilis.

10. Система римского публичного права эпохи республики. Особенности архаического права жрецов и права жертвоприношений.

11. Вещное публичное право, основные виды res publicae. Публичные сервитуты: via publica, aquaeductus, иные виды публичных сервитутов.

12. Обязательственное публичное право. Государственные контракты "продажи под копьем": отдельные виды государственных контрактов.

13. Публичное гражданское судопроизводство: суд центумвиров, рекуператорский суд.

14. Уголовное право и уголовный суд в Древнем Риме, отдельные виды государственных преступлений (crimina).

15. Правоспособность (caput habere), ее содержание.

16. Правовое положение римских граждан.

17. Правовое положение вольноотпущенников и колонов.

18. Правовое положение латинов и перегринов.

19. Правовое положение рабов.

20. Изменение и утрата правоспособности. Умаление гражданской чести.

21. Дееспособность. Опека и попечительство.

22. Зарождение юридических лиц в римском праве.

23. Характеристика римской семьи. Агнатическое и когнатическое родство.

24. Понятие брака. Формы брака в римском праве. Заключение брака. Прекращение брака.

25. Имущественные и личные отношения супругов в римском праве.

26. Отцовская власть.

27. Усыновление и узаконение.

28. Понятие и классификация вещей в римском праве.

29. Понятие и виды владения.

30. Установление и прекращение владения.

31. Защита владения.

32. Понятие и содержание права собственности. Виды собственности.

33. Установление и прекращение права собственности.

34. Защита права собственности.

35. Сервитуты: понятие и виды. Установление и прекращение сервитутов.

36. Эмфитевсис и суперфиций.

37. Понятие и виды обязательств.

38. Лица в обязательстве.

39. Исполнение обязательства.

40. Прекращение обязательства помимо исполнения.

41. Неисполнение обязательства. Ответственность должника.

42. Обеспечение исполнения обязательства.

43. Понятие и виды договоров.

44. Эволюция договорного права.

45. Условия действительности договоров.

46. Вербальные договоры.

47. Литеральные договоры.

48. Заём (mutuum) и ссуда (commodatum).

49. Договор купли-продажи (emptio-venditio).

50. Договоры найма (locatio-conductio).

51. Договор товарищества (societas).

52. Договор поручения (mandatum).

53. Безыменные договоры.

54. Пакты и их виды.

55. Понятие и виды обязательств как бы из договоров.

56. Понятие и виды обязательств из деликтов.

57. Понятие и виды обязательств как бы из деликтов.

58. Понятие и виды исков.

59. Законные иски. Виды легисакционного процесса.

60. Формулярный процесс.

61. Экстраординарный процесс.

62. Особые средства преторской защиты: реституция, ввод во владение, преторские стипуляции.

63. Интердиктное производство. Виды интердиктов.

64. Значение времени в праве. Исковая давность.

65. Болонская школа глоссаторов: основные деятели и произведения.

66. Школа комментаторов: основные деятели и произведения.

67. Гуманизм XVI в. и переосмысление роли права в жизни. Естественно-правовая школа XVII-XVIII вв. Немецкая "историческая школа права" XIX в.

68. Роль римского права в истории права: феномен рецепции.

РЕКОМЕНДУЕМЫЕ ТЕМЫ ДОКЛАДОВ И КУРСОВЫХ

1. Закон в архаическом Риме.

2. Прокулианцы и сабинианцы в I-III вв. н.э.

3. Кодификация Юстиниана: история создания и характер Кодекса и Дигест (по конституциям Юстиниана и Прокопию Кесарийскому).

4. Развитие преторского права в III - II в. до н.э.

5. Положение рабов в III - I вв. до н.э.: основные отличия.

6. Развитие института гражданства от законов XII таблиц до Эдикта Каракаллы.

7. Дееспособность женщин в юридических источниках классического периода (Институции Гая, Сентенции Павла, Фрагменты Ульпиана).

8. Имущественные и личные отношения супругов в архаическом и классическом праве: основные отличия.

9. Patria potestas и ее эволюция.

10. Происхождение и характер res mancipi и res nec mancipi в архаическом и предклассическом праве.

11. Владение и собственность в классическом праве.

12. Понятие собственности proprietas и его соотношение с ususfructus.

13. Формы отчуждения собственности: mancipatio; in iure cessio и traditio.

14. Виды сельских сервитутов и история развития прав на чужие вещи от законов XII таблиц до конца I в. до н.э..

15. Институт рабства в IV-V вв. н.э. по Кодексу Феодосия.

16. Виды обязательств в эпоху законов XII таблиц.

17. Уголовное право в IV-V вв. н.э. по источнику "Сопоставление законов римских и Моисеевых".

18. Вербальные и письменные договоры в Сентенциях Павла и Институциях Гая: сравнительный анализ.

19. Основные виды деликтов по законам XII таблиц.

20. Стипуляция и ее эволюция в предклассическом и классическом праве

21. Происхождение и виды легисакционных исков в архаическом Риме.

22. Судопроизводство in iure и in iudicio по Институциям Гая и судебным речам и трактатам Цицерона.

23. Особенности римского естественного права (по Цицерону и Дигестам Юстиниана)

24. Понятие "право народов" (ius gentium) в Древнем Риме (по Цицерону и Дигестам и Институциям Юстиниана)

РЕКОМЕНДУЕМАЯ ЛИТЕРАТУРА

I. ИСТОЧНИКИ

Хрестоматия по истории государства и права зарубежных стран. Под ред. З.М.Черниловского. М., 1984

Гай. Институции. перевод с латинского Ф.Дыдынского. (под ред. В.А.Савельева, Л.Л.Кофанова). М., 1996.

Дигесты Юстиниана. Перевод И.С.Перетерского М., 1984.

Павел Юлий. Пять книг сентенций к сыну. Фрагменты Домиция Ульпиана. Перевод Е.М.Штаерман. Отв. ред. и составитель Л.Л.Кофанов. М., 1998.

Кодекс Феодосия о рабах (перевод с латинского Ф.Коптева) // Древнее право (1, 1996.

Законы XII таблиц // В кн.: Памятники римского права: Законы XII таблиц. Институции Гая. Дигесты Юстиниана. - М.: Зерцало, 1997. С. 5-15.

Институции Гая // В кн.: Памятники римского права: Законы XII таблиц. Институции Гая. Дигесты Юстиниана. - М.: Зерцало, 1997. С. 16-151; либо: Гай. Институции / Пер. с латинского Ф. Дыдынского / Под ред. В.А. Савельева, Л.Л. Кофанова. - М.: Юристъ, 1997.

Институции Юстиниана // В кн.: Институции Юстиниана. Перевод с латинского Д. Расснера. Под ред. Л.Л. Кофанова, В.А. Томсинова. (Серия "Памятники римского права"). - М.: Зерцало, 1998.

Дигесты Юстиниана / Перевод с латинского. Отв. ред. Л.Л. Кофанов:

Том I. Книги I-IV. - М.: Статут, 2001*; Том II. Книги V-XI. - М.: Статут, 2002; Том III. Книги XII-XIX. - М.: Статут, 2003; Том IV. Книги XX-XVII. - М.: Статут, 2004; Том V. Полутом 1. Книги XXVIII-XXXII. - М.: Статут, 2004; Том V. Полутом 2. Книги XXXIII-XXXVI. - М.: Статут, 2004; Том VI. Полутом 1. Книги XXXVII-XL. - М.: Статут, 2005; Том VI. Полутом 2. Книги XLI-XLIV. - М.: Статут, 2005; Том VII. Полутом 1. Книги XLV-XLVII. - М.: Статут, 2005; Том VII. Полутом 2. Книги XLVIII-L. - М.: Статут, 2005; Том VIII. Статьи и указатели. - М.: Статут, 2006*.

Избранные Новеллы Валентиниана III, Майориана и Законы Севера // Древнее право. Ius Antiquum. 1998. № 1 (3). С. 232-259*.

Ватиканские фрагменты // Древнее право. Ius Antiquum. 1999. № 1 (4). С. 254-279; продолжение - Древнее право. Ius Antiquum. 1999. № 2 (5). С. 222-247; окончание - Древнее право. Ius Antiquum. 2000. № 1 (6). С. 278-299*.

Сопоставление законов Моисеевых и римских // Древнее право. Ius Antiquum. 1997. № 1 (2). С. 164-191*.

Составленные Петром извлечения из римских законов Книга 1-2 // Древнее право. Ius Antiquum. 2003. № 1 (11). С. 216-262; Книга 3 // Древнее право. Ius Antiquum. 2003. № 2 (12). С. 212-231*.

II. ОБЩАЯ, СПРАВОЧНАЯ И УЧЕБНАЯ ЛИТЕРАТУРА

Бартошек М. Римское право. Понятия, термины, определения. М., 1989.

Боголепов И. Учебник истории римского права. Спб., 1898.

Гарсиа Гарридо М.Х. Римское частное право: Казусы, иски, институты / Перевод с испанского; Отв. ред. Л.Л. Кофанов. - М.: Статут, 2005

Дыдынский Ф. Латинско-русский словарь к источникам римского права. М.: Спарк, 1997.

Любкер Ф. Иллюстрированный словарь Античности. М.: ЭКСМО, 2005.

Дождев Д.В. Римское частное право. М., 1996.

Кофанов Л.Л. Lex и ius: возникновение и развитие римского права в VIII-III вв. до н.э. - М.: Статут, 2006

Моммзен Т. История Рима. Т. 1-5. (разделы по праву) М.-Л., 1995.

Римское частное право (под ред. И.Б. Новицкого, И.С. Перетерского). М., 1995.

Савельев В.А. История римского частного права. М., 1986.

Санфилиппо Чезаре. Курс римского частного права: учебник / Под ред. Д.В. Дождева. - М.: Издательство БЕК, 2000

Франчози Дж. Институционный курс римского права. Отв. ред. Л.Л.Кофанов. М., 2004.

Хвостов В.М. История римского права. М., 1919.

Berger A. Encyclopedic dictionary of Roman law. Philadelph., 1953.

Kaser M. Das rцmische Privatrecht. Mьnchen, 1971.

Mitteis L. Rцmisches Privatrecht bis auf die Zeit Diokletians. T.1. Lpz.,1908.

III. СПЕЦИАЛЬНАЯ ЛИТЕРАТУРА

1. К РАЗДЕЛУ "ИСТОЧНИКИ ПРАВА"

Гурлянд И. Римский юрист Гай и его сочинения. 1894.

Жирар П.Ф. Изучение источников римского права. Спб., 1904.

Кипп Т. История источников римского права. Спб., 1908.

Муромцев С.А. О консерватизме римской юриспруденции. М., 1875.

Никольский Б.В. Система и текст XII таблиц. СПб., 1897.

Синайский В.И. История источников римского права. Варшава, 1911.

Смышляев А.Л. Римские правовые трактаты-инструкции "Об обязанностях наместника" и трактаты-монографии в Libri terribiles // В кн.: Дигесты Юстиниана / Отв. ред. Л.Л. Кофанов. Том VIII: Статьи и указатели. - М.: Статут, 2006. С. 170-180.

Смышляев А.Л. Септимий Север и римская юриспруденция // Изв. вузов. Правоведение. 1975. № 5. С. 62-69.

Longo C., Scherillo G. Storia del diritto romano. Costituzione e fonti del diritto. Milano, 1970.

Voigt M. Die XII Tafeln. T. 1-2. Lpz., 1883.

2. К РАЗДЕЛУ "СИСТЕМА РИМСКОГО ПРАВА"

Буров А.С. О праве проведения и охраны воды в Древнем Риме (по трактату Фронтина De aquis urbis Romae) // Древнее право. Ius Antiquum. 1997. № 1 (2). С. 56-59

Грабарь В.Э. Римское право в истории международно-правовых учений: Элементы международного права в трудах легистов XII-XIV вв. - Юрьев: тип. К. Маттисена, 1901

Кофанов Л.Л. Lex Valeria de provocatione, 509 г. до н. э. и начало разделения римского права на публичное и частное // Древнее право. IUS ANTIQUUM. 2001. № 1 (8). С. 31-36

Кофанов Л.Л. Государственная собственность и частный интерес в древнеримском праве // Древнее право. Ius Antiquum. 2005. № 1 (15). С. 56-74*.

Кофанов Л.Л. Варрон, antiquitates rerum humanarum et divinarum и система римского публичного права // В кн.: Римское частное и публичное право: многовековой опыт развития европейского права. Материалы заседаний IV Международной конференции (Москва-Иваново-Суздаль, 25-30 июня 2006 г.). Иваново: Изд-во ИвГУ, 2006. С. 261-273*.

Кофанов Л.Л. Понятия res publica и civitas в 50-й книге Дигест Юстиниана // В кн.: Дигесты Юстиниана / Отв. ред. Л.Л. Кофанов. Том VIII: Статьи и указатели. - М.: Статут, 2006. С. 196-204*.

Кофанов Л.Л. Государственные контракты в римском республиканском публичном праве // Древнее право. Ius Antiquum. 2006. № 2 (18). С. 44-71

Кофанов Л.Л. Публичные сервитуты в римской республике // ВДИ. №4. 2008. С. 55-68

Кудряшов С.М. Суд рекуператоров по римскому праву // Московский журнал международного права. 1997. № 4. С. 99-101

Сини Ф. Varr. De ling. Lat. 5. 86 и римское "международное право" (размышления о fides, bellum, hostis, pax) // Древнее право. Ius Antiquum. 2003. № 2 (12). С. 42-82

Сморчков А.М. Коллегия понтификов и понтификальное право в русской историографии // Древнее право. Ius Antiquum. 1999. № 2 (5). С. 109-114*.

Целлер М. Римские государственные и правовые древности: Компедиум для студентов и учителей гимназии / Пер. И. Семенов. - М.: тип. Е. Гербек, 1893

3-4. К РАЗДЕЛАМ "ЛИЦА" И "СЕМЕЙНОЕ ПРАВО"

Азаревич Д. О различии между опекой и попечительством по римскому праву. Спб., 1872.

Он же. Брачные элементы и их значение. Ярославль, 1879.

Гуляев А.М. Предбрачный дар в римском праве и в памятниках византийского законодательства. Дерпт, 1891.

Гюнтер Р. К развитию социальной и имущественной дифференциации в древнейшем Риме // ВДИ. 1959. N 1. С. 52-83.

Деларов П. Очерк истории личности в древнеримском гражданском праве. Спб., 1895.

Дождев Д.В. Эволюция власти домовладыки в древнейшем римском праве // Советское государство и право. 1990. № 12. С. 119-123

Ельяшевич В. Юридическое лицо, его роль в римском праве. Спб., 1909.

Ефимов В.В. Очерки по истории древнеримского родства и наследования. СПб., 1885.

Загурский Л.Н. К учению об юридических лицах. М., 1877.

Он же. Личные отношения между родителями и детьми по римскому и французскому праву. Введение: Учение о законнорожденности и незаконнорожденности по римскому праву. Харьков, 1880.

Он же. Брак и конкубинат у Римлян. Харьков, 1883.

Он же. Учение об отцовской власти по римскому праву. Харьков, 1885.

Казанцев Л. О разводе по римскому праву. Киев, 1892.

Кулаковский Ю. Коллегии в древнем Риме. Киев, 1882.

Коптев А.В. От прав гражданства к праву колоната. Вологда, 1995.

Никитчанова Е.В. Регулирование имущественных отношений между супругами в римском и современном праве // Древнее право. Ius Antiquum. 2000. № 1 (6). С. 268-276*.

Ничипорук П. Nasciturus-postumus: римская юридическая терминология, применяемая для определения зачатого ребенка // Древнее право. Ius Antiquum. 2004. № 2 (14). С. 116-131Слепцова Е.Н. Societates в римском классическом праве и Гражданском кодексе Российской Федерации // Древнее право. Ius Antiquum. 1999. № 2 (5). С. 184-188

Смирин В.М. Римская "familia" и представления римлян о собственности // В кн.: Быт и история в античности. - М.: Наука, 1988. С. 18-40.

Суворов Н.С. Об юридических лицах по римскому праву. - М.: Статут, 2000.

Шенвиц Ф. Власть римского домовладыки. Варшава, 1914.

5. К РАЗДЕЛУ "ВЕЩНОЕ ПРАВО"

Авенариус М. Савиньи и его русские ученики. Передача научного юридического знания в первой половине XIX в. // Древнее право. Ius Antiquum. 2005. № 1 (15). С. 108-118

Андреев М. Недвижимая собственность в Риме до XII таблиц // ВДИ. 1955. N 1. С. 142-146.

Бибиков А.И., Данилов Д.В. Possessio и duplex dominium в римском праве и современном гражданском законодательстве России // Древнее право. Ius Antiquum. 2000. № 1 (6). С. 242-248

Дернбург Г. Пандекты. Вещное право. М., 1905.

Виноградов В.В. Развитие земельной собственности в древнем Риме (царский период и первые века республики) // УЗГПИ. Горький, 1966. N 61. С. 150-179.

Дождев Д.В. Основание защиты владения в римском праве. М., 1996.

Дорн Л. Об узуфрукте по римскому праву. Спб., 1871.

Зелер В. Учение о праве общей собственности по римскому праву. Харьков, 1895.

Иванов Б.П. Res mancipi et nec mancipi: (Очерк по истории римского права). Казань, 1914.

Он же. Личные сервитуты usus fructus и usus. Их различие // Учен. зап. Казан. ун-та. 1917. Март-апр. С. 1-28.

Иеринг Р (Ihering). Об основании защиты владения / Пер. с нем. М., 1883.

Он же. Теория владения / Сокращ. пер. Е.В.Васьковского. СПб., 1895.

Копцев А.Н. Сервитуты в римском праве и современном российском законодательстве // Нотариус. 2006. № 2. С. 21-25

Копылов А.В. Происхождение и развитие ограниченных вещных прав на землю // Государство и право. М., 1993. (4. С. 47-54.

Копылов А.В. Сервитуты в римском, российском дореволюционном и современном гражданском праве // Древнее право. Ius Antiquum. 1997. № 1 (2). С. 93-109

Кофанов Л.Л. Владение и собственность в законах XII таблиц // Древнее право. Ius Antiquum. 2000. № 1 (6). С. 146-159

Муромцев С. О владении по римскому праву // Там же. 1876. Вып. 4.

Ростовцев М. История государственного откупа в римской Империи (от Августа до Диоклетиана). Спб., 1899.

Рудоквас А.Д. Сфера применения института приобретательной давности (usucapio) в римском праве и гражданском праве России // Древнее право. Ius Antiquum. 2001. № 1 (8). С. 144-162

Рудоквас А.Д. О правопреемстве при давностном владении (possessio ad usucapionem) // Древнее право. Ius Antiquum. 2002. № 2 (10). С. 226-241

Рудоквас А.Д. О риске случайной гибели переданных на хранение вещей при depositum irregulare // В кн.: Римское частное и публичное право: многовековой опыт развития европейского права. Материалы заседаний IV Международной конференции (Москва-Иваново-Суздаль, 25-30 июня 2006 г.). Иваново: Изд-во ИвГУ, 2006. С. 293-299

Савельев В.А. Римское частное право. М., 1995.

Савельев В.А. Владение solo animo в римском классическом праве // Древнее право. Ius Antiquum. 1999. № 2 (5). С. 7-17

Савельев В.А. Сложноструктурные модели римской собственности и российское право собственности // Древнее право. Ius Antiquum. 2001. № 1 (8). С. 132-136*.

Савельев В.А. Dominium и proprietas в Дигестах Юстиниана и Институциях Гая // В кн.: Дигесты Юстиниана / Отв. ред. Л.Л. Кофанов. Том VIII: Статьи и указатели. - М.: Статут, 2006. С. 62-95*.

Салтанова С.А. Некоторые проблемы правового регулирования оборота недвижимого имущества в римском праве и современном гражданском праве России // Древнее право. Ius Antiquum. 2000. № 2 (7). С. 211-216

Солидоро-Маруотти Л. "Абсолютная собственность" и "относительная собственность" в европейской правовой истории // Древнее право. Ius Antiquum. 2004. № 2 (14). С. 7-50

Трепицын И.Н. Переход права собственности на движимые имущества посредством передачи и соглашения. Одесса, 1903.

Он же. Приобретение движимостей в собственность от лиц, не имеющих права на их отчуждение. Варшава, 1907.

Штаерман Е.М. Римская собственность на землю // ВДИ. 1974. N 3.

Юшкевич В.А. О приобретении владения по римскому праву. М., 1908.

Diosdi G. Ownership in ancient and preclassical Roman law. Budapest, 1970.

6. К РАЗДЕЛУ "НАСЛЕДСТВЕННОЕ ПРАВО"

Боголепов Н.П. О формальных ограничениях свободы завещаний в римской классической юриспруденции. М., 1881.

Дождев Д.В. Римское архаическое наследственное право. М.,1993.

Загурский Л.Н. Законная наследственная доля. Харьков, 1894.

Катков М. Преемство в праве наследования по римскому и современному праву. - М.: Т-во типо-лит. Владимир Чичерин в Москве, 1904

Ляпустина Е.В. Тайный фидеикомисс в Дигестах // В кн.: Дигесты Юстиниана / Отв. ред. Л.Л. Кофанов. Том VIII: Статьи и указатели. - М.: Статут, 2006. С. 136-144

Мананников О.В. К вопросу наследования обязательственных прав на землю по римскому праву // Бюллетень нотариальной практики. 2007. № 1. С. 41-45.

Мананников О.В. К вопросу наследования земли по римскому праву // Бюллетень нотариальной практики. 2006. № 6. С. 21-25.

7. К РАЗДЕЛУ "ОБЯЗАТЕЛЬСТВЕННОЕ ПРАВО"

Ваке А. Свобода договора и оговорки о профессиональных ограничениях в римском и современном праве // В кн.: Цивилистические исследования. Ежегодник гражданского права. Вып. 2. - М.: Статут, 2006. С. 522-549

Гайдук Е.Г. Mandatum римского права // Журнал российского права 2002. № 4. С. 163-166

Гусаков А. Деликты и договоры как источники обязательств в системе цивильного права древнего Рима. М., 1896.

Дормидонтов Г. Система римского права. Обязательственное право. Т. 2. Казань, 1909.

Дыдынский Ф.М. Залог по римскому праву. Варшава, 1872.

Ефимов В.В. Посильная ответственность должника. Спб., 1888.

Кофанов Л.Л. Обязательственное право в архаическом Риме (VI - IV вв. до н.э.). М., 1995.

Кривцов А.С. Абстрактные и материальные обязательства в римском и современном гражданском праве. - М.: Статут, 2003

Мажуга В.И. "Pactum" как полюбовное соглашение и его роль в истории римского обязательственного права // Судебник Ивана III. Становление самодержавного государства на Руси. Сборник статей. - СПб.: Изд-во С.-Петербург. ун-та, 2004. С. 343-367.

Малков А.Д. Сущность договора в римском праве // Древнее право. Ius Antiquum. 1999. № 1 (4). С. 180-187

Марей А.В. Iniuria в системе римских частных деликтов. D. 47.10: проблемы перевода и интерпретации // В кн.: Дигесты Юстиниана / Отв. ред. Л.Л. Кофанов. Том VIII: Статьи и указатели. - М.: Статут, 2006. С. 160-169

Марей А.В. Язык права средневековой Испании: от Законов XII таблиц до Семи Партид. - М.: УРСС, 2008

Савиньи Ф.К. Обязательственное право. М., 1876.

8. К РАЗДЕЛУ "ИСКИ"

Доробец Н. Компетенция присяжного судьи в римском гражданском праве. М., 1898.

Загурский Л. Принципы римского гражданского и уголовного процесса. Харьков, 1874.

Зелинский Ф.Ф. Уголовный процесс 20 веков назад: (Дело Клуенция) // Право. 1901. № 7- 8.

Шаханина С.В. К исследованию понятия "кондикция" в римском частном праве // Древнее право. Ius Antiquum. 2002. № 1 (9). С. 141-150

Он же. Римский уголовный процесс // Цицерон. Полное собрание речей в русском переводе В.А.Алексеева и Ф.Ф.Зелинского. СПб., 1901. Т. I. С. 755-764.

Казанцев Л. Учение о представительстве в гражданском праве. Ярославль, 1879. Вып. I.

Он же. Об изучении римского гражданского процесса // Киев. Ун. Изв. 1882. Вып. 12.

Он же. Свободное представительство в римском гражданском праве. Историко-юридическое исследование. Киев, 1884.

Салогубова Е.В. Римский гражданский процесс. М., 1997

Савиньи Фр. (Savigny Fr. K.). О силе судебного решения (из соч. Савиньи "System des heut. rцm. Rechts). Введение // Юр. Вестн. 1867 - 68.

Behrends O. Der Zwцlftafelprozess. Zur Geschichte des rцmischen Obligationenrecht. Gцttingen, 1974.

Kaser M. Das rцmische Zivilprozessrecht. Mьnchen, 1966.

9. К РАЗДЕЛУ "РЕЦЕПЦИЯ РИМСКОГО ПРАВА"

Авенариус М. Савиньи и его русские ученики. Передача научного юридического знания в первой половине XIX в. // IVS ANTIQVVM. Древнее право. № 15. 2005. С. 105-117

Алфавитная Синтагма М.Властаря. Перевод с древнегреческого священника Н.Ильинского. М., 1996.

Бибиков М.В. Традиция и трансформация некоторых норм Дигест Юстиниана в византийском законодательстве // В кн.: Дигесты Юстиниана / Отв. ред. Л.Л. Кофанов. Том VIII: Статьи и указатели. - М.: Статут, 2006. С. 56-61

Виноградов П.Г. Римское право в средневековой Европе. - М.: Изд. А.А. Карцева, 1910

Белякова Е.В., Щапов Я.Н. Новеллы императора Юстиниана в русской письменной традиции. К истории рецепции римского права. М., 2005. С. 7.

Карцов А. С. Русский институт римского права при Берлинском университете (1887-1896) // IVS ANTIQVVM. Древнее Карцов А.С. Пандектное право сквозь призму идеологии русского консерватизма // Древнее право. Ius Antiquum. 2002. № 2 (10). С. 174-202*.

Карцов А.С. Римское частное право в зеркале идеологии русского консерватизма // Древнее право. Ius Antiquum. 2001. № 1 (8). С. 100-122

Калачов Н.В. Мерило Праведное // Архив историко-юридических сведений, относящихся до России. Кн. 1. Отделение 3. С-Пб., 1876. С. 29-42.

право. № 12. 2005. С. 120-143.

Кормчая (Номоканон). Отпечатана с подлинника Патрiарха Iосифа. С-Пб., 1997.

Кофанов Л.Л., Суханов Е.А. Влияние римского права на новый Гражданский кодекс Российской Федерации // Древнее право. Ius Antiquum. 1999. № 1 (4). С. 7-20

Мартинес Мартинес Ф. Общее право, стиль французский, стиль итальянский и кастильское приложение // Древнее право. Ius Antiquum. 2005. № 2 (16). С. 143-162

Мерило Праведное по рукописи XIV века / Под наблюдением и со вступительной статьей акад. М.Н.Тихомирова. М., 1961.

Милов Л.В. Легенда или реальность? (О неизвестной реформе Владимира и Правде Ярослава) // IVS ANTIQVVM: Древнее право 1996. № 1. С. 201-220

Византийская Эклога и Пространная русская правда (проблемы рецепции) // IVS ANTIQVVM: Древнее право. 1998. № 3

Полдников Д.Ю. "Критический" метод Ирнерия как вклад в возрождение изучения римского права // Древнее право. Ius Antiquum. 2000. № 1 (6). С. 228-240*.

Полдников Д.Ю. Понятие и значение pactum у глоссаторов // Древнее право. Ius Antiquum. 2004. № 2 (14). С. 183-195*.

Полдников Д.Ю. Упрощенная традиция в доктрине глоссаторов (фикция и реальность) // Древнее право. Ius Antiquum. 2005. № 1 (15). С. 135-144*.

Полдников Д.Ю. Публичное право в работах глоссаторов и комментаторов // Древнее право. Ius Antiquum. 2006. № 1 (17). С. 128-136

Полдников Д.Ю. Договорные доктрины глоссаторов (XII-XIII вв.). - М.: Академия, 20

Салогубова Е.В. Влияние римского права на российское гражданское процессуальное законодательство // Вестник Московского ун-та. 1997. № 2. С. 29-37

Салогубова Е.В. Элементы римского права в российском судопроизводстве Х-ХVII вв. // IVS ANTIQVVM: Древнее право. 1998. № 3

Суханов Е.А., Кофанов Л.Л. Влияние римского права на новый Гражданский кодекс Российской Федерации // IVS ANTIQVVM. Древнее право. № 12. 1999. С. 7-20.

Томсинов В.А. О роли римской правовой культуры в формировании "общего" права Англии // Древнее право. Ius Antiquum. 2000. № 2 (7). С. 138-147

Хаусманингер Г. О современном значении римского права // Советское государство и право. 1991. № 5. С. 98-104.

Циммерманн Р. Римское право и гармонизация частного права в Европе // Древнее право. Ius Antiquum. 2005. № 1 (15). С. 156-176*.

Циммерманн Р. "Двойной перекресток": сравнение шотландского и южноафриканского права // Древнее право. Ius Antiquum. 2005. № 2 (16). С. 164-191

Цыпин В.А. Церковное право. М., 1995.

Цыпин В.А. 123 новелла императора Юстиниана // IVS ANTIQVVM: Древнее право. 1998. № 3.

Цыпин В.А. "Кормчая книга" в русском церковном праве // IVS ANTIQVVM: Древнее право 1997. № 2. С. 86-89.

Щапов Я.Н. Рецепция сборников византийского права в средневековых балканских государствах // Византийский временник. 1976. Т. 37; Он же. Римское право на Руси до XVI в.: (новые аспекты проблемы) // Феодализм в России. М., 1987

Щапов Я.Н. Византийское и южнославянское правовое наследие на Руси в XI-XIII вв. М., 1978

Щапов Я.Н. Собрание новелл Юстиниана в 87 главах в древнерусской письменности // IVS ANTIQVVM: Древнее право. 1998. № 3

КОФАНОВ Л.Л. РИМСКОЕ ПРАВО 4

5 4

17 Раздел 1. ПОНЯТИЕ И ИСТОЧНИКИ РИМСКОГО ПРАВА

23 Раздел 2. СИСТЕМА РИМСКОГО ПРАВА

33 Раздел 3. ПРАВО ЛИЦ (PERSONAE)

41 Раздел 4. СЕМЕЙНОЕ ПРАВО

53 Раздел 5. ВЕЩНОЕ ПРАВО (RES)

61 Раздел 6. НАСЛЕДСТВЕННОЕ ПРАВО

85 Раздел 7. ОБЯЗАТЕЛЬСТВЕННОЕ ПРАВО

95 Раздел 8. ЗАЩИТА ПРАВ. ИСКИ

107 Раздел 9. РЕЦЕПЦИЯ РИМСКОГО ПРАВА

121 ПРИЛОЖЕНИЯ

Показать полностью… https://vk.com/doc-91897822_431119273
679 Кб, 2 ноября 2015 в 0:36 - Россия, Москва, РГУП (бывш. РАП), 2015 г., doc
Рекомендуемые документы в приложении